2.5　持股20%的上市公司警示線和“股權道”條款

此條只適用于上市公司，不適用于非上市公司。曾經的萬科之爭與此有很大關系。

《上市公司收購管理辦法》第十七條規定：

投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到或者超過一個上市公司已發行股份的20%但未超過30%的，應當編制詳式權益變動報告書，除須披露前條規定的信息外，還應當披露以下內容：

（一）投資者及其一致行動人的控股股東、實際控制人及其股權控制關系結構圖；

（二）取得相關股份的價格、所需資金額，或者其他支付安排；（三）投資者、一致行動人及其控股股東、實際控制人所從事的業務與上市公司的業務是否存在同業競爭或者潛在的同業競爭，是否存在持續關聯交易；存在同業競爭或者持續關聯交易的，是否已做出相應的安排，確保投資者、一致行動人及其關聯方與上市公司之間避免同業競爭以及保持上市公司的獨立性；

（四）未來12個月內對上市公司資產、業務、人員、組織結構、公司章程等進行調整的后續計劃；

（五）前24個月內投資者及其一致行動人與上市公司之間的重大交易；

（六）不存在本辦法第六條規定的情形；

（七）能夠按照本辦法第五十條的規定提供相關文件。

前述投資者及其一致行動人為上市公司第一大股東或者實際控制人的，還應當聘請財務顧問對上述權益變動報告書所披露的內容出具核查意見，但國有股行政劃轉或者變更、股份轉讓在同一實際控制人控制的不同主體之間進行、因繼承取得股份的除外。

投資者及其一致行動人承諾至少3年放棄行使相關股份表決權的，可免于聘請財務顧問和提供前款第（七）項規定的文件。

第五十條規定，收購人公告上市公司收購報告書時，應當提交以下備查文件：

（一）中國公民的身份證明，或者在中國境內登記注冊的法人、其他組織的證明文件；

（二）基于收購人的實力和從業經驗對上市公司后續發展計劃可行性的說明，收購人擬修改公司章程、改選公司董事會、改變或者調整公司主營業務的，還應當補充其具備規范運作上市公司的管理能力的說明；

（三）收購人及其關聯方與被收購公司存在同業競爭、關聯交易的，應提供避免同業競爭等利益沖突、保持被收購公司經營獨立性的說明；

（四）收購人為法人或者其他組織的，其控股股東、實際控制人最近2年未變更的說明；

（五）收購人及其控股股東或實際控制人的核心企業和核心業務、關聯企業及主營業務的說明；收購人或其實際控制人為兩個或兩個以上的上市公司控股股東或實際控制人的，還應當提供其持股5%以上的上市公司以及銀行、信托公司、證券公司、保險公司等其他金融機構的情況說明；

（六）財務顧問關于收購人最近3年的誠信記錄、收購資金來源合法性、收購人具備履行相關承諾的能力以及相關信息披露內容真實性、準確性、完整性的核查意見；收購人成立未滿3年的，財務顧問還應當提供其控股股東或者實際控制人最近3年誠信記錄的核查意見。

境外法人或者境外其他組織進行上市公司收購的，除應當提交第一款第（二）項至第（六）項規定的文件外，還應當提交以下文件：

（一）財務顧問出具的收購人符合對上市公司進行戰略投資的條件、具有收購上市公司的能力的核查意見；

（二）收購人接受中國司法、仲裁管轄的聲明。

上述規則解讀如下。

1）當持有上市公司股票達到20%未超過30%時（超過30%后需發起收購要約），要求披露的重要信息包括：股權控制關系、資金來源、是否存在同業競爭及是否已作出安排確保上市公司的獨立性、未來12個月內的計劃、前24個月的重大交易等。

2）成為第一大股東或實際控制人的，還應當聘請財務顧問出具核查意見。如果承諾至少3年放棄行使表決權，則可以不聘請財務顧問和提供前面規定的文件。

3）多項要求與首次上市發行的要求相似，要求持股達到20%以上的股東披露更多、更詳細的信息，以保護中小投資者的利益。

4）《上市公司收購管理辦法》規定了信息披露、提交文件備查的內容，也規定了可放棄表決權而免于聘請財務顧問和提供前面規定的文件，但沒有規定披露信息的時間。

如果參照《上市公司收購管理辦法》的規定，在公司章程中作出類似如下的規定：

通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有本公司已發行的股份達到20%時，應當在該事實發生之日起N日內按《上市公司收購管理辦法》規定披露相關信息和提交文件備查，如果超過時間未披露相關信息和提交文件備查的，視為M年內放棄行使相關股份的表決權。

注：該內容在萬科之爭時由筆者最先在“股權道”微信公眾號發布，稱為“股權道條款”。

2016年萬科與寶能之爭最激烈時，寶能系持有萬科的股票已超過20%，成為第一大股東。如果當時萬科的公司章程有此規定，而寶能系又未按時披露相關信息和提交文件備查，就視為放棄行使相關股份的表決權，這樣萬科就不需要擔心控制權了。

可惜萬科并沒有這樣的規定，萬科之爭后雖有600多家上市公司因恐慌而修改公司章程，但并未設相關的規定。各公司采用的“驅鯊劑”條款、“金色降落傘”條款等，并不能從根本上解決問題，部分公司的修改在被交易所問詢后也已撤回或大幅放棄修改。

如果想通過購買上市公司股票而掌握公司控制權，也建議先看清楚公司章程是怎么規定的再操作，萬一有公司采納了筆者的建議，就算成為大股東也不一定能有控制權。