第五節(jié) 股份合作企業(yè)及聯(lián)營企業(yè)

本節(jié)分別簡述股份合作制企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)的概念、類型以及該兩類企業(yè)法律制度的適用等事宜。

一、股份合作企業(yè)

我國還有一種與“合作制”有關(guān)的企業(yè)，即“股份合作企業(yè)”或稱“股份合作制企業(yè)”。原國家經(jīng)濟(jì)體制改革委員會于1997年6月頒布的《關(guān)于發(fā)展城市股份合作制企業(yè)的指導(dǎo)意見》指出：“股份合作制是采取了股份制一些做法的合作經(jīng)濟(jì)，是社會主義市場經(jīng)濟(jì)中集體經(jīng)濟(jì)的一種新的組織形式。在股份合作制企業(yè)中，勞動合作和資本合作有機(jī)結(jié)合。”“股份合作制是能夠促進(jìn)生產(chǎn)力發(fā)展的公有制實(shí)現(xiàn)形式，是現(xiàn)階段勞動者創(chuàng)造就業(yè)、走向共同富裕的一條重要途徑。”“股份合作制是在改革中群眾大膽探索、勇于實(shí)踐的重大成果。股份合作制企業(yè)既不是股份制企業(yè)，也不是合伙企業(yè)，與一般的合作制企業(yè)也不同，是在實(shí)踐中產(chǎn)生并不斷發(fā)展完善的新型的企業(yè)組織形式。”“職工個人股和職工集體股應(yīng)在總股本中占大多數(shù)。企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)置職工個人股，還可根據(jù)情況設(shè)置職工集體股、國家股、法人股。”另外，國家統(tǒng)計局、工商總局《關(guān)于劃分企業(yè)登記注冊類型的規(guī)定》指出：“股份合作企業(yè)是指以合作制為基礎(chǔ)，由企業(yè)職工共同出資入股，吸收一定比例的社會資產(chǎn)投資組建，實(shí)行自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧，共同勞動，民主管理，按勞分配與按股分紅相結(jié)合的一種集體經(jīng)濟(jì)組織。”

由此可見，股份合作企業(yè)并非法律意義上的合作制或合作社，也非公司制企業(yè)或合伙企業(yè)，而是仍舊帶有傳統(tǒng)體制色彩的集體所有制企業(yè)，是以集體所有制為基礎(chǔ)的產(chǎn)權(quán)多元化企業(yè)，也是我國特殊歷史階段的政策產(chǎn)物。目前，這類型企業(yè)已無存在的必要和價值，不具有參與市場競爭的機(jī)制優(yōu)勢。為此，修訂后的《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》（以下簡稱《企業(yè)法人登記管理條例》）并未將該“新型的企業(yè)組織形式”予以單列或確認(rèn)，同時，由于存在法律級次低、規(guī)范性差、產(chǎn)權(quán)關(guān)系模糊、治理結(jié)構(gòu)難以健全、不具有現(xiàn)代企業(yè)架構(gòu)等缺陷，國家發(fā)展與改革委員會于2016年1月頒布“發(fā)改委令〔2016〕第31號”文，已將《關(guān)于發(fā)展城市股份合作制企業(yè)的指導(dǎo)意見》（體改生〔1997〕96號）等文件予以廢止，實(shí)為明智之舉。

二、聯(lián)營企業(yè)

（一）聯(lián)營企業(yè)的概念

聯(lián)營企業(yè)是我國改革開放初期，在企業(yè)法律體系尚不健全、有關(guān)企業(yè)單行法律尚未制定的情形下，為適應(yīng)當(dāng)時的經(jīng)濟(jì)發(fā)展條件，促進(jìn)投資主體的橫向經(jīng)濟(jì)合作所規(guī)制的一種經(jīng)濟(jì)組織模式。其投資主體范圍包括企業(yè)法人之間的合作，企業(yè)法人與事業(yè)法人之間的合作，該兩類法人與其他經(jīng)濟(jì)組織之間的合作等。聯(lián)營企業(yè)是同傳統(tǒng)國有企業(yè)、集體企業(yè)、私營企業(yè)、外商投資企業(yè)等并存的一類傳統(tǒng)企業(yè)模式，具有混合所有制和產(chǎn)權(quán)多元化的特點(diǎn)，是較為超前的一種組織形式，也系現(xiàn)代企業(yè)法律制度的一種雛形。但國家未對該類企業(yè)作專門立法。理論上來講，外商投資企業(yè)中投資主體之間的合作，也系廣義上的聯(lián)營（合作）模式，符合聯(lián)營的基本特征。但因投資主體中含有外商這一特殊主體，故而法律對該聯(lián)營合作模式進(jìn)行專項立法，設(shè)立了外商投資企業(yè)法律制度（該項制度也是在改革開放初期建立的）。

（二）聯(lián)營企業(yè)的類型

聯(lián)營法律模式項下，聯(lián)營企業(yè)具體可分為三個基本類型，即實(shí)體型聯(lián)營、合伙型聯(lián)營和合同型聯(lián)營。以下予以分述。

1.實(shí)體型聯(lián)營

實(shí)體型聯(lián)營，又稱為法人型聯(lián)營，系指各投資主體（聯(lián)營者）共同投資組成新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，并取得企業(yè)法人資格的投資合作方式。因此，實(shí)體型聯(lián)營的結(jié)果是組建了新的法人聯(lián)營企業(yè)。實(shí)體型聯(lián)營企業(yè)設(shè)立的主要法律依據(jù)為《民法通則》《企業(yè)法人登記管理條例》及《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細(xì)則》（以下簡稱《企業(yè)法人登記管理條例施行細(xì)則》）等法律規(guī)范。實(shí)體型聯(lián)營的主要特征：出資主體為兩個或兩個以上；企業(yè)享有法人資格，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任；系橫向聯(lián)合的最緊密、最穩(wěn)定模式；設(shè)立程序較為嚴(yán)格。

2.合伙型聯(lián)營

合伙型聯(lián)營，是指各投資主體共同投資組成新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，但不取得企業(yè)法人資格的投資合作方式。因此，合伙型聯(lián)營的結(jié)果是組建了新的非法人聯(lián)營企業(yè)。合伙型聯(lián)營的主要特征：出資主體為兩個或兩個以上；企業(yè)不享有法人資格，不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，各出資人按照各自出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任（倘若依照法律規(guī)定或協(xié)議約定由各出資人負(fù)連帶責(zé)任的，各出資人須承擔(dān)連帶責(zé)任）^[21]；系半緊密型的橫向聯(lián)合；設(shè)立程序較為簡潔。

3.合同型聯(lián)營

合同型聯(lián)營，又稱為契約型聯(lián)營，系指聯(lián)營各方按照合同的約定相互協(xié)作，各自獨(dú)立經(jīng)營的一種松散型的共同經(jīng)營體。因此，合同型聯(lián)營的結(jié)果是各自獨(dú)立經(jīng)營，并不組建新的企業(yè)。其主要特征是，聯(lián)營各方未共同組建經(jīng)濟(jì)實(shí)體；各方按照合同約定，各自獨(dú)立經(jīng)營；各方分別對自己的經(jīng)營行為（獨(dú)立）承擔(dān)民事責(zé)任；系松散型的橫向聯(lián)合。

（三）會計規(guī)范下的聯(lián)營企業(yè)

現(xiàn)行會計規(guī)范中涉及“聯(lián)營企業(yè)”等相關(guān)概念，并且與投資主體的長期股權(quán)投資以及對被投資企業(yè)經(jīng)營決策所產(chǎn)生的影響程度（表決權(quán)）相關(guān)聯(lián)。若投資方能夠?qū)Ρ煌顿Y企業(yè)產(chǎn)生重大影響，則被投資企業(yè)被稱為投資主體的聯(lián)營企業(yè)；相應(yīng)地，若投資主體能夠?qū)Ρ煌顿Y企業(yè)實(shí)施控制，則被投資企業(yè)被稱為投資主體的子公司。其中，重大影響是指投資主體對被投資企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)力，但并不能夠控制或與其他各方一起共同控制這些政策的制定。在確定能否對被投資企業(yè)施加重大影響時，還需考慮投資主體和其他方持有的被投資企業(yè)當(dāng)期可轉(zhuǎn)換公司債券等潛在表決權(quán)因素^[22]。控制指投資主體擁有對被投資方的權(quán)力，通過參與被投資方的相關(guān)活動而享有可變回報，并且有能力運(yùn)用對被投資方的權(quán)力影響其回報金額。這里的相關(guān)活動，指對被投資主體的回報產(chǎn)生重大影響的活動。被投資方的相關(guān)活動應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況進(jìn)行判斷，通常包括商品或勞務(wù)的銷售和購買、金融資產(chǎn)的管理、資產(chǎn)的購買和處置等。

從上述會計規(guī)范中關(guān)于聯(lián)營企業(yè)、子公司等相關(guān)概述可知，這些專業(yè)術(shù)語下的企業(yè)概念及內(nèi)涵，是以股權(quán)性投資為前提的，著重闡述投資主體對被投資單位經(jīng)營活動等的影響程度，目的是明確各種具體情況下的會計核算事宜。而傳統(tǒng)法律制度中的聯(lián)營企業(yè)概念，主要是指各投資主體（聯(lián)營者）之間的合作方式、合作程度及應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的形式等。因此，會計規(guī)范體系下的聯(lián)營企業(yè)等與傳統(tǒng)法律規(guī)范體系下的聯(lián)營企業(yè)存在很大的區(qū)別。

（四）聯(lián)營企業(yè)與私營企業(yè)的關(guān)系

《私營企業(yè)暫行條例》所規(guī)制的“有限責(zé)任公司”“合伙企業(yè)”等私營企業(yè)，同《民法通則》《企業(yè)法人登記管理條例》等規(guī)范中所規(guī)制的聯(lián)營企業(yè)（含法人型聯(lián)營、合伙型聯(lián)營），相似之處在于，兩類企業(yè)均為多個出資主體共同出資所形成的多元化企業(yè)。兩類企業(yè)的主要區(qū)別在于出資主體身份或資格的不同。私營企業(yè)的出資主體為自然人，并且系符合規(guī)定條件的自然人^[23]；而聯(lián)營企業(yè)的出資主體，系以法人企業(yè)、事業(yè)單位作為主要出資人，可吸收個體工商戶等主體參與出資。

（五）聯(lián)營企業(yè)及私營企業(yè)法律制度的適用

聯(lián)營企業(yè)法律制度始于《民法通則》，同私營企業(yè)法律制度類似，均系我國企業(yè)法律制度歷史演變中的一種過渡性制度措施。對聯(lián)營企業(yè)法律制度作出具體規(guī)定的可操作性法律規(guī)范，是自1988年7月1日起施行的《企業(yè)法人登記管理條例》及其后續(xù)配套規(guī)范《企業(yè)法人登記管理條例實(shí)行細(xì)則》。聯(lián)營法人企業(yè)及私營企業(yè)中的“有限責(zé)任公司”等企業(yè)制度類型，事實(shí)上均已為自1994年7月起施行的《公司法》及《公司法登記管理條例》等現(xiàn)代企業(yè)法律制度所取代；私營企業(yè)中的“合伙企業(yè)”法律制度，已為自1997年8月起施行的《合伙企業(yè)法》吸收或覆蓋；聯(lián)營企業(yè)中的合伙型企業(yè)法律制度，已為修訂后并自2007年6月1日起施行的《合伙企業(yè)法》所取代。因此，傳統(tǒng)意義上的法人型聯(lián)營企業(yè)、私營型法人企業(yè)，對應(yīng)現(xiàn)時的公司制企業(yè)；傳統(tǒng)意義上的合伙型聯(lián)營企業(yè)及私營合伙企業(yè)，對應(yīng)現(xiàn)時的有限合伙企業(yè)、普通合伙企業(yè)、特殊的普通合伙企業(yè)。