分析

公司在未提取法定公積金之前，就給股東分配利潤(rùn)的做法是不對(duì)的。公司必須先提取公積金，然后才能給股東分配利潤(rùn)。因?yàn)楣咎崛〉墓e金可以在企業(yè)虧損時(shí)進(jìn)行彌補(bǔ)，保證企業(yè)的長(zhǎng)足發(fā)展。因此，為了防止企業(yè)在虧損時(shí)無法填補(bǔ)漏洞，公司必須首先提取公積金。對(duì)此，《公司法》也專門進(jìn)行了規(guī)定，該法第一百六十六條第四、五款規(guī)定，公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，股份有限公司才可按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。在本案中，劉某等人的說法是錯(cuò)誤的，應(yīng)該按照呂某所說，先提取公積金。

依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》

第一百六十六條第四、五款 公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。

第五節(jié) 公司合并、分立、增資、減資

公司合并前沒有通知債權(quán)人，這一做法合理嗎？

案例

相戀香水有限責(zé)任公司成立于2012年，由于公司剛設(shè)立不久，缺乏科學(xué)的經(jīng)營(yíng)管理策略，導(dǎo)致該公司的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力較弱，到2015年該公司已經(jīng)虧損近100萬。而成立于2008年的尚愛香水公司，近幾年備受消費(fèi)者信賴，銷售額連年增長(zhǎng)，發(fā)展勢(shì)頭正盛。尚愛香水公司想要趁熱打鐵，繼續(xù)擴(kuò)大規(guī)模，因此向相戀公司發(fā)出合并的意愿。后經(jīng)過協(xié)商，雙方在達(dá)成一致的情況下簽訂了合并協(xié)議，履行完了相關(guān)的手續(xù)，相戀公司正式合并到尚愛公司旗下。但是這一做法引起了尚愛公司債權(quán)人的反對(duì)，該債權(quán)人認(rèn)為尚愛公司沒有將此事告知，侵犯了自己的權(quán)益。請(qǐng)問尚愛公司的做法合理嗎？

分析

公司合并過程中依法負(fù)有通知義務(wù)。根據(jù)我國(guó)《公司法》第一百七十二條的規(guī)定，公司合并分為吸收合并和新設(shè)合并兩種方式。兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并為原有某一公司的方式為吸收合并，合并后成立一家新的公司就屬于新設(shè)合并。同時(shí)，根據(jù)本法第一百七十三條的規(guī)定，公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。因此，在本案中，相戀公司和尚愛公司的合并屬于吸收合并，在合并過程中尚愛公司負(fù)有通知債權(quán)人的義務(wù)，這是出于維護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益的目的。但案例中尚愛公司并未履行相應(yīng)通知義務(wù)，因此是不合理的。

依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》

第一百七十二條 公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。

一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。

第一百七十三條 公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

公司合并后，對(duì)合并前的債務(wù)還應(yīng)承擔(dān)清償責(zé)任嗎？

案例

某電氣集團(tuán)股份公司成立于2006年，主要從事設(shè)計(jì)、制造、銷售電力設(shè)備、機(jī)電一體化設(shè)備并提供相關(guān)服務(wù)。某輸配電股份公司主要從事輸配電設(shè)備制造和輸配電工程總承包業(yè)務(wù)，該業(yè)務(wù)對(duì)行業(yè)的景氣度有較大的依賴性。由于目前該行業(yè)市場(chǎng)萎靡，再加上該公司業(yè)務(wù)單一、產(chǎn)品單一，因此銷售業(yè)績(jī)持續(xù)下降，負(fù)債將近260萬。為了提升經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，輸配電公司接受了電氣集團(tuán)股份公司吸收合并的建議，并約定一旦盈利，合并后的公司要優(yōu)先對(duì)輸配電公司的債務(wù)進(jìn)行清償，請(qǐng)問這一約定有法律依據(jù)嗎？

分析

根據(jù)我國(guó)《公司法》第一百七十四條規(guī)定，公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。具體到本案，電氣集團(tuán)股份公司吸收合并輸配電公司，存續(xù)公司為電氣集團(tuán)股份公司。在合并后輸配電公司依照《公司法》的規(guī)定，可以要求合并后的公司對(duì)本公司之前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，因此案例中輸配電公司的要求是合理的。

依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》

第一百七十四條 公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

公司分立前的債務(wù)應(yīng)該由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任嗎？

案例

富龍公司是一家經(jīng)營(yíng)體育用品批發(fā)的有限責(zé)任公司，由于市場(chǎng)不景氣，再加上經(jīng)營(yíng)有問題，因此該公司負(fù)債累累。在一次股東會(huì)上，股東們達(dá)成一致協(xié)議，決定將富龍有限責(zé)任公司分立為國(guó)富有限公責(zé)任公司和龍騰有限責(zé)任公司，后經(jīng)過法定程序，分立各方辦理了相應(yīng)的登記注銷手續(xù)。不久原富龍公司的債權(quán)人鴻運(yùn)有限責(zé)任公司找上門要債，發(fā)現(xiàn)分立后的國(guó)富公司資不抵債，于是要求龍騰公司承擔(dān)連帶責(zé)任。龍騰公司以分立協(xié)議中沒有相關(guān)規(guī)定為由拒絕了這一要求，那么龍騰公司的做法符合法律規(guī)定嗎？

分析

案例中公司分立的形式屬于新設(shè)分立，公司分立為兩家新企業(yè)，原公司主體資格消滅，而分立前的債務(wù)應(yīng)該由分立后的兩個(gè)公司承擔(dān)連帶責(zé)任。對(duì)于新設(shè)分立中債務(wù)的承擔(dān)問題，我國(guó)《民法通則》第四十四條第二款有明確規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)?！蓖瑫r(shí)，《合同法》第九十條也規(guī)定，“當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)”。此外，《公司法》第一百七十六條也有同樣規(guī)定：“公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外?！本C上所述，在本案中富龍公司分立后，對(duì)于分立之前的債務(wù)應(yīng)由分立后的公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。龍騰公司想以分立協(xié)議中沒有相關(guān)規(guī)定為由拒絕承擔(dān)清償責(zé)任，這一做法是違反法律規(guī)定的。

依據(jù)

《中華人民共和國(guó)民法通則》

第四十四條第二款 企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。

《中華人民共和國(guó)合同法》

第九十條 當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

《中華人民共和國(guó)公司法》

第一百七十六條 公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。

公司分立必須經(jīng)過股東會(huì)的決議嗎？

案例

張華和趙明是sunshine珠寶有限公司的創(chuàng)始人，他們也是該公司持股最多的兩大股東。2015年，張華和趙明在公司運(yùn)作模式和經(jīng)營(yíng)管理上產(chǎn)生了嚴(yán)重分歧，雙方各不相讓。為此，兩人決定將公司分立，分別按照自己的經(jīng)營(yíng)方式組建新的公司。他們的想法遭到了股東會(huì)部分股東的反對(duì)，這些持反對(duì)意見的股東認(rèn)為，sunshine公司目前正處于上升期，分立會(huì)損害公司和股東們的利益。因此，分立的提議最終沒有通過股東會(huì)的決議。那么請(qǐng)問，sunshine公司要想分立，就必須經(jīng)過股東會(huì)的決議嗎？

分析

公司分立需經(jīng)股東會(huì)決議等法定程序。公司分立是指一個(gè)公司依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定分成兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為。根據(jù)《公司法》第四十三條的規(guī)定，公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須在股東會(huì)上經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。這比通常半數(shù)以上表決權(quán)通過決議的要求更為嚴(yán)格。此外，根據(jù)該法第一百七十五條規(guī)定，公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立時(shí)，應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債財(cái)產(chǎn)清單，公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。因此，在本案中，sunshine珠寶公司若想進(jìn)行分立，首先必須得到股東會(huì)上代表三分之二表決權(quán)的股東的同意，除此之外還要對(duì)分立后的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割、對(duì)債權(quán)人履行通知義務(wù)等規(guī)定的程序。

依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》

第四十三條 股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

第一百七十五條 公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。

公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

增加注冊(cè)資本是否必須辦理變更登記？

案例

林某和唐某是好友，倆人曾在一家美容店工作。之后，倆人決定共同出資，成立一家美容養(yǎng)生有限責(zé)任公司。該公司注冊(cè)資金六十萬，林某和唐某各出一半。在經(jīng)營(yíng)了兩年之后，該美容養(yǎng)生有限責(zé)任公司因服務(wù)周到、技術(shù)先進(jìn)，在市場(chǎng)上備受消費(fèi)者喜愛。為了增加營(yíng)業(yè)額，林某建議增加注冊(cè)資本，唐某對(duì)林某的想法表示贊同。林某說公司增加注冊(cè)資本應(yīng)該到公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，而唐某認(rèn)為，公司正在盈利，以后可能還會(huì)增加注冊(cè)資本，到時(shí)候再一起辦理。那么，林某是否應(yīng)該先去辦理變更登記呢？

分析

根據(jù)我國(guó)《公司法》第一百七十九條第二款規(guī)定，公司增加或者減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。也就是說，雖然增加注冊(cè)資本通常是對(duì)公司和債權(quán)人有利的，但是變更登記不能省。因此，公司每次增加或減少注冊(cè)資本，都應(yīng)到公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行相應(yīng)的變更登記。在本案中，林某主張先去辦理變更登記的做法是正確的。這里需要注意的是增加注冊(cè)資本可分為主動(dòng)增資和被動(dòng)增資兩種類型。有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本主要采取增加出資的方式，既可以由原股東增加出資，也可以邀請(qǐng)?jiān)蓶|以外的第三人出資。

依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》

第一百七十九條第二款 公司增加或者減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。

公司減資有必要通知債權(quán)人嗎？

案例

2014年7月，趙某、劉某、王某和張某共同出資成立一家食品有限責(zé)任公司，每人出資15萬，并向某餐飲公司借款30萬元。在公司成立初期，因管理方法得當(dāng)，銷售業(yè)績(jī)不斷上漲，盈利頗豐。但一年之后，劉某想要撤資，自己另外成立一家公司，趙某等三人同意了劉某撤資的決定。很快餐飲公司知道這件事十分不滿，認(rèn)為該食品有限公司應(yīng)該將減資的事情事先通知自己。而劉某主張減資并未觸及餐飲公司的利益，不需進(jìn)行通知。那么，公司減資需要通知債權(quán)人嗎？

分析

依法減資是公司法賦予公司的權(quán)利。但公司減資會(huì)降低其償債能力，對(duì)公司債權(quán)人的利益產(chǎn)生不利影響，因此，我國(guó)《公司法》第一百七十七條規(guī)定，公司決定減資的，應(yīng)當(dāng)自作出減資決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。根據(jù)上述法律規(guī)定，案例中因劉某撤資，使該食品公司注冊(cè)資本減少，趙某等人應(yīng)該將此事在規(guī)定的日期內(nèi)告知債權(quán)人，以維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。同時(shí)餐飲公司作為債權(quán)人，有權(quán)要求該公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保。

依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》

第一百七十七條 公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。

公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

第六節(jié) 公司解散和清算

資不抵債時(shí)，公司能否申請(qǐng)破產(chǎn)？

案例

小韓是個(gè)美術(shù)特長(zhǎng)生，大學(xué)畢業(yè)以后到法國(guó)學(xué)習(xí)了兩年的服裝設(shè)計(jì)?；貒?guó)以后，小韓和朋友一起創(chuàng)辦了一家服裝有限責(zé)任公司。在公司創(chuàng)辦之初，小韓和朋友都非常努力，為了公司的發(fā)展積極獻(xiàn)言獻(xiàn)策。后來，小韓結(jié)婚生子，對(duì)公司事務(wù)很少打理，小韓的朋友因此與小韓產(chǎn)生矛盾糾紛。后來，公司的幾個(gè)負(fù)責(zé)人均不再認(rèn)真管理，公司的產(chǎn)品質(zhì)量越來越差，許多大客戶都不愿意再與公司進(jìn)行合作。僅過了一年，公司的資產(chǎn)狀況惡化、資不抵債，無法再正常運(yùn)行。此時(shí)，小韓提出申請(qǐng)破產(chǎn)，那么，資不抵債時(shí)可以申請(qǐng)破產(chǎn)嗎？