1.4 如何區(qū)別公司與個(gè)體工商戶

現(xiàn)在很多小型公司由于資金或者其他條件的限制，并沒有注冊(cè)公司，僅用個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照就能正常營(yíng)業(yè)。

1．什么是公司

公司是依法設(shè)立的，以營(yíng)利為目的，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，從事商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的組織。以公司股東的責(zé)任范圍為劃分標(biāo)準(zhǔn)，公司的主要類型包括無限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司。公司類型如圖1-11所示。

（1）無限責(zé)任公司

無限責(zé)任公司是指全體股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的公司。

（2）有限責(zé)任公司

有限責(zé)任公司是指全體股東對(duì)公司債務(wù)僅以各自的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。

（3）兩合公司

兩合公司是指公司的一部分股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，另一部分股東對(duì)公司債務(wù)僅以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。

（4）股份有限公司

股份有限公司是指公司資本劃分為等額股份，全體股東僅以各自持有的股份額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司。

（5）股份兩合公司

股份兩合公司是指公司資本劃分為等額股份，一部分股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，另一部分股東對(duì)公司債務(wù)僅以其持有的股份額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。

注冊(cè)一個(gè)正規(guī)的公司是所有經(jīng)營(yíng)者把事業(yè)做強(qiáng)做大必須走的路。在有了正規(guī)的公司后，經(jīng)營(yíng)者能夠獲得哪些方面的優(yōu)勢(shì)呢？

（1）在注冊(cè)公司，特別是股份有限公司后，經(jīng)營(yíng)者可以公開發(fā)行股票、債券，在社會(huì)上廣泛集資，便于興辦大型公司。

（2）公司的股東對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，這種責(zé)任決定了對(duì)公司投資的股東既可滿足投資人謀求利益的需求，又可使其承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)限定在一個(gè)合理的范圍內(nèi)，提高其投資的積極性。

（3）公司實(shí)行所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的原則，可以提高公司的管理水平。

（4）公司特有的組織結(jié)構(gòu)形式使公司的資本、經(jīng)營(yíng)運(yùn)作趨于利益最大化，可以使投資人更好地實(shí)現(xiàn)投資目的。

（5）公司形態(tài)完全脫離個(gè)人色彩，是資本的永久性聯(lián)合，股東的個(gè)人生存安危不影響公司的正常運(yùn)營(yíng)。因此，公司的存續(xù)時(shí)間長(zhǎng)、穩(wěn)定性高。

（6）公司具有一定的信用度和知名度，能把大客戶吸引過來。

（7）公司受法律的保護(hù)，可以在一定范圍內(nèi)維護(hù)經(jīng)營(yíng)者的利益。

2．什么是個(gè)體工商戶

除了開辦有限責(zé)任公司和股份有限公司，創(chuàng)業(yè)者還可以進(jìn)行個(gè)體經(jīng)營(yíng)。個(gè)體經(jīng)營(yíng)是以個(gè)人的勞動(dòng)為基礎(chǔ)，勞動(dòng)所得歸個(gè)人所有的一種經(jīng)營(yíng)形式，其生產(chǎn)資料也歸個(gè)人所有。

個(gè)體經(jīng)營(yíng)分為個(gè)體工商戶和個(gè)人合伙兩種形式。社會(huì)上一般所說的個(gè)體工商戶指的是廣義上的個(gè)體工商戶，其中包括個(gè)人合伙。

什么是個(gè)體工商戶呢？依據(jù)我國(guó)《個(gè)體工商戶條例》第二條規(guī)定，有經(jīng)營(yíng)能力的公民，依照本條例規(guī)定經(jīng)工商行政管理部門登記，從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)的，為個(gè)體工商戶。

個(gè)體工商戶是個(gè)體經(jīng)濟(jì)在法律上的表現(xiàn)，其具有一些獨(dú)有的特征，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面，如圖1-12所示。

（1）個(gè)體工商戶是從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)的自然人或家庭

個(gè)體工商戶是以個(gè)人或家庭為單位從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)的。根據(jù)我國(guó)法律的相關(guān)規(guī)定，可以申請(qǐng)個(gè)體工商戶經(jīng)營(yíng)的人員包括城鎮(zhèn)待業(yè)青年、社會(huì)閑散人員和農(nóng)村村民。其中，城鎮(zhèn)待業(yè)青年是指年齡在16到25周歲，具有勞動(dòng)能力，未能升學(xué)而要求就業(yè)的初、高中畢業(yè)生及其他要求就業(yè)的適齡城鎮(zhèn)青年。農(nóng)村村民除可從事農(nóng)業(yè)經(jīng)營(yíng)成為農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶外，也可從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)，成為個(gè)體工商戶。此外，還有國(guó)家政策允許的其他人員，如下所示：

①黨政機(jī)關(guān)在轉(zhuǎn)變職能過程中分流出來的人員。

②企事業(yè)單位的富余人員、停薪留職人員。

③企事業(yè)單位放長(zhǎng)假的員工，可以憑所在單位的證明，申請(qǐng)辦理個(gè)人臨時(shí)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

④企事業(yè)單位的在職員工（包括專業(yè)技術(shù)人員和管理人員），經(jīng)所在單位同意和核準(zhǔn)登記，可利用業(yè)余時(shí)間從事個(gè)體經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

⑤黨政機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企事業(yè)單位的離退休人員。

⑥居住地在我國(guó)的外國(guó)僑民。

（2）自然人從事個(gè)體工商業(yè)經(jīng)營(yíng)必須依法核準(zhǔn)登記

從事個(gè)體工商戶的經(jīng)營(yíng)者必須到縣級(jí)以上的工商行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)行核準(zhǔn)登記，在取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，才可以開始經(jīng)營(yíng)。另外，個(gè)體工商戶在轉(zhuǎn)業(yè)、合并、變更登記事項(xiàng)或歇業(yè)時(shí)，也應(yīng)辦理相關(guān)登記手續(xù)。

（3）個(gè)體工商戶只能經(jīng)營(yíng)法律、政策允許個(gè)體經(jīng)營(yíng)的行業(yè)

個(gè)體工商戶在各級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊(cè)、領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，其經(jīng)營(yíng)范圍如圖1-13所示。

從經(jīng)營(yíng)范圍來看，個(gè)體工商戶比公司更適合普通大眾，而且個(gè)體工商戶既不用繳那么多的稅，在注冊(cè)時(shí)也沒有對(duì)最低注冊(cè)資本的要求。但是，個(gè)體工商戶的信用度和知名度比公司低，而且它無法對(duì)外簽訂合同，更不可能吸引一些大型公司與自己合作。還有很重要的一點(diǎn)，個(gè)體工商戶如果在經(jīng)營(yíng)方面出了問題，只能自己負(fù)責(zé)。通過下面這個(gè)案例，我向大家介紹一下個(gè)體工商戶所涉及的一些與法律相關(guān)的內(nèi)容。

2018年6月，王先生和劉女士簽訂了一份轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)合同，合同的內(nèi)容為：劉女士將自己個(gè)人經(jīng)營(yíng)的浴室的部分財(cái)產(chǎn)權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓給王先生，王先生一次性給付劉女士15萬元。

在合同簽訂后的次日，王先生按照該合同的約定支付給劉女士15萬元，劉女士將個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證及部分財(cái)產(chǎn)權(quán)交給王先生。王先生在經(jīng)營(yíng)過程中，因消防、工商等部門發(fā)出整改通知，浴室要想繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，必須重新辦理一切手續(xù)。對(duì)此，王先生于2019年6月向某法院起訴，要求法院確認(rèn)合同無效，讓劉女士返還15萬元轉(zhuǎn)讓款。

在訴訟期間，劉女士辯稱，原告王先生買的不是經(jīng)營(yíng)權(quán)，只是財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，她之所以把個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證交給原告，是為了便于原告重新辦理手續(xù)。所以，劉女士稱她與王先生的買賣已成立，合同是有效的。

對(duì)于上述案件，法院審理后判斷：從雙方簽訂的合同內(nèi)容可以很明顯地看出，該合同并非單純的財(cái)產(chǎn)買賣，而是財(cái)產(chǎn)權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的轉(zhuǎn)讓。其原因主要包括以下四點(diǎn)：

一是雙方簽訂的轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)合同中明確約定為轉(zhuǎn)讓經(jīng)營(yíng)權(quán)。

二是合同中并沒有對(duì)財(cái)產(chǎn)的價(jià)格進(jìn)行約定，所以此次交易并不是單純的財(cái)產(chǎn)買賣。

三是從雙方簽訂合同的目的來看，雙方并非為了買賣浴室的財(cái)產(chǎn)，而是為了浴室的經(jīng)營(yíng)，故雙方財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓是為經(jīng)營(yíng)權(quán)服務(wù)的。因此，雙方簽訂的合同既包括了財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，也包括了經(jīng)營(yíng)權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

四是如果雙方是單純的財(cái)產(chǎn)買賣，被告劉女士就無須約定將營(yíng)業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證等手續(xù)交給原告王先生了。

本案中由于劉女士在與王先生簽訂合同時(shí)，沒有遵照法律的相關(guān)規(guī)定，所以，此合同是無效的。原因是劉女士登記的浴室屬于個(gè)體工商戶性質(zhì)，雙方簽訂的合同實(shí)質(zhì)是約定王先生以浴室的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，違反了國(guó)務(wù)院制定的《個(gè)體工商戶條例》第十條第二款“個(gè)體工商戶變更經(jīng)營(yíng)者的，應(yīng)當(dāng)在辦理注銷登記后，由新的經(jīng)營(yíng)者重新辦理注冊(cè)登記”這一強(qiáng)制性規(guī)定，所以該合同無效，沒有法律約束力。劉女士依據(jù)該無效合同取得的15萬元轉(zhuǎn)讓費(fèi)，應(yīng)返還給王先生。鑒于雙方都有過錯(cuò)，應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

綜上所述，原審法院依照《合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)、第五十八條的規(guī)定，判決如下：

（1）原告王先生與被告劉女士簽訂的轉(zhuǎn)讓合同無效。

（2）被告劉女士于本判決生效后15日內(nèi)返還原告王先生轉(zhuǎn)讓款15萬元。

在現(xiàn)實(shí)生活中，很多類似約定轉(zhuǎn)讓經(jīng)營(yíng)權(quán)的事情時(shí)有發(fā)生，希望廣大經(jīng)營(yíng)者能從上面的案例中吸取教訓(xùn)，引以為戒。

3．公司和個(gè)體工商戶的區(qū)別

開公司的新手往往拿不準(zhǔn)是注冊(cè)個(gè)體工商戶好還是注冊(cè)公司好，其實(shí)，公司與個(gè)體工商戶在很多方面都有不同之處。下面我就詳細(xì)說明一下公司與個(gè)體工商戶的區(qū)別，其內(nèi)容主要包括以下三個(gè)方面，如圖1-14所示。

（1）成立的法律依據(jù)不同

公司依據(jù)《公司法》成立。

個(gè)體工商戶依據(jù)《個(gè)體工商戶條例》成立。

（2）成立條件不同

①名稱不同

根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，依法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中標(biāo)明“有限責(zé)任公司”的字樣；依法設(shè)立的股份有限公司，必須在公司名稱中標(biāo)明“股份有限公司”的字樣。根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第十一條的規(guī)定：公司名稱應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定。公司只能使用一個(gè)名稱。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的公司名稱受法律保護(hù)。

個(gè)體工商戶經(jīng)營(yíng)者的姓名可作為公司名稱中的字號(hào)使用，但不得用“中國(guó)”等字詞。個(gè)體工商戶名稱由行政區(qū)劃、字號(hào)、行業(yè)、組織形式依次組成。個(gè)體工商戶名稱中的行業(yè)應(yīng)當(dāng)反映其主要經(jīng)營(yíng)活動(dòng)內(nèi)容或者經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)，名稱中的組織形式可以選用“廠”“店”“館”“部”“行”“中心”等字樣，但不得使用“企業(yè)”“公司”“農(nóng)民專業(yè)合作社”等字樣。

②投資主體不同

公司的投資主體是法人。

個(gè)體工商戶的投資主體只能是自然人。

③經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所不同

公司必須有自己固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所及從業(yè)人員。

對(duì)于經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，個(gè)體工商戶沒有限制，從事客貨運(yùn)輸、販運(yùn)及擺攤設(shè)點(diǎn)、流動(dòng)服務(wù)的個(gè)體工商戶無須有固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。

④財(cái)務(wù)核算要求不同

公司必須有健全的財(cái)務(wù)核算管理制度。

個(gè)體工商戶沒有對(duì)財(cái)務(wù)核算管理制度的要求。

（3）權(quán)利責(zé)任不同

①法律主體不同

有限責(zé)任公司和股份有限公司的法律主體是公司。公司擁有法人資格，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。

個(gè)體工商戶的法律主體是個(gè)人，不具有法人資格。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第二十九條的規(guī)定：個(gè)體工商戶的債務(wù)，個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。

②債務(wù)承擔(dān)責(zé)任不同

公司債務(wù)承擔(dān)的是有限責(zé)任，超過注冊(cè)資金的債務(wù)可以通過申請(qǐng)破產(chǎn)處理。

個(gè)體工商戶債務(wù)承擔(dān)的是無限責(zé)任，債務(wù)必須清還。

③經(jīng)營(yíng)期限不同

公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營(yíng)期限比較長(zhǎng)，經(jīng)營(yíng)范圍可以變更。

個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營(yíng)期限比較短，經(jīng)營(yíng)范圍不可以變更。

④繳納稅費(fèi)不同

公司通常要求必須有健全的財(cái)務(wù)核算體系，公司根據(jù)自己申報(bào)的收入來繳稅。

個(gè)體工商戶一般由稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)其所在位置、規(guī)模、員工人數(shù)、銷售商品等來估算其銷售額，然后再給其定稅，不論當(dāng)月的收入多少，是否有收入，個(gè)體工商戶都要按定稅金額來繳稅。

公司的經(jīng)營(yíng)所得既要繳納公司所得稅，也要繳納個(gè)人所得稅，而個(gè)體工商戶的經(jīng)營(yíng)所得只繳納個(gè)人所得稅。

公司按發(fā)票征稅，經(jīng)營(yíng)所得環(huán)節(jié)一般采取核定征收或查賬征收兩種方式，而個(gè)體工商戶的征稅一般采取定額定率征收的方式。

⑤優(yōu)惠政策不同

公司可以享受稅收優(yōu)惠政策，而個(gè)體工商戶不享受優(yōu)惠政策，沒有投資風(fēng)險(xiǎn)且不需要會(huì)計(jì)做賬。

公司可以申請(qǐng)稅率為13%的一般納稅人增值稅發(fā)票，而個(gè)體工商戶不可以申請(qǐng)稅率為13%的增值稅發(fā)票，只能按照小規(guī)模納稅人的稅率（稅率為3%）申請(qǐng)?jiān)鲋刀惏l(fā)票。

公司的名稱可以轉(zhuǎn)讓，而個(gè)體工商戶的名稱不能轉(zhuǎn)讓。