第一節(jié) 信貸資產證券化的基本原則

《信貸資產證券化試點管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》）共分九章，第一章“總則”對資產證券化最基本的一些問題進行了規(guī)范。在這一章里，對以下一些問題作出了規(guī)定：

一、《管理辦法》制訂的目的與依據(jù)

為什么要制訂這個《管理辦法》？這一點，總則第1條開宗明義：是為了規(guī)范信貸資產證券化試點工作，保護投資人及相關當事人的合法權益，提高信貸資產流動性，豐富證券品種。這里講了四層意思，第一，是為規(guī)范試點工作。試點必須在一定的規(guī)則下進行，這個規(guī)則的核心，就是管理辦法。由于這是由人民銀行和中國銀監(jiān)會聯(lián)合制訂和發(fā)布的，而這兩個部門又是信貸資產證券化活動主體的監(jiān)管部門和信貸資產證券化市場的監(jiān)管部門，因此，這個《管理辦法》無疑是整個信貸資產證券化試點中最基本的規(guī)則。當然，《管理辦法》作為一個部門規(guī)章，它的存續(xù)時間應該只限于試點階段。這也反映了《管理辦法》的階段性特點。第二，為了保護投資人及相關當事人的合法權益。證券化活動涉及投資人及諸多機構，他們的行為必須受管理辦法的規(guī)范，他們的合法利益也必須得到保護。因此，《管理辦法》負有保護他們合法權益的責任。第三，提高信貸資產的流動性。信貸資產證券化的重要作用，就是使流動性較差的信貸資產流動起來，最大限度地發(fā)揮其在社會經濟中的作用。《管理辦法》通過對證券化活動的規(guī)范，使整個活動規(guī)范有序地進行，從而實現(xiàn)這一目標。第四，豐富證券品種。這是資產證券化的又一個重要目的。在我國，證券市場的品種主要是股票和債券，與國外發(fā)達國家相比，證券品種類型太少。在美國等發(fā)達國家，證券化產品已經成為固定收益類證券中的一個重要組成部分，甚至超過了公司債券。在我國開展信貸資產證券化試點，是發(fā)展我國證券市場和金融市場的重要步驟，因此，擴大證券品種也是制訂《管理辦法》的目的之一。

管理辦法的依據(jù)是什么？這也是一個必須回答的問題。《管理辦法》指出，這個辦法的依據(jù)是《中國人民銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《信托法》等法律及相關法規(guī)。中國人民銀行和銀監(jiān)會制訂管理辦法，必須在它們的法定職權范圍之內，根據(jù)《中國人民銀行法》的規(guī)定，人民銀行監(jiān)督管理全國銀行間債券市場；根據(jù)我國《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的規(guī)定，銀監(jiān)會監(jiān)管銀行業(yè)金融機構。由于信貸資產證券化是銀行業(yè)機構在銀行間債券市場上進行活動，因此，中國人民銀行和銀監(jiān)會必須依上述兩法對其管理。由于信貸資產證券化所涉及的法律關系，主要是一種信托關系，因此，《信托法》也是管理辦法制訂的依據(jù)。信貸資產證券化過程中各相關機構的活動，涉及的法律關系還不僅僅是信托關系，因此，其他相關的法律法規(guī)也是管理辦法制訂的依據(jù)。例如，各相關機構之間需要簽訂合同，明確各自的權利義務，這就涉及《合同法》的內容。在《管理辦法》里涉及這些內容的規(guī)定，就要依據(jù)《合同法》的要求來制訂。為了突出重點，在“總則”里就不一一列舉其他法律法規(guī)的名稱。

二、明確證券化基本法律關系

在總則里，對信貸資產證券化的主要法律關系作了規(guī)定：銀行業(yè)金融機構作為發(fā)起機構，將信貸資產信托給受托機構，由受托機構以資產支持證券的形式向投資機構發(fā)行受益證券，以該財產所產生的現(xiàn)金支付資產支持證券收益。這一規(guī)定，明確了信貸資產證券化的主要關系是一種信托法律關系。

為什么要用信托關系規(guī)范信貸資產證券化的主要法律關系？這是因為，證券化的本質，是要把信貸資產以證券的形式銷售出去，但是這種資產又不像一個普通的商品，把它賣了，辦個手續(xù)，如無特殊情況就不再與賣者有任何關系。相反，這種資產在變更所有者之后，它所體現(xiàn)的借款人和貸款人之間的關系依然存在，在通常情況下，銀行還會作為貸款管理人負責回收貸款。同時，投資人在購買了資產支持證券后，它只擁有資產池的一個份額，并不直接對某一筆具體的貸款擁有所有權，而這個資產池由受托機構管理，不受發(fā)起機構控制。要使證券化發(fā)起機構不再擁有支配出售資產的所有權，不再享有和承擔這些資產的損益，使投資人真正擁有資產池的所有權，享有并承擔池內資產的損益，必須用一種明確的法律關系加以規(guī)范。目前，在我國，唯一能夠規(guī)范這種關系的只有信托關系。《管理辦法》明確規(guī)定這種關系為信托關系，就從根本上解決了上述問題。

《管理辦法》對證券化信托關系的規(guī)定，嚴格區(qū)分了信托財產與相關機構財產的關系。信托財產獨立于發(fā)起機構和其他所有相關機構，所有相關機構破產清償時，不涉及信托財產。同時，這些財產所產生的收益也只歸入信托財產。

《管理辦法》對資產證券化信托關系的規(guī)定，在通過對資產支持證券性質的規(guī)定中得到體現(xiàn)。根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，資產支持證券由特定目的信托受托機構發(fā)行，代表特定目的信托的信托受益權份額。資產支持證券是一種證券，它是與債券、股票都不相同的一種證券，代表信托受益權份額。那么，它與一般信托產品的受益憑證又有什么區(qū)別呢？應該說，就法律關系而言，兩者并無本質區(qū)別。但是一般信托產品的受益憑證并不公開發(fā)行并交易流通，因此，不能算是一種證券；而資產支持證券是公開發(fā)行并交易流通的，因此是一種證券。

三、明確各機構職責及相互關系

在資產證券化活動中，涉及諸多機構，它們各有什么權利和義務，相互之間又是一種什么關系，這是“總則”必須規(guī)定清楚的。

在資產證券化活動中，涉及的機構有發(fā)起機構、受托機構、貸款服務機構、資金保管機構、證券登記托管機構、投資機構及其他提供服務的中介機構和個人，如信用評級機構、律師、會計師、承銷商、財務顧問、發(fā)行安排人等，在這些機構和個人中，有些存在于交易結構之中，有些在交易結構之外；有些是必不可少的，有些則有可能因交易結構或交易方式的改變而相互替代。在“總則”里，對交易結構中涉及的機構，其職責和相互關系，都作了明確的說明。這些機構包括：證券化發(fā)起機構、受托機構、貸款服務機構、資金保管機構、證券登記托管機構、投資機構。

發(fā)起機構即通過證券化方式出售信貸資產的機構，它們是證券化活動的主角。發(fā)起機構通常是銀行等貸款機構，因為只有這些機構，才存在把信貸資產證券化的需要。受托機構是證券化交易結構中另一個主角。在我國的資產證券化交易結構中，特殊目的載體（special purpose vehicle, SPV）不是以信托關系外殼進行運作，也不專設特殊目的運作公司（special purpose company, SPC）來運作，而由專門的信托機構來承擔受托機構的功能。發(fā)起機構把信貸資產信托給受托機構，受托機構運用這些信托資產進行證券化活動，同時又與諸多機構通過簽訂合同的方法，把證券化中的許多工作委托其他機構去開展。貸款服務機構是在證券化業(yè)務開展后，對已證券化了的貸款進行管理的機構，主要是回收貸款的利息和本金。貸款服務機構通常由發(fā)起機構接受受托機構委托而承擔，以便發(fā)揮其與借款人關系密切的優(yōu)勢，按期如數(shù)收回貸款資產的收益。當然，貸款服務機構并不唯一地歸屬于證券化發(fā)起機構，受托機構可以從實際出發(fā)，選擇其他的機構充當貸款服務機構。資金保管機構由發(fā)起機構以外的銀行承擔。證券化資產收益的回收和分配在時間上并不完全一致，特別是在出現(xiàn)本金早償或利息延付的情況下更是如此。為了防止出現(xiàn)資金的混同風險，回收資金需要由專門的機構來管理。證券登記托管機構是受托保管資產支持證券并分配收益的機構。目前，在銀行間市場上，這一功能由中國中央國債登記托管結算公司和上海銀行間市場清算所來承擔。投資人是證券化過程中認購資產支持證券的機構，他們也是交易結構中不可或缺的角色。他們享有信托財產利益并承擔相應風險，并通過資產支持證券持有人大會對影響其利益的重大事項進行決策。

發(fā)行安排人或財務顧問是對證券化交易結構進行設計、對發(fā)行交易事宜進行籌劃的機構，這一角色在不同的交易結構中是由不同機構來承擔的。例如，在國家開發(fā)銀行和中國建設銀行首單資產支持證券發(fā)行工作中，都由發(fā)起機構開發(fā)銀行和建設銀行自己擔任發(fā)行安排人和財務顧問的角色。但在浦東發(fā)展銀行、中國工商銀行進行的證券化項目中，都請了渣打銀行承擔發(fā)行安排人的角色。承銷商是資產支持證券發(fā)行過程中負責發(fā)行事宜的機構。這一角色在不同的發(fā)行方式下，也可采取不同的做法。開發(fā)銀行的前三單資產支持證券發(fā)行，采取的都是招標發(fā)行方式，因此，他們并沒有聘請主承銷商，承銷團成員基本上都是最終投資人。但是浦東發(fā)展銀行、中國工商銀行2007年首單ABS發(fā)行，都組織了承銷團，選擇了主承銷商。對于這些機構的職責及相互關系，“總則”都作了簡要但非常明確的規(guī)定。

至于其他中介服務機構及個人，例如，信用評級機構、律師、會計師等，他們在證券化業(yè)務中也都是不可或缺的，但是因為其不在證券交易結構之內，而且其業(yè)務也不僅僅在證券化方面，對他們的功能以及行為的具體規(guī)范，需要在專門的法律法規(guī)里體現(xiàn)，所以“總則”里沒有一一作出說明，只是原則性地要求其與交易結構中涉及的機構一樣，恪盡職守，履行誠實信用、謹慎勤勉的義務。

關于各機構的相互關系，“總則”里明確了兩點：第一，信托機構作為受托機構，處于交易結構中的核心地位：一方面，接受發(fā)起機構的信托，運用證券化資產，成為SPV的運作機構；另一方面，又委托各相關機構，履行貸款管理、資金保管、證券托管、證券承銷的職能。第二，所有相關機構相互之間都通過合同來約定各自的權利和義務，因此，它們都是平等的民事行為主體。

四、明確監(jiān)管機構職責

在“總則”里，對信貸資產證券化的監(jiān)管主體也作了明確的規(guī)定。《管理辦法》第9條規(guī)定：“中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會依法監(jiān)督管理有關機構的信貸資產證券化業(yè)務活動。”第10條規(guī)定：“中國人民銀行依法監(jiān)督管理資產支持證券在全國銀行間債券市場上的發(fā)行與交易活動。”這兩條規(guī)定，體現(xiàn)了證券化過程中銀監(jiān)會管機構、人民銀行管證券化產品在市場上的發(fā)行交易這樣一種機構監(jiān)管和功能監(jiān)管分工的原則。需要指出的是，信貸資產支持證券在銀行間債券市場上發(fā)行交易，與這種產品的性質有很大關系，作為一種結構性融資產品，它適合于在場外市場上由機構投資者進行交易，而不太適合于在交易所內進行撮合式交易，也不適合個人運作。