第4問 《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》有哪些規(guī)定與股權(quán)類激勵(lì)有關(guān)系？

國企中長期激勵(lì)機(jī)制改革與《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（第32號(hào)令）有關(guān)系嗎？當(dāng)然有關(guān)系。尤其與員工持股、股權(quán)激勵(lì)等股權(quán)類激勵(lì)有直接關(guān)系。

一、“國有企業(yè)”或“國有控股企業(yè)”的界定問題

國有中長期激勵(lì)政策的規(guī)定是指導(dǎo)國有企業(yè)開展中長期激勵(lì)機(jī)制改革的，如133號(hào)文指導(dǎo)國有控股混合所有制企業(yè)，4號(hào)文指導(dǎo)國有科技型企業(yè)，102號(hào)文和178號(hào)文指導(dǎo)中央企業(yè)控股上市公司等。那什么是國有企業(yè)，什么是國有控股企業(yè)就需要界定清楚。而界定國有控股企業(yè)在第32號(hào)令中有比較明確的說明，該辦法第四條規(guī)定，國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)包括：

“（一）政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國有獨(dú)資企業(yè)（公司），以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計(jì)持股為100%的國有全資企業(yè)；

“（二）本條第（一）款所列單位、企業(yè)單獨(dú)或共同出資，合計(jì)擁有產(chǎn)（股）權(quán)比例超過50%，且其中之一為最大股東的企業(yè)；

“（三）本條第（一）、（二）款所列企業(yè)對外出資，擁有股權(quán)比例超過50%的各級(jí)子企業(yè)；

“（四）政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會(huì)決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵?shí)際支配的企業(yè)。”

從以上規(guī)定可以看出，一是國有資本股權(quán)比例超過50%的各級(jí)企業(yè)均為“國有企業(yè)”或“國有控股企業(yè)”；二是國有資本未超過50%，但作為第一大股東，通過協(xié)議等明確國有資本支配的企業(yè)，需要界定為“國有實(shí)際控制企業(yè)”，或一般稱之為“國有相對控股企業(yè)”。以上這些企業(yè)在推行中長期激勵(lì)機(jī)制時(shí)，都需要按照國有企業(yè)相關(guān)中長期激勵(lì)政策要求執(zhí)行，尤其是國有相對控股企業(yè)值得高度關(guān)注。

二、國有參股企業(yè)中長期激勵(lì)問題

現(xiàn)行的國企中長期激勵(lì)政策主要是指導(dǎo)國有或國有控股企業(yè)的，那么國有參股企業(yè)推行中長期激勵(lì)機(jī)制是否也必須以現(xiàn)行國企激勵(lì)政策為依據(jù)？

在133號(hào)文中明確提出，“國有參股企業(yè)的員工持股不適用本意見”。在4號(hào)文、102號(hào)文和178號(hào)文中沒有明確國有參股企業(yè)是否參照執(zhí)行。結(jié)合133號(hào)文和各個(gè)政策的適用范圍要求，國有參股企業(yè)推行中長期激勵(lì)機(jī)制時(shí)，可以不完全按照現(xiàn)行國企中長期激勵(lì)政策要求執(zhí)行。但考慮到國有企業(yè)中長期激勵(lì)機(jī)制政策的完備性，建議國有參股企業(yè)推行中長期激勵(lì)機(jī)制時(shí)可充分參考現(xiàn)行國企激勵(lì)政策的要求設(shè)計(jì)實(shí)施。

三、國有產(chǎn)權(quán)交易問題

第32號(hào)令第三條規(guī)定，企業(yè)國有資產(chǎn)交易行為包括：

“（一）履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)、國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)轉(zhuǎn)讓其對企業(yè)各種形式出資所形成權(quán)益的行為（以下稱企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓）；

“（二）國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)增加資本的行為（以下稱企業(yè)增資），政府以增加資本金方式對國家出資企業(yè)的投入除外；

“（三）國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)的重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為（以下稱企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓）。”

國有企業(yè)在實(shí)施股權(quán)類激勵(lì)過程中，涉及國有產(chǎn)權(quán)或國有權(quán)益的問題，由此，交易過程中就需要注意是否需要按第32令的要求進(jìn)行交易。比較明確的有以下幾種情況。

（1）在推行員工持股（133號(hào)文）過程中，若涉及同步引戰(zhàn)的問題，增資需要按第32令掛牌交易。但對于已經(jīng)是混合所有制企業(yè)單一實(shí)施員工持股時(shí)，不需要按第32號(hào)令進(jìn)行掛牌交易。

（2）在推行科技型企業(yè)股權(quán)激勵(lì)（4號(hào)文）過程中，政策中明確規(guī)定可非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓，就不需要按第32號(hào)令進(jìn)行掛牌交易。

（3）在推行上市公司股權(quán)激勵(lì)過程中，按證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

總之，國有企業(yè)股權(quán)類激勵(lì)在涉及國有產(chǎn)權(quán)部分時(shí)，要尤其關(guān)注第32號(hào)令的相關(guān)內(nèi)容，一是確保中長期激勵(lì)政策的適用性；二是確保涉及國有產(chǎn)權(quán)交易的合規(guī)性。