第二章 西方調(diào)解制度的發(fā)展概況

現(xiàn)代的西方調(diào)解發(fā)軔于美國，時至今日，美國調(diào)解仍然引領著現(xiàn)代西方調(diào)解的風潮。美國調(diào)解實務界沒有專門對調(diào)解進行界定，但基本認同調(diào)解是由中立的第三方協(xié)助的談判過程。美國人認為調(diào)解與談判、仲裁、訴訟一樣是一種糾紛解決機制。美國得克薩斯州調(diào)解專家弗蘭克·伊利奧特教授（Flank·Elliott）認為調(diào)解是“一個短期的、私下的、結構化的、以任務為導向的、參與式的干預過程”，在調(diào)解過程中，當事人在調(diào)解員的幫助下達成一個雙方都能接受的協(xié)議。其他國家對調(diào)解的界定與美國調(diào)解的界定也大同小異，比如在澳大利亞，調(diào)解被界定為當事人在中立第三方（調(diào)解員）幫助下，通過交流、談判等方式澄清爭議焦點，并形成解決方案的糾紛解決過程。值得注意的是，現(xiàn)代西方調(diào)解中的調(diào)解模式主要是利益基礎型調(diào)解，又稱協(xié)助性調(diào)解（facilitating mediation）；但是西方學者也注意到存在另外一種調(diào)解模式——實體導向型調(diào)解，又叫評價性調(diào)解。前者貫徹自愿原則，調(diào)解員的角色是協(xié)助者、溝通者、引導者；后者在大致尊重自愿原則的情況下，調(diào)解員還積極主動地評價當事人的行為、評估當事人（不和解）的風險，具有一定的權威性和強制性。評價性調(diào)解也被稱為調(diào)停。本章主要介紹西方國家的利益基礎型調(diào)解，其中第一節(jié)以美國為代表，分國別介紹西方調(diào)解的發(fā)展歷程，第二節(jié)介紹西方調(diào)解的理論與實踐。美國調(diào)解引領著現(xiàn)代西方調(diào)解的潮流，因此本章在介紹西方調(diào)解的理論與實踐時將重點放在美國的調(diào)解上，兼顧其他西方國家的相關調(diào)解理論與實踐。