第三節(jié) 調(diào)解的依據(jù)

一、調(diào)解所依據(jù)的正式規(guī)范

人民法院進(jìn)行審判是“以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，那么，調(diào)解的依據(jù)與法院審判活動的依據(jù)有什么不同呢？

應(yīng)該說，在制定法方面，調(diào)解與審判的依據(jù)都是一樣的，凡是法院判決書可以援引的法律，都可以作為調(diào)解各方當(dāng)事人來查明案件事實、分清各方責(zé)任的依據(jù)。

1.憲法

憲法是國家的基本大法，主要規(guī)定了公民的基本權(quán)利和義務(wù)、國家機構(gòu)、國旗、國徽、首都等國本問題，我國的法律體系并未賦予法院“違憲審查權(quán)”，故一般的觀點認(rèn)為法院在審判時不宜直接援引《中華人民共和國憲法》（以下簡稱《憲法》）的條款作為判決的依據(jù)。同理，人民法院在制作調(diào)解書時亦不宜直接引用《憲法》條款，但可以在調(diào)解過程中向當(dāng)事人宣傳《憲法》的精神并解釋《憲法》的內(nèi)容。

2.法律

這里的法律指的是狹義的法律，指的是全國人大及其常委會依照立法程序制定的規(guī)范性文件。

3.法律解釋

法律解釋包括立法解釋、司法解釋和行政解釋。我國立法解釋權(quán)屬于全國人大常委會，全國人大常委會的法律解釋同法律具有同等效力。司法解釋包括最高人民法院的審判解釋和最高人民檢察院的檢察解釋及這兩個機關(guān)聯(lián)合作出的解釋。行政解釋是指由國家行政機關(guān)對于不屬于審判和檢察工作中的其他法律的具體應(yīng)用問題以及自己依法制定的法規(guī)進(jìn)行的解釋。

4.行政法規(guī)

行政法規(guī)包括行政法規(guī)和地方性法規(guī)。行政法規(guī)是國務(wù)院為領(lǐng)導(dǎo)和管理國家各項行政工作，根據(jù)憲法和法律，并且按照《行政法規(guī)制定程序條例》制定的涉及政治、經(jīng)濟、教育、科技、文化、外事等各類法規(guī)的總稱。

地方性法規(guī)，即地方立法機關(guān)制定或認(rèn)可的，其效力不能及于全國，而只能在地方區(qū)域內(nèi)發(fā)生法律效力的規(guī)范性法律文件。

民族自治地方的自治條例和單行條例，即由民族自治地方的人民代表大會制定的、有關(guān)本地方實行區(qū)域自治的組織和活動原則、自治機關(guān)的構(gòu)成和職權(quán)等內(nèi)容的綜合性規(guī)范文件。

經(jīng)濟特區(qū)立法，即根據(jù)《中華人民共和國立法法》第65條之規(guī)定，由全國人大授權(quán)經(jīng)濟特區(qū)所在省、市人大及其常委會根據(jù)授權(quán)的范圍制定法規(guī)，在經(jīng)濟特區(qū)范圍內(nèi)實施。

5.行政規(guī)章

行政規(guī)章包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。關(guān)于調(diào)解員能否引用行政規(guī)章進(jìn)行調(diào)解的問題，答案是肯定的。因為調(diào)解是當(dāng)事人對于糾紛的解決達(dá)成合意，只要不違反法律的強行性規(guī)定，當(dāng)事人甚至可以合意自創(chuàng)規(guī)則。

與其他上位法相比，行政規(guī)章所規(guī)范的對象更為微觀，在特定的區(qū)域內(nèi)，行政規(guī)章可能比法律法規(guī)更接近于糾紛當(dāng)事人生活區(qū)域的現(xiàn)實情況。因此，在調(diào)解過程中，只要當(dāng)事人雙方無異議，行政規(guī)章可以作為調(diào)解的依據(jù)。但應(yīng)該指出的是，如果糾紛各方分屬于不同的地區(qū)，而調(diào)解員援引當(dāng)?shù)卣囊?guī)范性文件進(jìn)行調(diào)解的話，必須對文件的來源和效力事先作出說明，避免誤導(dǎo)當(dāng)事人。