對(duì)現(xiàn)行勞動(dòng)法進(jìn)行研究，可以發(fā)現(xiàn)勞動(dòng)合同期限制度的構(gòu)建存在著很大問題。第一個(gè)問題是在勞動(dòng)合同期限的基本制度中，關(guān)于勞動(dòng)合同期限的適用條件及不同種類之間的關(guān)系方面存在不足或者缺失，使得在用工實(shí)踐中出現(xiàn)以短期固定期限勞動(dòng)合同為主的格局。二是雖然在種屬范圍上按勞動(dòng)合同期限的不同對(duì)勞動(dòng)合同的種類進(jìn)行了界定，構(gòu)建了勞動(dòng)合同期限制度的基本框架，但是，并沒有在此框架基礎(chǔ)上，區(qū)分不同期限種類的勞動(dòng)合同，來構(gòu)建與勞動(dòng)合同期限相關(guān)的制度，其結(jié)果是三種期限類型的勞動(dòng)合同適用相同的相關(guān)制度，在制度上無法形成誘導(dǎo)機(jī)制，引導(dǎo)用人單位簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》沿用了三種不同期限類型的勞動(dòng)合同劃分，但是，在區(qū)分三種不同期限類型的勞動(dòng)合同進(jìn)行構(gòu)建勞動(dòng)合同期限制度方面，較現(xiàn)行勞動(dòng)法，并沒有什么太大的突破。

[相關(guān)法律法規(guī)]

《勞動(dòng)法》

第二十條勞動(dòng)合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限。勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當(dāng)事人雙方同意延續(xù)勞動(dòng)合同的，如果勞動(dòng)者提出訂立無固定期限的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動(dòng)合同。

第十三條固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定合同終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立固定期限勞動(dòng)合同。

[釋義]

本條是關(guān)于固定期限勞動(dòng)合同的定義及簽訂的規(guī)定。

固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定合同終止時(shí)間的勞動(dòng)合同，包含以下兩層含義：（1）固定期限勞動(dòng)合同應(yīng)該包含勞動(dòng)合同期限終止的時(shí)間；（2）勞動(dòng)合同終止的時(shí)間由用人單位與勞動(dòng)者之間進(jìn)行約定。固定期限勞動(dòng)合同是在用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂的。固定期限勞動(dòng)合同的定義及簽訂極大程度的體現(xiàn)了意思自治原則，即用人單位與勞動(dòng)者可以自由決定是否簽定固定期限勞動(dòng)合同以及勞動(dòng)合同期限的長短。

在我國的現(xiàn)行勞動(dòng)法體系中，除了對(duì)特殊的工種有固定期限的限制以外，對(duì)固定期限的勞動(dòng)合同并沒有做什么限制性規(guī)定，對(duì)固定期限勞動(dòng)合同的適用條件、最長期限、續(xù)訂次數(shù)等都沒有做出規(guī)定。固定期限勞動(dòng)合同的限制的缺失，為用人單位任意選擇固定期限勞動(dòng)合同提供了可能。

在我國勞動(dòng)法中，對(duì)于用人單位的解除勞動(dòng)合同的限制比較嚴(yán)格，而對(duì)于勞動(dòng)合同的終止則比較寬松，尤其是勞動(dòng)合同的終止不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。因此，用人單位在相關(guān)制度的基礎(chǔ)上，選擇了短期的芳動(dòng)合同，并通過不斷的延續(xù)勞動(dòng)合同來保持勞動(dòng)關(guān)系的長期化，從而達(dá)到使用勞動(dòng)者的“黃金年齡段”的目的，又能避免一些法律風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任。因此，在國家不對(duì)固定期限勞動(dòng)合同選擇權(quán)進(jìn)行干預(yù)的情況下，用人單位傾向于同勞動(dòng)者簽訂短期固定期限勞動(dòng)合同。

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十四條、第四十六條的規(guī)定，在經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金方面有了一個(gè)顯著的變化，就是勞動(dòng)合同期滿而導(dǎo)致勞動(dòng)關(guān)系終止的，用人單位也需要對(duì)勞動(dòng)者給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。用人單位傾向于選擇短期化的勞動(dòng)合同的重要原因，在于勞動(dòng)合同的終止是不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，通過短期合同的選擇，可以規(guī)避解除勞動(dòng)合同所需要支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》的這一變化并不能對(duì)用人單位選擇勞動(dòng)合同期限構(gòu)成重大影響，《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》

雖然彌補(bǔ)了現(xiàn)行勞動(dòng)法的這一體制漏洞，但是，該漏洞的彌補(bǔ)并不能使得無固定期限勞動(dòng)合同比固定期限勞動(dòng)合同更符合用人單位的利益。因此，如果要進(jìn)一步發(fā)揮經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的作用，應(yīng)當(dāng)讓經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金制度承擔(dān)著一個(gè)功能，即形成前述討論的一種成本收益誘導(dǎo)機(jī)制，引導(dǎo)用人單位簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同。

[相關(guān)法律法規(guī)]

《勞動(dòng)法》

第二十條第一款規(guī)定，“勞動(dòng)合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限”。

勞動(dòng)部關(guān)于印發(fā)《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動(dòng)法>若干問題的意見》

第二十一條規(guī)定：“用人單位經(jīng)批準(zhǔn)招用農(nóng)民工，其勞動(dòng)合同期限可以由用人單位和勞動(dòng)者協(xié)商確定。從事礦山井下以及在其他有害身體健康的工種、崗位工作的農(nóng)民工，實(shí)行定期輪換制度，合同期限最長不超過八年。”

第十四條無固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。

用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動(dòng)合同。有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同：

（一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。

用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。

[釋義]

本條是關(guān)于無固定期限勞動(dòng)合同的定義及簽訂的規(guī)定。

無固定期限勞動(dòng)合同是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。是否簽訂無固定期限勞動(dòng)合同可以由用人單位與勞動(dòng)者之間進(jìn)行協(xié)商，因此，無固定期限勞動(dòng)合同簽訂的第一種方式是由用人單位與勞動(dòng)者之間進(jìn)行協(xié)商。無固定期限勞動(dòng)合同的第二種方式是對(duì)特定情形勞動(dòng)合同法定化為無固定期限勞動(dòng)合同，即有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動(dòng)合同：

（一）續(xù)延勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者已在該用人單位連續(xù)工作滿十年以上的；（二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國有企業(yè)改制重新簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年或者距法定退休年齡在十年以內(nèi)的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。其中《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第三十九條是“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；《勞動(dòng)合同法》釋義與實(shí)務(wù)操作

（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的；（六）被依法追究刑事責(zé)任的。”《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)是“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的”。

用人單位自用工之日起一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》與現(xiàn)行勞動(dòng)法律法規(guī)關(guān)于無固定期限勞動(dòng)合同的簽訂的模式基本一致。首先是規(guī)定用人單位與勞動(dòng)者之間可以協(xié)商是否簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，其次是法定化特殊情形的勞動(dòng)合同為無固定期限勞動(dòng)合同。在用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商是否簽訂無固定期限合同的情形下，由于用人單位掌握著主動(dòng)權(quán)，因此，用人單位往往傾向于簽訂固定期限勞動(dòng)合同，因此，在實(shí)際的用工實(shí)踐中，這種方式簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的可能性很小，即此種規(guī)定在實(shí)際中的履行性很低。

而法定化特殊情形的勞動(dòng)合同為無固定期限勞動(dòng)合同，存在的問題是法定情形的范圍往往過小，而且容易被規(guī)避。

在我國現(xiàn)行勞動(dòng)法律法規(guī)體制下，我國無固定期限勞動(dòng)合同的法定化情形適用比較狹窄，沒有實(shí)現(xiàn)真正的市場(chǎng)化，因此，在實(shí)際的用工實(shí)踐中，表現(xiàn)為無固定期限勞動(dòng)合同的虛化現(xiàn)象，使得中國的用人單位和勞動(dòng)者都是簽訂有固定期限的勞動(dòng)合同，無固定期限勞動(dòng)合同缺失使得勞動(dòng)關(guān)系比較不穩(wěn)定。

《勞動(dòng)法》第二十條第二款規(guī)定：勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)工作滿10年以上，當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動(dòng)合同的，如果勞動(dòng)者提出訂立無固定期限的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動(dòng)合同。

另外，在1996年10月31日勞動(dòng)部《關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干問題的通知》中規(guī)定：符合下列條件之一的勞動(dòng)者，如果其提出訂立無固定期限的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限的勞動(dòng)合同。（1）按照《勞動(dòng)法》的規(guī)定，在同一用人單位連續(xù)工作滿10年以上，當(dāng)事人雙方同意延續(xù)勞動(dòng)合同的；（2）工作年限較長，且距法定退休年齡10年以內(nèi)的；（3）復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人初次就業(yè)的；（4）法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

我國無固定期限勞動(dòng)合同法定情形的主要特點(diǎn)是適用范圍比較狹窄，其適用條件可以分為兩類，一是市場(chǎng)化的適用條件，二是政策性的適用條件。市場(chǎng)化的適用條件是“在同一用人單位連續(xù)工作滿10年以上，當(dāng)事人雙方同意延續(xù)勞動(dòng)合同的”，在該條件中，實(shí)際上是用人單位掌握主動(dòng)權(quán)，用人單位根據(jù)自身的利益，往往不同意延續(xù)勞動(dòng)合同，以回避無固定期限勞動(dòng)合同的簽訂。政策性的適用條件是“工作年限較長，且距法定退休年齡10年以內(nèi)的；復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人初次就業(yè)的”，由于在中國，無固定期限勞動(dòng)合同具有福利性的特點(diǎn)，只有一些特殊的群體才能夠享用，具有比較明顯的政策性色彩。

因此，本條的主要作用是擴(kuò)大了無固定期限勞動(dòng)合同的法定情形適用范圍，將特定情形下的勞動(dòng)合同法定為無固定期限勞動(dòng)合同，具有一定的進(jìn)步意義。

但由于《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》中缺少利導(dǎo)機(jī)制，引導(dǎo)用人單位簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，本條規(guī)定的法定為無固定期限勞動(dòng)合同的法律制度可能會(huì)被用人單位規(guī)避。如“勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂勞動(dòng)合同的，續(xù)延勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者已在該用人單位連續(xù)工作滿十年以上的，應(yīng)簽定無固定期限勞動(dòng)合同”，用人單位為了規(guī)避該規(guī)定，可能會(huì)選擇不和勞動(dòng)者續(xù)訂勞動(dòng)合同。而“用人單位自用工之日起一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同”

的規(guī)定，可能起到的作用僅僅是督促用人單位和勞動(dòng)者在一年之內(nèi)簽訂書面合同。

勞動(dòng)法實(shí)施十余年來，勞動(dòng)者鮮有要求簽訂無固定期限勞動(dòng)合同而成功的，其原因就是《勞動(dòng)法》規(guī)定簽訂無固定期限勞動(dòng)合同必須符合“當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動(dòng)合同”這個(gè)條件，實(shí)踐中只要?jiǎng)趧?dòng)者一提出要求，用人單位就會(huì)馬上決定不續(xù)延勞動(dòng)合同。本法把這個(gè)絆腳石排除了，簽訂無固定期限勞動(dòng)合同變得簡(jiǎn)單了一些，這對(duì)很多企業(yè)來說將是一個(gè)巨大的挑戰(zhàn)。

另外需要重點(diǎn)指出的是，無固定期限勞動(dòng)合同并非終身制合同或者所謂的“鐵飯碗”，不論是在現(xiàn)行勞動(dòng)法還是在《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》中，在一定的情形下，無固定期限勞動(dòng)合同也是可以解除的。

[相關(guān)法律法規(guī)]

《勞動(dòng)法》

第二十條第二款勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)工作滿10年以上，當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動(dòng)合同的，如果勞動(dòng)者提出訂立無固定期限的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)部《關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干問題的通知》第二條規(guī)定：符合下列條件之一的勞動(dòng)者，如果其提出訂立無固定期限的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限的勞動(dòng)合同。（1）按照《勞動(dòng)法》的規(guī)定，在同一用人單位連續(xù)工作滿10年以上，當(dāng)事人雙方同意延續(xù)勞動(dòng)合同的；（2）工作年限較長，且距法定退休年齡l。年以內(nèi)的；（3）復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人初次就業(yè)的；（4）法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第十五條以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定以某項(xiàng)工作的完成為合同期限的勞動(dòng)合同。

用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同。

[釋義]

本條是關(guān)于完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同的定義及簽訂的規(guī)定。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定以某項(xiàng)工作的完成為合同期限的勞動(dòng)合同，包含以下兩層含義：（1）以某項(xiàng)工作的完成為合同期限為勞動(dòng)合同期限終止的時(shí)間；（2）由用人單位與勞動(dòng)者對(duì)某項(xiàng)工作的完成作為勞動(dòng)合同期限進(jìn)行約定。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同是在用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂的，和固定期限勞動(dòng)合同一樣體現(xiàn)了意思自治原則，即用人單位與勞動(dòng)者可以自由決定是否簽定以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同。對(duì)以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同的簽訂，我國現(xiàn)行勞動(dòng)法律法規(guī)和《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》也沒有進(jìn)行限制，因此，關(guān)于以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同的限定與否的研究可以參考以上固定期限勞動(dòng)合同限制的探討。

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第14條中規(guī)定，連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的，應(yīng)簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。在未來的用工實(shí)踐中，用人單位為了規(guī)避此條規(guī)定，可能會(huì)連續(xù)簽訂以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，以完成一定工作任務(wù)為期限來替代固定期限勞動(dòng)合同。這可能會(huì)引發(fā)兩方面討論，一是在法律適用中如何有效鑒別一定工作任務(wù)為期限與固定期限，二是如果不能有效鑒別的情形下，是否依據(jù)對(duì)法律進(jìn)行擴(kuò)張性的解釋，將以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同涵蓋在固定期限勞動(dòng)合同之中，從而適用《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》

第14條中的規(guī)定。