4.1　試用期

4.1.1　試用期的期限

相關法律法規

《中華人民共和國勞動合同法》（2012年修正）

第十九條　勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。

同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。

試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

第八十三條　用人單位違反本法規定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正；違法約定的試用期已經履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。

法律建議

（1）試用期是用人單位與勞動者之間相互了解，進而決定是否選擇的一個期限。試用期不等于勞動者白干，法律對勞動者試用期的時間及試用期內的工資標準和保險繳納都有相應的規定，用人單位必須遵守。

（2）試用期在法律規定的范圍內即可，用人單位和勞動者可以不約定試用期，也可以約定試用期時間小于法定最長試用期。

案例24　超過法定試用期且已履行的期間用人單位應支付賠償金

張某于2018年8月30日與某培訓學校簽訂聘用合同，雙方約定勞動期限為10個月，試用期為兩個月零一天，后雙方因故終止勞動合同，張某實際履行試用期兩個月。張某向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，其中一項訴求為用人單位支付超期試用期的賠償金，勞動爭議仲裁委員會按照張某第二個月的試用期的滿月工資標準支持了張某的請求。

點評

勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月。張某與培訓學校簽訂的聘用合同中約定的勞動期限為10個月，因此試用期不得超過一個月，超出部分培訓學校應當支付賠償金。張某實際履行試用期兩個月，因此對超期的一個月應當以該月的滿月工資標準要求培訓學校支付賠償金。

4.1.2　縮短試用期與延長試用期

相關法律法規

《中華人民共和國勞動合同法》（2012年修正）

第十九條　勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。

同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。

試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

法律建議

（1）一種觀點認為，法律規定了試用期的最長期限，延長試用期只要用人單位和勞動者協商一致，且不超過最長期限即有效。但實踐中還有一種觀點，由于法律明確規定同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期，因此延長部分的試用期無效。建議用人單位在設定試用期時按照法律規定的上限設定。

（2）是否簽訂勞動合同是一種雙向選擇，縮短試用期用人單位也應和勞動者協商一致，縮短試用期對勞動者并不必然是一種福利。另外還涉及試用期內辭職，勞動者需要提前通知用人單位的時間遠遠短于過了試用期后的勞動合同有效期間，這對勞動者來說，是一種義務的加重。

案例25　同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期

2017年5月10日，某文化體育有限公司與陳某簽訂一份《試用期勞動合同》，其中約定：試用期勞動合同的期限從2017年5月10日起至2017年11月9日止，試用期6個月。試用期勞動合同即將到期時，公司提前安排對陳某的試用期考核，根據考核結果及個人意愿，在試用期勞動合同到期時終止勞動關系或簽訂新的勞動合同。該勞動合同期限滿后，勞動關系仍然存續。2018年2月1日，雙方簽訂一份《勞動合同書》，其中約定：勞動合同期限從2018年2月1日起至2021年1月31日止，其中2018年2月1日至2018年4月30日為試用期。后因發生勞動爭議，陳某向勞動爭議仲裁委員會提起仲裁，后又訴至人民法院。一、二審均認定《試用期勞動合同》僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限；第二次約定試用期不合法，視為未約定試用期。

點評

試用期是為了讓用人單位和勞動者進行雙向選擇的一個期間，法律已經根據勞動合同的期限長短對試用期的期限作出了規定。在法律規定的試用期內，雙方已經可以確認對方是否符合自己的心理預期。試用期工資一般情況下低于試用期后的工資水平，且用人單位有更大的權力。如果用人單位反復、長時間約定試用期，將對勞動者的合法權益造成損害。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限；同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

4.1.3　不得約定試用期的情況

相關法律法規

《中華人民共和國勞動合同法》（2012年修正）

第十九條　勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。

同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。

試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

法律建議

（1）以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的，不得約定試用期。非全日制用工亦不得約定試用期。

（2）對于一些很快可以確定勞動者是否適合崗位的工作，用人單位亦可以采用非全日制用工的方式來完成工作。