第二章 《孫子兵法》對庭審策略的借鑒與啟示

以審判為中心的訴訟制度改革，要求庭審實質(zhì)化、“四個在法庭”，這就使一些本來可能在庭下解決的問題需要直接通過唇槍舌劍的形式在法庭上予以解決，從而使控辯雙方在法庭上的交鋒更加激烈。這種真刀實槍、刺刀見紅式的決戰(zhàn)，就要求檢察官、律師不但要精通法律專業(yè)知識，還要懂得運(yùn)用庭審謀略，從而實現(xiàn)自己的決戰(zhàn)意圖、贏得庭審的勝利。而要做到這一點，最有效的方法莫過于認(rèn)真研習(xí)借鑒我國古代兵法，將兵法中的謀略思想貫穿到整個庭審當(dāng)中去。可以說，法庭上的決戰(zhàn)是沒有硝煙的戰(zhàn)爭，訴訟之道與戰(zhàn)爭之法也是相通的，因而決戰(zhàn)法庭同樣需要兵家韜略的指引。為此，本書就以《孫子兵法》為理論依據(jù)，展開對決戰(zhàn)法庭控辯策略的學(xué)習(xí)討論。

一、《孫子兵法》在古今兵法中的地位

五千年的華夏文明，給我們留下無數(shù)寶貴的文化遺產(chǎn)，而浩如煙海的兵書戰(zhàn)策，無疑也是我國傳統(tǒng)文化中一顆顆耀眼的明珠。從古到今，無數(shù)的軍事將領(lǐng)學(xué)習(xí)和運(yùn)用兵法，創(chuàng)造了一次又一次戰(zhàn)爭奇跡，推動了人類歷史的前進(jìn)。在我國卷帙浩渺的兵法著作中，《孫子兵法》是最寶貴的兵法經(jīng)典。

《孫子兵法》是我國古代最偉大的兵法大師孫武所著。孫武字長卿，春秋時代齊國人，“孫子”為其尊稱。因避亂投奔吳國，孫武經(jīng)伍員（伍子胥）保舉見吳王，以所著兵法十三篇獻(xiàn)給吳王闔閭，被拜為將，西破強(qiáng)楚，北威齊、晉，揚(yáng)名諸侯。《孫子兵法》當(dāng)成書于春秋末期，它揭示了戰(zhàn)爭的規(guī)律，闡發(fā)了軍事謀略基本要求，具有豐富的辯證法思想，書中探討了與戰(zhàn)爭有關(guān)的一系列矛盾的對立和轉(zhuǎn)化，如敵我、主客、眾寡、強(qiáng)弱、攻守、勝敗、利害等。《孫子兵法》正是在研究這種種矛盾及其轉(zhuǎn)化條件的基礎(chǔ)上，提出其戰(zhàn)爭的戰(zhàn)略和戰(zhàn)術(shù)的。作為中國古代兵學(xué)的杰出代表，它是中國優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的重要組成部分，內(nèi)容精博深邃，自問世以來，對中國古代軍事文化的形成和發(fā)展影響深遠(yuǎn)，被譽(yù)為“兵學(xué)圣典”“百世兵家之師”。兩千多年來，《孫子兵法》之所以受到中外軍事家的普遍重視和廣泛運(yùn)用，就因為這部兵法所揭示的許多軍事規(guī)律和戰(zhàn)爭指導(dǎo)原則經(jīng)受住了歷史的檢驗。作為華夏文明乃至世界文明中璀璨的瑰寶，《孫子兵法》又不僅僅是一部兵書，不僅止于中華文化中的重要遺產(chǎn)，它更是華夏智慧與樸素思想的象征，代表著炎黃子孫的智慧、思想、文化，是幾千年華夏文明的結(jié)晶，是中華文明的智慧根基、源泉。《孫子兵法》談兵論戰(zhàn)，集“韜略”“詭道”之大成，被歷代軍事家廣為援用，古人評價說“前《孫子》者，《孫子》不遺；后《孫子》者，不能遺《孫子》”，闡明了《孫子兵法》在我國軍事著作中的地位與作用。《孫子兵法》縝密的軍事、哲學(xué)思想體系，深遠(yuǎn)的哲理、變化無窮的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)，常讀常新的探討韻味，在世界軍事思想領(lǐng)域也擁有廣泛的影響，享有極高的聲譽(yù)，以至于國外軍事家同樣推崇，英國空軍元帥約翰·斯來瑟在他的《中國的軍事箴言》中強(qiáng)調(diào)：“所有軍事學(xué)院都應(yīng)該把《孫子》這部著作列為必讀之書。”

二、《孫子兵法》的主要內(nèi)容

《孫子兵法》的主要內(nèi)容，可以歸納為以下五個方面：

（一）戰(zhàn)略運(yùn)籌（第一篇至第三篇）

1.第一篇《計篇》。

講的是廟算，即出兵前在廟堂上比較敵我的各種條件，估算戰(zhàn)事勝負(fù)的可能性，并制訂作戰(zhàn)計劃。《計篇》也稱《始計篇》，是《孫子兵法》的第一篇，“計”本義是計算、估計，在這里指戰(zhàn)前的戰(zhàn)略謀劃。作為《孫子兵法》的首篇，在一定程度可以視為孫子卓越軍事思想的高度濃縮和精辟概括，它從宏觀上對決定戰(zhàn)爭勝負(fù)的政治、軍事等各項基本條件進(jìn)行比較、分析和研究，并對戰(zhàn)爭的發(fā)展進(jìn)程和最終結(jié)局進(jìn)行預(yù)測，尤其強(qiáng)調(diào)用兵前的周密謀劃對戰(zhàn)爭勝負(fù)的決定作用。其中，“慎戰(zhàn)”是孫子指導(dǎo)戰(zhàn)爭實踐的基本主張，“五事七計”是他用以預(yù)測戰(zhàn)爭勝負(fù)的基本要素，“兵者，詭道也”則指出了用兵的要領(lǐng)，運(yùn)用智謀。“慎戰(zhàn)”“五事七計”“詭道十二術(shù)”等都是我國古代最早的戰(zhàn)略概念，屬“廟算”的具體內(nèi)容。

2.第二篇《作戰(zhàn)篇》。

講的是廟算后的戰(zhàn)爭動員及取用于敵，勝敵益強(qiáng)。“作”是“制造”“興起”之意。“作戰(zhàn)”這里不是指戰(zhàn)爭，而是指戰(zhàn)爭前的準(zhǔn)備和籌劃，屬于“未戰(zhàn)而廟算”的范疇。本篇繼《計篇》之后，在“慎戰(zhàn)論”思想的指導(dǎo)下，著重分析了戰(zhàn)爭與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系，戰(zhàn)爭依賴于經(jīng)濟(jì)，但會對經(jīng)濟(jì)造成一定程度的破壞。

3.第三篇《謀攻篇》。

講的是以智謀攻城，即不專用武力，而是采用各種手段使守敵投降。

（二）作戰(zhàn)指揮（第四篇至第六篇）

1.第四篇《形篇》。

講的是具有客觀、穩(wěn)定、易見等性質(zhì)的因素，如戰(zhàn)斗力的強(qiáng)弱、戰(zhàn)爭的物質(zhì)準(zhǔn)備。

2.第五篇《勢篇》。

講的是指主觀、易變、帶有偶然性的因素，如兵力的配置、士氣的勇怯。

3.第六篇《虛實篇》。

講的是如何通過分散集結(jié)、包圍迂回，造成預(yù)定會戰(zhàn)地點上的我強(qiáng)敵劣，以多勝少。

（三）戰(zhàn)場機(jī)變（第七篇至第九篇）

1.第七篇《軍爭篇》。

講的是如何“以迂為直”“以患為利”，奪取會戰(zhàn)的先機(jī)之利。

2.第八篇《九變篇》。

講的是將軍根據(jù)不同情況采取不同的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)。

3.第九篇《行軍篇》。

講的是如何在行軍中宿營和觀察敵情。

（四）軍事地理（第十篇至第十一篇）

1.第十篇《地形篇》。

講的是六種不同的作戰(zhàn)地形及相應(yīng)的戰(zhàn)術(shù)要求。

2.第十一篇《九地篇》。

講的是依“主客”形勢和深入敵方的程度等劃分的九種作戰(zhàn)環(huán)境及相應(yīng)的戰(zhàn)術(shù)要求。

（五）特殊戰(zhàn)法（第十二篇至第十三篇）

1.第十二篇《火攻篇》。

講的是以火助攻與“慎戰(zhàn)”思想。

2.第十三篇《用間篇》。

講的是五種間諜的配合使用。

三、《孫子兵法》的核心軍事思想

《孫子兵法》系統(tǒng)地揭示了戰(zhàn)爭的客觀規(guī)律，提出了一套十分完備的軍事思想體系和戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)原則。

（一）對于戰(zhàn)爭勝負(fù)要有整體的認(rèn)識

孫子認(rèn)為戰(zhàn)爭是“國之大事”，關(guān)系到國家的存亡與人民的安危，因此，必須慎重地對待。孫子認(rèn)為，進(jìn)行戰(zhàn)爭要從政治、經(jīng)濟(jì)、軍事、自然條件、氣候條件等各個方面出發(fā)，立足于國家的全局，認(rèn)真地分析戰(zhàn)爭的利弊，“合于利而動，不合于利而止”。交戰(zhàn)前，要通過這種對交戰(zhàn)雙方利弊的分析，先使自己立于不敗之地。孫子為了闡述戰(zhàn)爭與國家全局的關(guān)系，在《計篇》中詳盡地論述了戰(zhàn)前進(jìn)行“五事”“七計”的衡量和比較的重要性，并指出：“夫未戰(zhàn)而廟算勝者，得算多也；未戰(zhàn)而廟算不勝者，得算少也。”要求戰(zhàn)爭的決策者必須在戰(zhàn)爭前首先發(fā)現(xiàn)敵我雙方的各種基本條件，從而把握戰(zhàn)爭的全局。可見，孫子認(rèn)為決定戰(zhàn)爭勝負(fù)因素是多方面的，而在戰(zhàn)前就要對這些因素進(jìn)行整體、全面的分析，才能掌握勝算。

（二）對于戰(zhàn)爭與經(jīng)濟(jì)關(guān)系的深刻理解

孫子認(rèn)識到，戰(zhàn)爭必須以國家的經(jīng)濟(jì)實力為基礎(chǔ)，沒有強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)力量做后盾，戰(zhàn)爭是無法取勝的；同時，戰(zhàn)爭還會給國家的經(jīng)濟(jì)造成破壞，給人民增加負(fù)擔(dān)。基于這種認(rèn)識，孫子提出了三個重要觀點：1.兵貴勝，不貴久。戰(zhàn)爭需要“馳車千駟，革車千乘，帶甲十萬，千里饋糧”，其“內(nèi)外之費(fèi)，賓客之用，膠漆之材，車甲之奉，日費(fèi)千金，然后十萬之師舉矣”。因此，為了盡量減輕戰(zhàn)爭對國家經(jīng)濟(jì)造成的負(fù)擔(dān)，就應(yīng)當(dāng)爭取速戰(zhàn)速決。2.因糧于敵。孫子指出，國家在戰(zhàn)爭中會因為遠(yuǎn)道運(yùn)輸而導(dǎo)致貧困。因此，戰(zhàn)爭中應(yīng)當(dāng)就地征糧，以解決糧食的補(bǔ)給問題，也就是盡量減少投入。3.車雜而乘之，卒善而養(yǎng)之。孫子指出，為彌補(bǔ)戰(zhàn)爭中物資供應(yīng)以及兵源的不足，可以將繳獲的敵方戰(zhàn)車和我方車輛摻雜在一起使用，對俘虜?shù)臄耻娛孔浣o予優(yōu)待，讓他們?yōu)槲宜茫匝a(bǔ)充自己兵源的不足。為我所用的思想，也是降低成本、節(jié)約資源的重要方法。從以上三點可以看出，孫子在兩千五百多年前對于戰(zhàn)爭與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系就已有相當(dāng)?shù)恼J(rèn)識，并提出了計算成本、節(jié)約資源與提高效率和效益的思想與策略。

（三）以樸素的辯證法觀點，論述戰(zhàn)爭的勝負(fù)與主觀、客觀之間的關(guān)系

孫子一方面指出，戰(zhàn)爭的勝負(fù)受客觀條件的限制，是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的。因此，在戰(zhàn)爭中必須尊重客觀規(guī)律，做到“先為不可勝”，因為“不可勝在己，可勝在敵。故善戰(zhàn)者，能為不可勝，不能使敵之可勝。故曰：勝可知而不可為”。這里，孫子指出，戰(zhàn)勝敵人的關(guān)鍵之處在于客觀條件，在于敵人是不是有隙可乘，我方能做的事只是使自己立于不敗之地，等待、捕捉有利的戰(zhàn)機(jī)，這就像一件刑事案件，犯罪了就是犯罪了，不可能因為辯護(hù)技巧高超就把該行為變成無罪；另一方面孫子還指出，在戰(zhàn)爭中如果充分發(fā)揮了人的主觀能動作用，做到了“致人而不致于人”，那么，客觀條件是可以改變的。“敵佚能勞之，飽能饑之，安能動之”“我欲戰(zhàn)，敵雖高壘深溝，不得不與我戰(zhàn)”“我不欲戰(zhàn)，畫地而守之，敵不得與我戰(zhàn)”。因此，“勝可為也，敵雖眾，可使無斗”。這里，孫子又論述了在戰(zhàn)爭中發(fā)揮人的主觀能動性的重要性，指出人們?nèi)绻莆樟藨?zhàn)爭的主動權(quán)，能成功地發(fā)揮其主觀能動作用，那么客觀條件也是可以改變的，不利的條件也可以變?yōu)橛欣臈l件，就像一起刑事案件，雖然改變不了被告人構(gòu)成犯罪這一基本事實，但是可以通過挖掘其是否成立自首、立功，有沒有法定或者酌定從輕、減輕、免除處罰的情節(jié)，使其利益最大化。孫子總結(jié)出了勝敗諸因素之間的相互影響、相互轉(zhuǎn)化的辯證關(guān)系，這一軍事思想閃爍著哲學(xué)的智慧與光輝。

孫子的軍事思想是博大精深的，其戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)原則也是備受推崇的。孫子在《孫子兵法》中，對戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)的總結(jié)主要有：

1.攻其無備，出其不意。

在敵人沒有防備的情況下發(fā)起進(jìn)攻，在其沒有意料的情況下打他個措手不及，這是孫子的重要戰(zhàn)略思想。這一思想來源于孫子的戰(zhàn)爭準(zhǔn)備與預(yù)測觀。不打無準(zhǔn)備之仗，是孫子的基本戰(zhàn)略思想，那么相反，對敵作戰(zhàn)就要在其沒有防備的情況下進(jìn)行攻擊，這樣就最容易成功。

2.避實擊虛。

在《孫子兵法》中，孫子指出，戰(zhàn)爭中兵力的布置是戰(zhàn)爭指揮者依照所掌握的實際情況而定的，其兵力必定是有強(qiáng)有弱。我方在作戰(zhàn)中應(yīng)當(dāng)避開敵人兵力強(qiáng)大的部分，而重點進(jìn)攻敵軍兵力薄弱的部分，這樣才能奪取戰(zhàn)斗的勝利。這一點，孫子在其兵法《虛實篇》中有精辟而形象的闡述。孫子說：“夫兵形象水，水之行，避高而趨下；兵之形，避實而擊虛。”同時，對于如何實施這一作戰(zhàn)原則，孫子也提出了一些具體的辦法，如集中優(yōu)勢兵力，攻其所不守；避其銳氣，擊其惰歸。總之，這一原則的關(guān)鍵是集中力量，尋找弱點并迅速出擊。

3.致人而不致于人。

《孫子兵法》的另一作戰(zhàn)要點是：致人而不致于人。“致人”，即調(diào)動敵人，讓敵人依照我的意圖行事；“致于人”，即被敵人調(diào)動。孫子指出，在戰(zhàn)爭中，最重要的一點便是要掌握戰(zhàn)斗的主動權(quán)，沒有主動權(quán)，便會被敵人牽著牛鼻子走，就會陷入被動、消極防御甚至處處挨打的境地。而掌握了戰(zhàn)斗的主動權(quán)，則能改變不利的形勢，讓敵人“佚能勞之，飽能饑之，安能動之”，這一點是取勝的必備條件。

4.先勝而后求戰(zhàn)。

由于孫子認(rèn)識到戰(zhàn)爭是關(guān)系到國家、民族存亡的大事，因而提出了以慎重的態(tài)度對待戰(zhàn)爭的觀點。孫子提出，在戰(zhàn)爭前應(yīng)認(rèn)真地分析敵我雙方的優(yōu)勢和弱點，力求使自己立于不敗之地。善于作戰(zhàn)的人，總是打有把握之仗，而不打無把握之仗。孫子說，“故善戰(zhàn)者，立于不敗之地，而不失敵之?dāng)∫病薄皠俦葎俣笄髴?zhàn)，敗兵先戰(zhàn)而后求勝”“古之所謂善戰(zhàn)者，勝于易勝者也”。這些話的意思，立意均在于此。

5.知己知彼，百戰(zhàn)不殆。

孫子指出，在戰(zhàn)爭中要立于不敗之地，就必須了解自己，也了解敵人。知己知彼，才能去實施避實擊虛之計，才能掌握戰(zhàn)場的主動權(quán)，變不利因素為有利因素，最終戰(zhàn)勝敵人。同時，孫子還指出，要真正做到“知彼知己”，就必須舍得花大力氣去探知敵情，掌握敵情，這是進(jìn)行“廟算”的基本前提。

6.以正合，以奇勝。

孫子在其兵法理論中，提出了一個“奇正”的命題，即在作戰(zhàn)的戰(zhàn)術(shù)部署中，兵力部署以承擔(dān)正面作戰(zhàn)為正，進(jìn)行側(cè)擊、包圍、迂回的為奇；擔(dān)任鉗制敵人主力的為正，列陣對敵、明攻的為正，承擔(dān)突擊的為奇，采用機(jī)動、偷襲或者特殊戰(zhàn)法的為奇。孫子提出作戰(zhàn)必須有“正奇”的變化，要“以正合，以奇勝”，才能最終贏得主動權(quán)。孫子的這一軍事思想，已為后來眾多的軍事家所運(yùn)用，以此戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)為指導(dǎo)而贏得戰(zhàn)爭勝利的戰(zhàn)例幾乎俯拾皆是。

7.識眾寡之用者勝。

在《孫子兵法》中，孫子還總結(jié)出了兵多與兵少的不同用法。孫子一方面指出了兵力的多少在作戰(zhàn)運(yùn)用時的一般規(guī)律，孫子說：“凡用兵之法，十則圍之，五則攻之，倍則分之，敵則能戰(zhàn)之，少則能守之，不若則能避之。”這是使用兵力的一般原則，通俗地說，就是“以多打少”。另一方面孫子又說：“兵以詐立，以利動，以分合為變者也。”他指出，打仗、用兵應(yīng)視不同的情況而靈活地使兵力分散或集中，在我方兵力不如敵人時，要設(shè)法分散敵人的兵力，這樣，在局部上造成“我專為一，敵分為十，是以十攻其一”的相對優(yōu)勢，給敵人以有力打擊。孫子在他的兵法中總結(jié)了兵多與兵少的用法后指出：“兵非益多也，惟無武進(jìn)，足以并力、料敵、取人而已。”可見，孫子提倡兵力的部署要以敵我力量的對比為依據(jù)，在作戰(zhàn)中要采取機(jī)動靈活的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)來保存自己的力量，消滅敵人。

從以上孫子提出的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)中可以看出，孫子戰(zhàn)略思想的精髓在于他的“謀定而動”和“避實擊虛”的觀點，其軍事戰(zhàn)術(shù)的立足點在于如何卓有成效地打擊敵人。孫子強(qiáng)調(diào)必須在對敵情、作戰(zhàn)地理條件等情況有充分了解的前提下，選擇適宜的作戰(zhàn)形式，出奇制勝。這些戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)思想，對后世均產(chǎn)生了廣泛而深刻的影響，也可供檢察官、律師在庭審中學(xué)習(xí)借鑒。

四、《孫子兵法》對以審判為中心的訴訟制度改革后檢察官、律師庭審活動的借鑒意義

《孫子兵法》的基本原則和思想方法，除對軍事有巨大的借鑒意義外，還滲透到社會生活領(lǐng)域，在商業(yè)競爭、企業(yè)管理、體育競賽、外交談判等活動中，得到廣泛的重視和應(yīng)用。尤其是在現(xiàn)代，孫子兵法的作用遠(yuǎn)遠(yuǎn)不只局限于一本軍事著作的范疇，它還給我們提供了許多思考問題、解決問題的方法，使我們辦起事來多幾分智慧，少走些彎路。它所闡述的謀略思想和哲學(xué)思想，被廣泛地運(yùn)用于軍事、政治、經(jīng)濟(jì)等各領(lǐng)域中，當(dāng)然對于刑事案件的庭審?fù)瑯悠鹬浅Ｖ匾闹笇?dǎo)意義，哪怕是兵法中非常專業(yè)的《用間篇》，也一樣具有可資借鑒的價值，比如不論是檢察官還是律師，首先都要防止案件信息泄露，也就是要防止對方“用間”刺探信息，同時如果我們把“用間”的根本意義解釋為“獲得信息”，那么《孫子兵法》中的《用間篇》對我們的指導(dǎo)意義就更大了，比如“反間”，孫子說要“因而利之，導(dǎo)而舍之，故反間可得而用也”，在對方刺探我方信息時，故意放出一個虛假信息，進(jìn)而利用該信息實現(xiàn)我方意圖等。當(dāng)然，庭審畢竟不是戰(zhàn)場那樣你死我活的搏殺，從本質(zhì)上說，控辯雙方在根本目標(biāo)上是一致的，都是為了公正司法、平等司法，都為了實現(xiàn)公平正義，而兵法卻是“詭道”，不需要講誠信與規(guī)則，但庭審活動恰恰是最需要守規(guī)則的，因此在本質(zhì)性、原則性問題上，控辯雙方需要講技巧，但不能講“詭道”。但反過來卻是，“害人之心不可有，防人之心不可無”，我們不去搞“詭道”，不代表對手不搞“詭道”，更不代表我們可以不防“詭道”。因此，作為法律人來說，寧愿對“詭道”知而不用，不可對“詭道”一無所知，這也是研讀兵法的又一意義所在。

所以說，《孫子兵法》對于檢察官、律師在庭審中的啟發(fā)借鑒意義是多方面的。以“不戰(zhàn)而屈人之兵”為例，《孫子兵法》雖然是一部兵書，但是它的最高追求卻不是追求戰(zhàn)爭的勝利。它說：“百戰(zhàn)百勝，非善之善者也。”那么，什么才是它最理想的戰(zhàn)略追求呢？它說“不戰(zhàn)而屈人之兵”才是“善之善者也”。通觀《孫子兵法》，我們看到，從很大程度上說，它主要講了兩個字（詞）：一個是“全”，一個是“破”。“全”是不戰(zhàn)而勝，“破”是交戰(zhàn)而勝。“全勝”為上，“破勝”次之。實現(xiàn)“全勝”的方法是“上兵伐謀”“其次伐交”；實現(xiàn)“破勝”的方法是“其次伐兵”“下政攻城”。“伐謀”就是“挫敗敵人的戰(zhàn)略企圖”，也就是說，在敵人的戰(zhàn)略企圖還沒有付諸實施之前就揭露它、破壞它，使之夭折，使之破產(chǎn)。這是一種最省力、最省事、最高明的斗爭方法。“伐交”就是通過外交斗爭挫敗敵人的戰(zhàn)略企圖，雖然也是不戰(zhàn)而勝，但是較之于“伐謀”要欠缺一些，因為外交活動比較費(fèi)力、費(fèi)事。春秋戰(zhàn)國時代，外交活動十分頻繁，特別是戰(zhàn)國的合縱連橫極大地影響國家的安危。

孫子善戰(zhàn)思想的核心，是以小的代價贏得大的勝利。孫子的勝負(fù)觀，除了“全勝”之外，就是“破勝”。“全”是政治解決問題，“破”是戰(zhàn)爭解決問題。“全”是不流血的戰(zhàn)爭，“破”是流血的政治。孫子雖然以“全勝”作為其最理想的戰(zhàn)略追求，但是他的十三篇中，百分之七八十的篇幅是論述的“破勝”之法。用兵打仗，畢竟是《孫子兵法》的主體內(nèi)容。

以小的代價換取大的勝利是孫子對交戰(zhàn)而勝的追求。孫子關(guān)于用兵打仗最根本的指導(dǎo)思想是追求一個“善”字。“全勝”是追求“善之善”，“破勝”是追求“戰(zhàn)之善”，即他所一再強(qiáng)調(diào)的“善戰(zhàn)”。

孫子的“善戰(zhàn)”思想其實質(zhì)仍然是“全勝”思想在作戰(zhàn)過程中的延續(xù)。他說：“善戰(zhàn)者之勝也，無智名，無勇功。”為什么善戰(zhàn)者打了勝仗卻沒有智慧的名聲，也沒有勇武的戰(zhàn)績呢？因為在孫子看來，真正的善戰(zhàn)者所打的勝仗，絕不是那種殺敵一千、自損八百的浴血苦戰(zhàn)、拼死激戰(zhàn)，而是“勝于易勝”——打的是好打、易打之?dāng)常皠僖褦≌摺薄虻氖且呀?jīng)處于失敗地位之?dāng)场?/p>

反觀當(dāng)前的庭審活動，在以審判為中心的訴訟格局下，一個案件開庭十天半個月已經(jīng)不再稀罕，開上個半年的案件也已經(jīng)不是個例，為什么？因為既然要求“四個在法庭”，控辯雙方必然全力對抗，存在爭議時需要解決爭議，為某個問題可能就會爭論上一兩天。如此曠日持久的庭審，且不說法院的押解力量耗費(fèi)、每日維護(hù)庭審活動進(jìn)行的吃喝、人力、電力費(fèi)用是多少，也不論控辯雙方在法庭上唇槍舌劍的激烈交鋒耗盡心力，僅就律師花費(fèi)來看，一些案件律師來自外地，一住就是十天半個月甚至半年，僅住宿開銷，在一些案件中就有律師表示“吃不消”，所收的代理費(fèi)“連住宿費(fèi)都支付不起了”。如此耗費(fèi)資財、費(fèi)心費(fèi)力的庭審，無論最終的結(jié)果是控方勝還是辯方勝，實際上控辯雙方都已經(jīng)精疲力竭，這就是所謂“殺敵一千、自損八百”的“破勝”，更何況由于激烈的辯論導(dǎo)致旁聽者不一定能夠聽明白誰更有道理，判決結(jié)果甚至可能是檢察官不滿意，律師不滿意，當(dāng)事人不滿意，媒體也不滿意的“誰都不滿意”。那么，反過來，如果控辯一方能夠通過良好的溝通、完備的證據(jù)、充足的理由讓對方以及法庭接受自己的觀點，那么整個庭審節(jié)奏就會大大加快，法庭上的爭辯也許不一定非常“精彩”，但庭審的效率大大提高，司法資源也得到節(jié)約，控辯雙方的對抗與對立情緒得到降低，尤其是有些案件可以平復(fù)被害人復(fù)仇情緒、降低被告人及其家屬對政府的對立情緒，收到的效果就不只是誰“勝訴”的效益了。這樣的庭審，往往就達(dá)到了“不戰(zhàn)而屈人之兵”的“全勝”效果，這樣的效果在以審判為中心的訴訟格局下尤為難能可貴，應(yīng)當(dāng)作為檢察官、律師追求的目標(biāo)。

再看“伐謀”。如某故意傷害案件，在審查起訴階段辯護(hù)人就提出犯罪嫌疑人是正當(dāng)防衛(wèi)，認(rèn)定本案應(yīng)當(dāng)無罪。掌握了這一動態(tài)后，公訴人在法庭舉證過程中有意調(diào)整了舉證的順序與內(nèi)容，將審查起訴階段所掌握的被告人不具有防衛(wèi)意識、被害人也已經(jīng)停止侵害的相關(guān)證據(jù)重點向法庭做了出示，并在舉證之后的歸納中直接點出被告人的行為不屬于針對正在進(jìn)行的不法侵害所實施的防衛(wèi)行為，而且雙方自始至終都存在互毆的故意，因而不符合正當(dāng)防衛(wèi)的條件。辯護(hù)人見公訴人所出示的證據(jù)以及通過證據(jù)所反映出的案件事實，就打消了按正當(dāng)防衛(wèi)做無罪辯護(hù)的念頭，轉(zhuǎn)而以被害人有過錯而做罪輕辯護(hù)。這就是“伐謀”之法。

從作戰(zhàn)指揮的角度看，《孫子兵法》也是一部深富創(chuàng)意的兵法，《孫子兵法》思維超常，善于化平常為神奇，以四兩撥千斤，首創(chuàng)了一系列概念范疇，比如“形勢”“虛實”“奇正”。

這里，“形勢”是講軍事力量的積聚，“奇正”是講軍事力量的使用，“虛實”是講軍事力量選擇的打擊目標(biāo)。這三者是相輔相成、彼此聯(lián)系的。一支軍隊是由軍隊士氣和兵力、兵器構(gòu)成的一種軍事力量，這就是“形勢”；正確地指揮這支軍隊并靈活地使其變換戰(zhàn)術(shù)，這就是“奇正”；根據(jù)敵情我情，巧妙地選擇這支軍隊的最佳作戰(zhàn)方向，這就是“虛實”。孫子以水來比喻“勢”，“激水之疾，至于漂石者，勢也”。這種水勢是一種沖擊力，而不是爆發(fā)力。爆發(fā)力就像火力，猛打猛沖，勝負(fù)立見。沖擊力就像水力，連續(xù)攻擊，使敵沒有喘息的機(jī)會，沒有還手的時間，沒有變更戰(zhàn)術(shù)的余地。在力的使用上，孫子十分重視奇正，重視作戰(zhàn)方式，主張“巧能成事”，用巧勁而不是使蠻力。孫子之所以論述“十圍五攻”的不同戰(zhàn)法就是講究策略的選擇，力爭上策，準(zhǔn)備中策，避免下策。掌握了事物運(yùn)動規(guī)律就是上策，庖丁解牛，迎刃而解，就是上策。庖丁用的是巧勁，費(fèi)力少而收效多。打蛇要打七寸，不要對其全身亂打，這是孫子的思維。這種思維反映在軍事力量的使用上，就要求事半功倍，四兩撥千斤，有些像太極拳的原理，尚柔、尚智、尚謀，反映在庭審決戰(zhàn)中，就是要因勢利導(dǎo)，不一定全力對抗，而是利用對方之力實現(xiàn)我方意圖，比如在辯護(hù)中經(jīng)常利用公訴人自己卷宗材料中證據(jù)間的矛盾來闡明本案證據(jù)沒有達(dá)到排除合理懷疑的程度，用被告人前后截然相反的供述內(nèi)容以及證人證言的反復(fù)來說明案件并沒有達(dá)到證據(jù)確實充分的標(biāo)準(zhǔn)，從而得出本案事實不清、證據(jù)不足，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足的無罪判決這一結(jié)論。表面上看，辯護(hù)人所使用的，沒有一個是自己去調(diào)查取得的證據(jù)，但正是因為從控方證據(jù)中找出了破綻與矛盾，利用了對方的力量，從而借對方的“勢”而避其鋒芒、擊其薄弱環(huán)節(jié)，實現(xiàn)避實擊虛的目的。孫子講“以正合、以奇勝”。從字面上看，是用正兵當(dāng)敵，用奇兵取勝。其實它還有一層意思，正合是用常法布局，用奇法勝敵。用常法排兵布陣，這是一般規(guī)律。然而，運(yùn)用之妙，存乎一心。如果沒有這一條，打仗就成了機(jī)器人對壘。正因為有這一條，才有人的因素，人的因素是戰(zhàn)爭勝負(fù)的決定因素。比如在庭審中，舉證質(zhì)證的常規(guī)“套路”是公訴人宣讀出示證據(jù)、辯護(hù)人質(zhì)證，但當(dāng)有些證言存在通過逼迫、威脅方法獲得的時候，辯護(hù)人打破常規(guī)，要求傳該證人出庭作證，而通過這種質(zhì)證方式攻破其以往所作的虛假證言，從而揭示真相，就實現(xiàn)了“以正合，以奇勝”的目標(biāo)。

當(dāng)然，對于檢察官、律師來說，由于業(yè)務(wù)工作的要求，不可能有大量時間專門從事更多兵書戰(zhàn)策的研究，但如果要提高決戰(zhàn)法庭的勝算，認(rèn)真研習(xí)一下《孫子兵法》中的基本內(nèi)容，并以此作為指導(dǎo)思想，自覺地運(yùn)用于庭審活動中去，一定會收到良好的庭審效果。為此，本書立足司法實踐，以《孫子兵法》戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)思想為指導(dǎo)，結(jié)合以審判為中心的訴訟制度改革背景下公訴人、辯護(hù)人在庭審過程中的指控、辯護(hù)活動原理、特征與要求，為廣大公訴檢察官和刑事辯護(hù)律師奉上粗淺的“招法”，以供大家在出庭活動中參考。