第二章　刑事訴訟法的歷史發(fā)展

2.1　復(fù)習(xí)筆記

一、外國(guó)刑事訴訟法的歷史發(fā)展

1．外國(guó)古代刑事訴訟制度的歷史沿革

（1）上古時(shí)期的彈劾式訴訟

彈劾式訴訟制度，就是個(gè)人享有控告犯罪的絕對(duì)權(quán)利，國(guó)家審判機(jī)關(guān)不主動(dòng)追究犯罪，而是以居中仲裁者的身份處理刑事案件。其主要特征是：

①國(guó)家沒有專門的追訴犯罪的機(jī)關(guān)，對(duì)犯罪實(shí)行私人告訴制度。

②原告和被告的訴訟地位在形式上是平等的，享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等義務(wù)。

③法院或其他裁判機(jī)構(gòu)在訴訟中處于消極的仲裁地位。法官不進(jìn)行專門的調(diào)查，不主動(dòng)收集證據(jù)，只是在開庭審理時(shí)聽取原、被告雙方的陳述和辯論，以原、被告雙方提供的證據(jù)為依據(jù)作出裁判。

④對(duì)爭(zhēng)議的解決往往帶有濃厚的宗教色彩。

（2）中世紀(jì)糾問式訴訟

糾問式訴訟制度，是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)對(duì)犯罪行為，不論是否有被害人控告，均依職權(quán)主動(dòng)進(jìn)行追究和審判的訴訟制度。主要特征是：

①對(duì)刑事案件的追究不再取決于被害人或其近親屬的控告，而是由法院的專職調(diào)查官負(fù)責(zé)調(diào)查和追訴，不實(shí)行不告不理原則。

②被告人為訴訟客體，不具有訴訟主體地位。

③偵查和審判都秘密進(jìn)行，實(shí)行間接的書面審理方式。

④實(shí)行法定證據(jù)制度。一切證據(jù)證明力的大小，以及對(duì)它們的取舍和運(yùn)用，均由法律加以具體規(guī)定，法官在審理案件時(shí)不得自由評(píng)斷和取舍。

2．外國(guó)近現(xiàn)代刑事訴訟制度的歷史沿革

（1）大陸法系職權(quán)主義訴訟模式的特征

①偵查機(jī)關(guān)享有廣泛的權(quán)力，警察、檢察官和其他有偵查權(quán)的官員依職權(quán)主動(dòng)追究犯罪，被告人的權(quán)利受到一定程度的限制。

②偵查和預(yù)審在刑事訴訟程序中居重要地位，偵查、預(yù)審不公開進(jìn)行。

③在刑事案件的追訴上，一般采用公訴為主、自訴為輔的方式。公訴由檢察機(jī)關(guān)代表國(guó)家提起。對(duì)于某些輕微的刑事案件，被害人可以直接向法院提出控告，要求追究加害人的刑事責(zé)任。

④法官起主導(dǎo)、指揮作用的審判程序。法官可以依職權(quán)主動(dòng)訊問被告，詢問證人；可以采用足以證明一切事實(shí)真相的證據(jù)，決定采取必要的一切證明方法；有權(quán)對(duì)當(dāng)事人及其他訴訟參與人的申請(qǐng)作出決定。當(dāng)事人則處于相對(duì)被動(dòng)的接受指揮的地位，作用相對(duì)消極。

⑤在起訴活動(dòng)中實(shí)行卷宗移送主義。為了滿足法官的需要，檢察官必須向法院移送全部案件筆錄和證據(jù)材料，法官只有在充分閱讀了這些材料和證據(jù)之后，才能開始審判。

（2）英美法系當(dāng)事人主義訴訟模式的特征

①在偵查程序中注重對(duì)犯罪嫌疑人權(quán)利的保障。凡采取限制或剝奪人身自由的強(qiáng)制措施，或者搜查、扣押犯罪嫌疑人的財(cái)產(chǎn)，必須取得法官簽署的許可令狀。

②在起訴方式上，在英國(guó)，檢察官、警察、政府機(jī)關(guān)、商號(hào)及公民個(gè)人都有起訴權(quán)；在美國(guó)，不存在自訴，全部刑事案件或者以檢察官起訴書提出控訴，或者經(jīng)大陪審團(tuán)審查后以大陪審團(tuán)公訴書提起公訴。

③雙方當(dāng)事人的抗辯集中體現(xiàn)在審判程序中。法庭審判活動(dòng)以控、辯雙方的積極活動(dòng)為核心內(nèi)容，他們?cè)谄降鹊匚坏幕A(chǔ)上按交叉的方式對(duì)證人進(jìn)行詢問、質(zhì)證、爭(zhēng)辯，然后雙方作終結(jié)性辯論。法官的職權(quán)活動(dòng)僅限于補(bǔ)充性事務(wù)，主要任務(wù)是對(duì)控、辯雙方的主張及證據(jù)進(jìn)行評(píng)判和取舍。

④在案卷材料的移送上，檢察官?zèng)Q定起訴案件時(shí)，只能將起訴書送交法院，而不得進(jìn)行任何證據(jù)說明，也不得記載任何足以使法官對(duì)被告人產(chǎn)生偏見的事項(xiàng)。

英美法系當(dāng)事人主義訴訟模式強(qiáng)調(diào)通過當(dāng)事人間的平等對(duì)抗發(fā)現(xiàn)案件“真實(shí)”，解決爭(zhēng)議；而大陸法系職權(quán)主義訴訟模式強(qiáng)調(diào)運(yùn)用國(guó)家權(quán)力查明事實(shí)真相，懲治犯罪。這兩種訴訟結(jié)構(gòu)的特征在庭審階段最為明顯。

二、中國(guó)刑事訴訟法的歷史發(fā)展

1．中國(guó)古代刑事訴訟制度的特點(diǎn)：

（1）司法與行政不分，行政機(jī)關(guān)兼理司法。

（2）刑事訴訟與民事訴訟沒有根本性差異。

（3）控訴和審判職能不分，是典型的“糾問式”訴訟。

（4）刑訊逼供被合法化。

（5）建立起了多種監(jiān)督程序。

2．中國(guó)近現(xiàn)代刑事訴訟制度的發(fā)展

（1）清末的刑事訴訟立法活動(dòng)

清末立法中有關(guān)刑事訴訟的法律有：《大清刑事民事訴訟法》、《大理院審判編制法》《大清刑事訴訟律》等。

《大清刑事訴訟律》是中國(guó)第一部刑事訴訟法典，訴訟程序方面的規(guī)定主要是：

①實(shí)行彈劾式訴訟，控訴和審判職能分離；

②檢察官壟斷國(guó)家起訴權(quán)；

③庭審采用直接、言詞、辯論原則；

④實(shí)行公開審判和辯護(hù)制度；

⑤廢除法定證據(jù)制度，代之以自由心證制度等。

（2）北洋政府時(shí)期刑事訴訟制度的沿革

北洋政府頒布的刑事訴訟程序和司法組織方面的法律的主要特點(diǎn)有：

①實(shí)行不完全意義上的司法獨(dú)立，在縣一級(jí)政權(quán)仍由縣知事兼理司法。

②廣泛地適用簡(jiǎn)易程序的規(guī)定。

③規(guī)定了大量的適用軍法和“非常程序”的審理程序。

（3）國(guó)民黨政府時(shí)期刑事訴訟制度的沿革

1927年以后，國(guó)民黨政府制定的有關(guān)刑事訴訟的法律主要有：《中華民國(guó)刑事訴訟法》、《中華民國(guó)刑事訴訟法施行法》、《中華民國(guó)刑事訴訟法》、《中華民國(guó)刑事訴訟法施行法》。此外，國(guó)民黨反動(dòng)政府為了維護(hù)其法西斯獨(dú)裁統(tǒng)治，又制定了許多效力高于普通法的特別法規(guī)。

國(guó)民黨政府時(shí)期的刑事訴訟程序和司法制度奉行大陸法系職權(quán)主義的庭審結(jié)構(gòu)，法院實(shí)行三級(jí)三審制，審判組織為獨(dú)任制或合議制。按《法院組織法》的規(guī)定，國(guó)民黨時(shí)期的法院分為三級(jí)：地方法院、高等法院和最高法院。

3．中華人民共和國(guó)刑事訴訟制度的發(fā)展

（1）新民主主義時(shí)期刑事訴訟制度的沿革，又可劃分為土地革命戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期、抗日戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期和解放戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期三個(gè)階段的刑事訴訟法。

（2）新中國(guó)成立初期刑事訴訟制度的發(fā)展：規(guī)定了刑事訴訟的原則和制度；公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院依法獨(dú)立行使偵查權(quán)、檢察權(quán)和審判權(quán)；公、檢、法三機(jī)關(guān)實(shí)行分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約的原則；對(duì)一切公民在適用法律上一律平等；人民法院在審判案件時(shí)必須實(shí)行公開審判、辯護(hù)制度、人民陪審員制度、回避制度，以及死刑復(fù)核制度、兩審終審制度、審判監(jiān)督制度等。

（3）《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》的制定

l979年2月，全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)著手準(zhǔn)備工作，以l963年的草案初稿為基礎(chǔ)，經(jīng)過反復(fù)的補(bǔ)充和修改后，于1979年7月1日正式通過《刑事訴訟法》，7月7日公布，該法于1980年1月1日起實(shí)施。

（4）《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》的修改，1996年3月17日正式通過，1997年1月1日起施行。

（5）《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》的再修改

2012年3月新刑事訴訟法的修改主要有以下亮點(diǎn)：

①“尊重和保障人權(quán)”入法

②完善證據(jù)制度

證據(jù)的概念、證據(jù)種類等內(nèi)容有了較大調(diào)整?？诠┳栽感栽瓌t也得到了確認(rèn)。明確了舉證責(zé)任的分擔(dān)并修改了證明標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)“證據(jù)確實(shí)、充分”作了細(xì)化規(guī)定。規(guī)定了非法證據(jù)排除的范圍以及排除的程序、對(duì)證人出庭作證的保障等內(nèi)容。此外，新法對(duì)行政執(zhí)法過程中收集的物證、書證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)材料的轉(zhuǎn)化適用問題也作了相應(yīng)規(guī)定。

③強(qiáng)制措施的重大調(diào)整

在逮捕方面，細(xì)化了逮捕條件；完善了審查批準(zhǔn)逮捕程序，增加規(guī)定了審查批捕應(yīng)當(dāng)訊問犯罪嫌疑人的規(guī)定與程序；創(chuàng)設(shè)了逮捕后的羈押必要性審查機(jī)制；明確要求逮捕后應(yīng)當(dāng)立即送看守所羈押并刪除了有礙偵查不通知家屬的規(guī)定。

關(guān)于監(jiān)視居住，新法調(diào)整了其適用條件、執(zhí)行場(chǎng)所、考察內(nèi)容以及可以采用的監(jiān)視方法，并規(guī)定了通知家屬、辯護(hù)人辯護(hù)、檢察監(jiān)督等措施確保監(jiān)視居住的正確適用，還明確了指定居所監(jiān)視居住的期限應(yīng)當(dāng)折抵刑期。

對(duì)于取保候?qū)?，新法調(diào)整了其考察內(nèi)容并規(guī)定了被取保候?qū)徣藨?yīng)承擔(dān)的義務(wù)，以及取保候?qū)徶斜ＷC金的確定、保管、退還等內(nèi)容。

④加強(qiáng)辯護(hù)權(quán)的保障

在基本原則部分明確提出保障辯護(hù)權(quán)行使原則；擴(kuò)大了法律援助的范圍；擴(kuò)大了聘請(qǐng)辯護(hù)律師的主體范圍；將辯護(hù)的時(shí)間提前至偵查階段，吸收并完善了律師法當(dāng)中規(guī)定的律師會(huì)見、閱卷權(quán)；完善了追究律師偽證罪的責(zé)任條款并設(shè)置了追究律師偽證責(zé)任的特殊保護(hù)程序；設(shè)置了辯方對(duì)于阻礙辯護(hù)職責(zé)履行的救濟(jì)渠道等。

⑤完善偵查措施

對(duì)技術(shù)偵查的適用范圍、適用主體、執(zhí)行主體、適用期限、保密義務(wù)等內(nèi)容作了明確規(guī)定，還規(guī)定在特定情況下可以實(shí)施秘密偵查、控制下交付等偵查措。明確規(guī)定拘留后應(yīng)當(dāng)立即送看守所羈押，對(duì)在押人員的訊問只能在看守所進(jìn)行，建立了訊問錄音錄像制度；明確規(guī)定了訊問中應(yīng)當(dāng)保證被訊問人的飲食和必要的休息時(shí)間等基本需求。還規(guī)定了對(duì)司法機(jī)關(guān)及其工作人員違法行為申訴或者控告的權(quán)利。

⑥審判程序的重塑與完善

a．新法調(diào)整了簡(jiǎn)易程序的適用條件，將以往的簡(jiǎn)易程序和被告人認(rèn)罪案件簡(jiǎn)易審程序合二為一，從而擴(kuò)大了其適用范圍，并相應(yīng)地調(diào)整了其審判組織的形式，審限等內(nèi)容。

b．對(duì)于一審程序，明確了證人出庭的范圍，規(guī)定了鑒定人不出庭鑒定意見不予采納，建立強(qiáng)制到庭制度。實(shí)行全卷移送，增加了庭前召集公訴人等了解情況、聽取意見的規(guī)定并增加了有關(guān)量刑的內(nèi)容等。

c．在二審程序部分，擴(kuò)大了二審開庭審理的范圍，并明確限制事實(shí)不清發(fā)回重審以一次為限，同時(shí)明確發(fā)回重審原則上不得加重被告人的刑罰。

d．就死刑復(fù)核程序而言，明確最高人民法院復(fù)核死刑案件必須作出核準(zhǔn)或者不核準(zhǔn)的裁定，增加規(guī)定辯護(hù)方對(duì)死刑復(fù)核的參與，特別強(qiáng)調(diào)了檢察機(jī)關(guān)對(duì)于死刑復(fù)核案件的檢察監(jiān)督。

e．關(guān)于再審程序的修改，主要內(nèi)容涉及再審事由的細(xì)化、指令再審中的原審法院整體回避、開庭審理案件的檢察官出庭、再審程序中的強(qiáng)制措施的適用以及原裁判的處理等問題。

⑦構(gòu)建中國(guó)特色的刑事特別程序

此次刑事訴訟法修改，首次在法典中增設(shè)了特別程序編，這是適應(yīng)新時(shí)期刑事訴訟實(shí)踐日趨復(fù)雜與精密化的需要作出的必然調(diào)整。新法在在特別程序編中分別對(duì)四種特別程序的適用范圍、適用程序、法律救濟(jì)等內(nèi)容作了相應(yīng)規(guī)定。

⑧完善執(zhí)行程序

規(guī)定了社區(qū)矯正，并明確了社區(qū)矯正的對(duì)象,完善了暫予監(jiān)外執(zhí)行的規(guī)定，擴(kuò)大其適用對(duì)象，明確了其適用程序等內(nèi)容。此外，新法還加強(qiáng)了檢察機(jī)關(guān)對(duì)刑罰執(zhí)行活動(dòng)的檢察監(jiān)督。以確保刑罰的正確執(zhí)行。