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第二節(jié) 有效性作用機制不明

“風(fēng)險為本”難以落實

FATF所提“風(fēng)險為本”的原則,從字面上理解是指“為防控被犯罪分子利用作洗錢的工具,各類反洗錢義務(wù)主體應(yīng)當(dāng)科學(xué)準確地評估本行業(yè)、本單位、本部門面臨的客戶、產(chǎn)品、渠道和地域洗錢風(fēng)險,降低自身脆弱性,有主次有差別地履行反洗錢職責(zé)”。按照美國金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)局美國財政部所屬的金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)局(FinCEN)擁有全球最大的金融數(shù)據(jù)庫,與全美各大銀行及其他金融機構(gòu)的數(shù)據(jù)庫、金融監(jiān)管機構(gòu)的數(shù)據(jù)庫聯(lián)網(wǎng)。的概括,也可以簡單理解為相關(guān)主體應(yīng)“將最多的反洗錢合規(guī)資源投入洗錢風(fēng)險大的業(yè)務(wù)領(lǐng)域”,這就需要采用科學(xué)客觀的方式識別并評價業(yè)務(wù)領(lǐng)域的風(fēng)險,進而具有針對性地投入資源。面對日益復(fù)雜的國際國內(nèi)反洗錢形勢,中國在金融業(yè)監(jiān)管領(lǐng)域正有序推進“風(fēng)險為本”的理念與法規(guī)。

(一)定期分析洗錢與恐怖融資威脅

2012年,中國人民銀行組織36家分支行和7家全國性金融機構(gòu)進行洗錢類型分析工作,總結(jié)歸納八類常見洗錢犯罪類型的可疑交易模型,完成首份《中國洗錢類型分析報告》。2013年擴展到18家全國性銀行機構(gòu)。目前,中國人民銀行已形成逐年發(fā)布洗錢類型分析報告,分析洗錢犯罪總體形勢、高風(fēng)險地區(qū)與業(yè)務(wù)、主要洗錢類型的有效機制,為金融機構(gòu)識別、分析和報告可疑交易提供技術(shù)指引。

(二)加強對類型分析結(jié)果的應(yīng)用

2012年以來,中國人民銀行圍繞非法集資、信用卡套現(xiàn)、跨國電信詐騙、保險業(yè)大額分紅險洗錢、聾啞人群體受人指使集中開立賬戶、外籍人員假護照詐騙等發(fā)布數(shù)十份洗錢風(fēng)險提示,揭示洗錢風(fēng)險控制缺陷,及時通報洗錢犯罪活動的新動向、新手法,提高金融機構(gòu)風(fēng)險防范能力。各地人民銀行分支機構(gòu)也針對當(dāng)?shù)馗唢L(fēng)險犯罪類型或金融業(yè)務(wù),發(fā)布了針對性的洗錢風(fēng)險提示。

(三)建立洗錢風(fēng)險評估機制

中國現(xiàn)已基本形成地區(qū)洗錢風(fēng)險評估、中國人民銀行對義務(wù)機構(gòu)風(fēng)險評估、義務(wù)機構(gòu)風(fēng)險自評估三層架構(gòu)。風(fēng)險評估結(jié)果在開展差別化分類監(jiān)管、確定現(xiàn)場檢查對象、選擇使用監(jiān)管措施等方面得到廣泛運用。2015—2016年,中國人民銀行對2,418家機構(gòu)全面進行洗錢風(fēng)險評估,提出健全洗錢風(fēng)險管控體系的工作建議。

國際社會正在以“風(fēng)險為本”為原則構(gòu)建反洗錢體系。嚴立新(2011)認為由“合規(guī)為本”向“風(fēng)險為本”演進是當(dāng)前國內(nèi)外反洗錢工作的主流趨勢,如何適應(yīng)形勢需要,探索建立以風(fēng)險為導(dǎo)向的反洗錢策略,優(yōu)化資源配置,已成為我國反洗錢工作的當(dāng)務(wù)之急。盡管各國初期依據(jù)“合規(guī)為本”原則,大力提倡“零容忍”口號,在建立健全反洗錢法規(guī)制度方面被認為是直接而有效的。但是,隨著洗錢犯罪的復(fù)雜化,監(jiān)管標準越發(fā)嚴格,合規(guī)成本不斷提高,反洗錢成本效益天花板顯現(xiàn),資源投入逐步停滯,金融機構(gòu)苦不堪言,社會對此質(zhì)疑不斷增加,對引入更為合理的約束激勵機制開展反洗錢工作的呼聲高漲,引入“風(fēng)險為本”的原則已勢在必行。沃爾夫斯堡集團該集團是由11家全球性銀行組成的協(xié)會,旨在針對客戶性質(zhì)評估、反洗錢和打擊恐怖主義融資政策制定金融服務(wù)業(yè)標準。集團成員包括花旗銀行、西班牙國家銀行、三菱東京日聯(lián)銀行、巴克萊銀行、瑞士瑞信銀行、德意志銀行、高盛集團、匯豐銀行、摩根大通銀行、法國興業(yè)銀行以及瑞士聯(lián)合銀行。針對全球性銀行集團所面臨的反洗錢困境,在2000年首先提出了對不同風(fēng)險進行區(qū)別對待的必要性。此后,巴塞爾銀行監(jiān)管委員會的持續(xù)調(diào)查指引和FATF于2007年后連續(xù)發(fā)布的針對會計師、貴金屬經(jīng)銷商、房地產(chǎn)中介機構(gòu)等不同職業(yè)類型的九個指引為進一步明確“風(fēng)險為本”原則提供了實踐參考。2012年2月,F(xiàn)ATF通過《打擊洗錢、恐怖融資與擴散融資的國際標準:FATF建議》,對“風(fēng)險為本”反洗錢與反恐怖融資措施進行了全面論述。同期,F(xiàn)ATF主要成員國將“風(fēng)險為本”納入本國反洗錢政策中。2018年6月,F(xiàn)ATF最新建議2018年6月1日,F(xiàn)ATF宣布修訂《打擊洗錢、恐怖融資與擴散融資的國際標準:FATF建議》,也就是我們所熟知的“新40項建議”部分建議之釋義。把“洗錢風(fēng)險”表述為洗錢犯罪發(fā)生的可能性和影響,是由“外部威脅”和“內(nèi)部脆弱”共同造成的結(jié)果。“風(fēng)險為本”要求義務(wù)主體對所面臨的洗錢外部威脅和內(nèi)部脆弱進行評估,鼓勵對洗錢風(fēng)險識別、評估和分類,合理地分配管控資源,進而從內(nèi)部建立以“風(fēng)險評估”和“管控執(zhí)行”雙要素互為依托的約束激勵機制,探尋并完善反洗錢有效性作用機制。

然而,目前中國金融機構(gòu)反洗錢工作機制較為單一,多數(shù)機構(gòu)還停留在“合規(guī)為本”時期,主要以制度性合規(guī)為目標,反洗錢約束機制不完善,激勵機制明顯缺失,反洗錢持續(xù)投入與金融機構(gòu)商業(yè)利益之間存在矛盾。盡管從宏觀上來看,做好反洗錢有利于整個社會的安定繁榮,有利于提升金融市場穩(wěn)定性,有助于金融機構(gòu)業(yè)務(wù)持續(xù)健康地發(fā)展。但是,從自身角度出發(fā),為避免監(jiān)管處罰,金融機構(gòu)以“合規(guī)為本”為前提,需要加強反洗錢內(nèi)控約束,進一步制約客戶接納,限制資金交易,延長審核周期。長此以往,將導(dǎo)致金融機構(gòu)因反洗錢而帶來的制度性交易成本高企,從而極大地抑制了機構(gòu)反洗錢的熱情和成效,難以彰顯和解釋反洗錢義務(wù)從公共向私營部門轉(zhuǎn)化過程中的正向價值。因此,從“合規(guī)為本”跨越至“風(fēng)險為本”,在業(yè)務(wù)開展過程中評價洗錢風(fēng)險高低,摒棄以往的“零容忍度”要求,將洗錢風(fēng)險納入機構(gòu)全面風(fēng)險管理體系,通過風(fēng)險業(yè)務(wù)比例、風(fēng)險計提等現(xiàn)代化管理手段找到“風(fēng)險接納”和“資源投入”的平衡點,將有助于重新詮釋金融機構(gòu)反洗錢有效性的作用機制,有助于推動金融機構(gòu)實現(xiàn)管理偏好和客觀業(yè)務(wù)需求的有機平衡,激勵其更加有效配置資源、合理識別和評估洗錢風(fēng)險,有助于約束其接納高風(fēng)險的客戶、開展高風(fēng)險的業(yè)務(wù),實現(xiàn)風(fēng)險導(dǎo)向的業(yè)務(wù)發(fā)展戰(zhàn)略,客觀展現(xiàn)反洗錢工作的有效性。

此外,監(jiān)管部門對于金融機構(gòu)反洗錢制度優(yōu)化的要求較為急切,造成總體變化中發(fā)生的權(quán)屬與利益轉(zhuǎn)移的數(shù)量大小沒有合理約束,從金融機構(gòu)內(nèi)部產(chǎn)生很強的節(jié)約或轉(zhuǎn)移合規(guī)成本的動力。目前反洗錢制度性交易成本主要包括監(jiān)管資源和合規(guī)成本。

第一,監(jiān)管資源。監(jiān)管資源本身并不是交易成本,但將這些資源進行配置之后進入代理委托關(guān)系的市場則轉(zhuǎn)變?yōu)槌杀尽D壳翱磥恚袊谋O(jiān)管資源相當(dāng)緊缺,所有可利用的資源類型均已投放“市場”,因此監(jiān)管資源在另一種意義上成了監(jiān)管成本的代名詞。通過代理委托的方式,監(jiān)管將治理所需資源轉(zhuǎn)嫁至金融機構(gòu),轉(zhuǎn)變?yōu)橹贫刃院弦?guī)成本。

第二,合規(guī)成本。這是指反洗錢監(jiān)管制度設(shè)計、執(zhí)行中所產(chǎn)生的成本。目前,中國反洗錢工作在監(jiān)管執(zhí)行過程中,各種制度交互作用、權(quán)力監(jiān)督相互制衡、成本收益相互轉(zhuǎn)換,耗費了金融機構(gòu)大量的人力、物力、財力。通過代理委托的方式,反洗錢的社會責(zé)任和交易成本經(jīng)由監(jiān)管制度被轉(zhuǎn)嫁給各類金融機構(gòu)。

反洗錢成本不斷上升,甚至一定程度上導(dǎo)致“劣幣驅(qū)逐良幣”,影響金融機構(gòu)業(yè)務(wù)的創(chuàng)新拓展,究其原因在于制度契約的交易雙方信任缺失。強監(jiān)管所帶來的制度性成本提高的問題尤其值得重視,特別是近年來反洗錢信息質(zhì)量要求不斷提升,這雖然有助于提升全社會打擊金融犯罪的力度,防范有組織犯罪活動的蔓延,但是為持續(xù)提升制度有效性,監(jiān)管督促各金融機構(gòu)不斷強化該制度相關(guān)的內(nèi)控措施,一定程度上延緩了正常業(yè)務(wù)的開展,阻礙了反洗錢有效性的實現(xiàn),客觀上造成了制度性成本的不斷增加。

金融機構(gòu)反洗錢有效性作用機制不明

2018年9月28日,中國人民銀行以“風(fēng)險為本”為原則,按照FATF最新建議中關(guān)于“風(fēng)險和措施相稱”“方法和效率相稱”的實踐原則,以積極健全監(jiān)管法規(guī)機制為導(dǎo)向,發(fā)布了《關(guān)于印發(fā)〈法人金融機構(gòu)洗錢和恐怖融資風(fēng)險管理指引(試行)〉的通知》,明確提出金融機構(gòu)應(yīng)將洗錢風(fēng)險納入全面風(fēng)險管理體系,建立反洗錢風(fēng)險管理體系及相應(yīng)的組織架構(gòu),有效識別、評估、計量、應(yīng)對和監(jiān)控洗錢風(fēng)險;對年度全面風(fēng)險管理報告框架提出明確要求,指出法人金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立完善以客戶為單位,覆蓋所有業(yè)務(wù)(含產(chǎn)品、服務(wù))和客戶的反洗錢信息系統(tǒng),并根據(jù)洗錢風(fēng)險管理需要持續(xù)優(yōu)化升級系統(tǒng);法人金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)加強數(shù)據(jù)治理,建立健全數(shù)據(jù)質(zhì)量控制機制,積累真實、準確、連續(xù)、完整的內(nèi)外部數(shù)據(jù),在制度層面上明確了金融機構(gòu)反洗錢有效性的構(gòu)成要素。

對標監(jiān)管要求,金融機構(gòu)正在嘗試重新詮釋反洗錢有效性,嘗試在現(xiàn)有的反洗錢合規(guī)管理體系之外,配套建立機構(gòu)洗錢風(fēng)險管理體系。但是通過實踐觀察,金融機構(gòu)普遍還沒有從理論層面解構(gòu)洗錢風(fēng)險管理的內(nèi)涵,還沒有理清反洗錢合規(guī)管理和洗錢風(fēng)險管理之間的關(guān)系,還沒有系統(tǒng)性解釋反洗錢有效性構(gòu)成要素間的作用關(guān)系。究其原因主要在于以下幾點。

(一)忽視理論研究,制度供給短缺

1.從研究視角上看,尚未建立反洗錢有效性的基本理論基礎(chǔ)。

2.從管控設(shè)計上看,機構(gòu)尚未明確洗錢風(fēng)險管理體系,相關(guān)制度內(nèi)容不明確,難以具體落實,形成貌合神離的工作現(xiàn)狀。

3.從管理范圍上看,洗錢風(fēng)險管理體系尚未覆蓋金融機構(gòu)的各主要業(yè)務(wù)單元。

4.從管理效用上看,洗錢風(fēng)險信息尚未嵌入公司戰(zhàn)略決策過程,并形成有效的良性互動。

(二)管理工具匱乏,控制執(zhí)行不足

1.落地意識差,雖然當(dāng)前一些金融機構(gòu)已經(jīng)開始著手建設(shè)洗錢風(fēng)險管理系統(tǒng),但在實際操作層面缺乏一套完整的方法論和成功的實踐案例。例如:關(guān)鍵風(fēng)險指標檢測中,沒有基于風(fēng)險管理信息系統(tǒng)這一平臺工具形成與每個指標閾值對應(yīng)的后續(xù)跟進處理預(yù)案和任務(wù)管理流程。這就導(dǎo)致一旦出現(xiàn)突破閾值的情況,就需要在管理上回到原來的會商、討論、上報、會簽、審批的冗長管理流程,無法高效、及時地應(yīng)對問題。

2.技術(shù)能力弱,由于金融機構(gòu)自身缺乏對于洗錢風(fēng)險的認識,且相關(guān)業(yè)務(wù)水平較低,因而洗錢風(fēng)險信息系統(tǒng)建設(shè)工作還處于不斷探索階段。此外,外部IT系統(tǒng)供應(yīng)商對反洗錢工作及行業(yè)自身特點還不甚了解,不能從本質(zhì)上把握反洗錢有效性的內(nèi)在邏輯。

(三)專業(yè)人員短缺,專職要求不明

1.專業(yè)人員少,金融機構(gòu)在反洗錢合規(guī)管理之外,尚未明確洗錢風(fēng)險管理工作要求,難以匹配相應(yīng)的專業(yè)人員。

2.專職要求亂,機構(gòu)對各類型反洗錢人員專職定位不明,未能在績效考核中體現(xiàn)反洗錢及洗錢風(fēng)險管理履職要求。

(四)風(fēng)險模型粗陋,數(shù)據(jù)基礎(chǔ)薄弱

1.模型已過時,洗錢風(fēng)險評估模型主要依靠定性判斷,難以保障評估結(jié)果的客觀性和連貫性。

2.標準未統(tǒng)一,尚未打通關(guān)鍵風(fēng)險指標體系,缺乏客戶、產(chǎn)品、渠道和地區(qū)四個維度的客觀標準和依據(jù)。

彼得(2008)認為如果反洗錢有效性內(nèi)在作用機理不能理清,金融機構(gòu)“風(fēng)險為本”原則將無法落實,洗錢風(fēng)險將進一步加重,遏制和打擊洗錢及其上游犯罪的目標難以實現(xiàn),甚至進一步影響國家聲譽和國際形象。金融機構(gòu)反洗錢有效性作用機制不明,將難以說明其內(nèi)在約束激勵的方式,難以落實“風(fēng)險為本”,難以維持金融機構(gòu)反洗錢的積極性,難以保障反洗錢資源的有效利用。要想提高中國金融機構(gòu)反洗錢工作有效性,約束機構(gòu)對高風(fēng)險業(yè)務(wù)的接受,激勵反洗錢管控投入,則需要進一步摸清反洗錢有效性在金融機構(gòu)內(nèi)部的作用機理,為持續(xù)提升有效性找尋科學(xué)的解決方法,從而有效指導(dǎo)業(yè)務(wù)經(jīng)營決策和資源配置。

缺乏一套以提升有效性為目標的金融機構(gòu)反洗錢體系

金融機構(gòu)洗錢風(fēng)險管理體系是開展反洗錢工作的核心,是探尋反洗錢有效性作用機制的重要路徑。迄今為止,金融機構(gòu)洗錢風(fēng)險管理實踐僅以定性識別與操作規(guī)范為主,與“風(fēng)險為本”的原則相去甚遠,缺少較為成熟的評估標準和監(jiān)測經(jīng)驗。反洗錢工作是一項實踐性非常強的工作,探尋其內(nèi)在有效機制,需要充分考量反洗錢相關(guān)理論、發(fā)展歷程、國際規(guī)則標準、國家法律制度以及相關(guān)行業(yè)業(yè)務(wù)等要素,需要深入研究金融機構(gòu)洗錢風(fēng)險管理的實現(xiàn)路徑。目前,能具備這些條件的研究者相對較少,受到各方面條件限制,既有文獻尚沒有這方面的研究成果。

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