第三節(jié)　簽訂項(xiàng)目戰(zhàn)略合作框架協(xié)議

簽訂項(xiàng)目戰(zhàn)略合作框架協(xié)議是邁向成功的第一步，集團(tuán)必須認(rèn)真對(duì)待，特別是與政府或國(guó)有企業(yè)簽訂戰(zhàn)略合作框架協(xié)議，不能出岔子。

一、與業(yè)務(wù)合同的不同之處

項(xiàng)目戰(zhàn)略合作框架協(xié)議與業(yè)務(wù)合同的不同之處主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：

（一）戰(zhàn)略合作框架協(xié)議通常不具備法律約束力

在大多數(shù)戰(zhàn)略合作框架協(xié)議中通常會(huì)這樣約定：“本協(xié)議為框架式協(xié)議，僅為表明雙方進(jìn)行友好合作的意愿，不對(duì)雙方構(gòu)成法律約束力的義務(wù)或承諾。”或者是這樣約定：“本協(xié)議為雙方戰(zhàn)略合作的框架性協(xié)議，是對(duì)雙方權(quán)利、義務(wù)原則性的約定，所商定事項(xiàng)為今后業(yè)務(wù)戰(zhàn)略合作的意向文本，不構(gòu)成協(xié)議雙方互相追究違約責(zé)任的依據(jù)。”

即使有的協(xié)議并未如此約定，也會(huì)出現(xiàn)這樣的文字表述：“就合作過(guò)程中單個(gè)項(xiàng)目的合作模式、要求及雙方的具體權(quán)利、義務(wù)，以雙方今后簽訂的項(xiàng)目合同約定為準(zhǔn)。”也就是說(shuō)，戰(zhàn)略合作框架協(xié)議中并沒有約定之后的具體事項(xiàng)，即使約定，也不算數(shù)，最終還是以將來(lái)的項(xiàng)目合同約定為準(zhǔn)。

所以，這種協(xié)議的條款通常都不具備法律約束力。

（二）戰(zhàn)略合作框架協(xié)議的條款內(nèi)容較為原則性、抽象

戰(zhàn)略合作框架協(xié)議通常都是約定合作的領(lǐng)域、合作原則，一般不會(huì)涉及具體的交易模式、交易金額、支付進(jìn)度、結(jié)算方式等具體事項(xiàng)，這也是這種協(xié)議通常不具備法律約束力的主要原因。即使協(xié)議中未明確前述那些條款，但由于都是原則性、抽象的條款，所以不具備法律約束力。

二、戰(zhàn)略合作框架協(xié)議的作用

戰(zhàn)略合作框架協(xié)議可以說(shuō)既重要，又不重要。之所以說(shuō)重要，是因?yàn)閺钠髽I(yè)發(fā)展的角度來(lái)看，上升到“戰(zhàn)略”的高度，還能說(shuō)不重要嗎？說(shuō)不重要，是因?yàn)閺暮贤慕嵌葋?lái)看，協(xié)議不具備法律約束力，自然沒有重要性可言。

所以，此類協(xié)議與其說(shuō)是法律文件，不如說(shuō)是商務(wù)文件。條款本身并不重要，重要的是企業(yè)是否跟合作方一起“玩”，“玩”的內(nèi)容是否與企業(yè)自身的發(fā)展方向一致，企業(yè)是否會(huì)往這個(gè)合作領(lǐng)域投入相關(guān)資源。我們應(yīng)該更多考慮的是協(xié)議背后的內(nèi)容，而不是文本本身。如果這些問(wèn)題沒考慮清楚，簽訂戰(zhàn)略合作框架協(xié)議后結(jié)果可能不了了之。這就是戰(zhàn)略合作框架協(xié)議無(wú)法落地的原因。合作雙方?jīng)]有經(jīng)過(guò)認(rèn)真溝通、考察而簽訂的此類協(xié)議往往難以“開花結(jié)果”。

三、實(shí)務(wù)建議

根據(jù)以往在處理此類協(xié)議的過(guò)程中總結(jié)的經(jīng)驗(yàn)，筆者認(rèn)為在實(shí)務(wù)中應(yīng)該注意以下三點(diǎn)：

（一）注意保密

可能有人會(huì)問(wèn)：“既然是不具備法律約束力的協(xié)議，又不涉及具體事項(xiàng)，為何還得注意保密？”筆者認(rèn)為簽訂戰(zhàn)略合作框架協(xié)議確實(shí)有必要保密，一方面是為了防止泄露商業(yè)機(jī)密；另一方面則是避免影響未來(lái)項(xiàng)目中標(biāo)結(jié)果的效力。

1.防止泄露商業(yè)機(jī)密

假如雙方準(zhǔn)備合作的領(lǐng)域是一片大有可為的“藍(lán)海”，而且其他同行都未涉足該領(lǐng)域，這時(shí)簽訂戰(zhàn)略合作框架協(xié)議就應(yīng)該低調(diào)一些，以免被競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手知道后“截和”。要想成為行業(yè)內(nèi)的引領(lǐng)者，而不是跟隨者，就必須搶占先機(jī)。所以，如果雙方合作的是新興業(yè)務(wù)領(lǐng)域，就需要低調(diào)一點(diǎn)，以免“起個(gè)大早，趕個(gè)晚集”。

2.避免影響項(xiàng)目中標(biāo)結(jié)果

我國(guó)《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定招標(biāo)人與投標(biāo)人不得在確定中標(biāo)人之前就投標(biāo)價(jià)格、方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。在不少依法必須公開招標(biāo)的項(xiàng)目中，如果招標(biāo)人在招標(biāo)前就與中標(biāo)人就招標(biāo)項(xiàng)目簽訂戰(zhàn)略合作框架協(xié)議，而且條款內(nèi)容涉及項(xiàng)目實(shí)施方案、金額、墊資比例等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，沒有中標(biāo)的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手就會(huì)質(zhì)疑中標(biāo)結(jié)果的效力。

一些地方政府部門喜歡高調(diào)宣傳這些戰(zhàn)略合作框架協(xié)議的簽訂事宜，有的甚至還召開新聞發(fā)布會(huì)大力宣傳。究其原因，可能與招商引資有關(guān)，這些戰(zhàn)略合作框架協(xié)議可以作為招商引資的階段性成果，不過(guò)這樣做容易帶來(lái)意想不到的麻煩，在實(shí)務(wù)中已經(jīng)出現(xiàn)過(guò)類似的事例。

當(dāng)然，如果雙方簽訂戰(zhàn)略合作框架協(xié)議的目的是造勢(shì)，就可以忽略這一點(diǎn)。

（二）注意把握條款的具體內(nèi)容

正如前文所述，有不少戰(zhàn)略合作框架協(xié)議簽訂后并未落地，或者是未能按合作雙方最初設(shè)想得那樣落地。因此，為了避免承擔(dān)違約責(zé)任，雙方應(yīng)注意此類協(xié)議的條款內(nèi)容必須注明不具備法律約束力。

協(xié)議中一定要加上“不構(gòu)成法律約束力的義務(wù)或承諾”之類的文字表述。即使出于種種原因未能加入此類語(yǔ)句，也應(yīng)該注意不要約定具體的責(zé)任、義務(wù)，記得強(qiáng)調(diào)“以雙方簽訂的具體項(xiàng)目合同的約定為準(zhǔn)”。

如果雙方認(rèn)為確實(shí)需要提前鎖定各自的權(quán)利、義務(wù)，需要詳細(xì)約定后續(xù)合作的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，就必須明確一點(diǎn)：這份協(xié)議不再是單純的戰(zhàn)略合作框架協(xié)議。雙方應(yīng)該將其視為一份業(yè)務(wù)合同，合作雙方各自在內(nèi)部按照業(yè)務(wù)合同進(jìn)行管理。在一些戰(zhàn)略合作框架協(xié)議中，雙方會(huì)約定共同設(shè)立公司，認(rèn)繳出資比例或約定項(xiàng)目的支付進(jìn)度等事項(xiàng)，這時(shí)就另當(dāng)別論。

在起草、審查此類協(xié)議的過(guò)程中，大家一定要意識(shí)到一份協(xié)議的性質(zhì)并不取決于名稱，而是取決于具體的條款內(nèi)容。

（三）讓合適的部門來(lái)管理協(xié)議

按理說(shuō)涉及戰(zhàn)略的事項(xiàng)得由公司的最高決策層通過(guò)研究做出決定，但是在公司內(nèi)部應(yīng)該選定一個(gè)合適的部門來(lái)牽頭管理戰(zhàn)略合作框架協(xié)議的起草、談判、簽訂及后續(xù)事宜。

由于思維定式，很多公司領(lǐng)導(dǎo)習(xí)慣將此類協(xié)議交給合同管理部門或法務(wù)部門，由其負(fù)責(zé)管理。筆者認(rèn)為這種做法并不妥當(dāng)，因?yàn)楹贤芾聿块T或法務(wù)部門的負(fù)責(zé)人會(huì)認(rèn)為這類協(xié)議并不具備法律約束力，也不是具體的業(yè)務(wù)合同，他們的職責(zé)是防止這類協(xié)議的性質(zhì)從雙方設(shè)想的初步合作意向變成可作為“呈堂證供”的承諾。

最適合管理此類協(xié)議的部門應(yīng)該是公司內(nèi)部負(fù)責(zé)戰(zhàn)略或市場(chǎng)發(fā)展的部門，因?yàn)榇蠖鄶?shù)戰(zhàn)略合作框架協(xié)議會(huì)關(guān)系到公司的戰(zhàn)略發(fā)展方向或市場(chǎng)開拓情況。

正因?yàn)槿绱耍髽I(yè)管理者不能讓合同管理部門或法務(wù)部門來(lái)牽頭管理這些協(xié)議，讓他們來(lái)把握公司的戰(zhàn)略發(fā)展方向和市場(chǎng)開拓情況，豈不是“趕鴨子上架”？

綜上所述，公司在與合作伙伴簽訂戰(zhàn)略合作框架協(xié)議時(shí)應(yīng)該防止讓協(xié)議變成有法律約束力的合同文件，還要注意保密，防止泄露商業(yè)機(jī)密。最后，要在公司內(nèi)部選定合適的部門來(lái)管理這些協(xié)議。