第二節(jié) 發(fā)起機構(gòu)與特定目的信托

《管理辦法》的第二章、第三章、第四章、第五章、第八章，分別對交易結(jié)構(gòu)涉及的發(fā)起機構(gòu)、受托機構(gòu)、貸款服務(wù)機構(gòu)、資金保管機構(gòu)、投資人的權(quán)利和義務(wù)作了規(guī)定。

一、發(fā)起機構(gòu)有嚴格的限定

什么是信貸資產(chǎn)證券化發(fā)起機構(gòu)？根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，是通過設(shè)立特定目的信托轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)的金融機構(gòu)。

這一條規(guī)定，明確了以下三點：第一，信貸資產(chǎn)證券化發(fā)起機構(gòu)是金融機構(gòu)。這是信貸資產(chǎn)證券化發(fā)起機構(gòu)和其他資產(chǎn)證券化發(fā)起機構(gòu)的區(qū)別。就一般意義上說，凡是具有穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)都可以證券化，因此，工商企業(yè)可以以其固定資產(chǎn)、收費權(quán)乃至無形資產(chǎn)進行證券化，但是這不是信貸資產(chǎn)的證券化。第二，信貸資產(chǎn)證券化發(fā)起機構(gòu)要做轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)的業(yè)務(wù)。金融機構(gòu)進行的交易活動非常廣泛，存貸款業(yè)務(wù)、中間業(yè)務(wù)、某些投資業(yè)務(wù)等，但只要不涉及信貸資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，就不是信貸資產(chǎn)證券化發(fā)起機構(gòu)。第三，信貸資產(chǎn)證券化發(fā)起機構(gòu)做的信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓必須通過設(shè)立特殊目的信托。信貸資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓可以有多種形式，直接出賣是轉(zhuǎn)讓，通過設(shè)立特殊目的信托轉(zhuǎn)讓也是轉(zhuǎn)讓。作為信貸資產(chǎn)證券化發(fā)起機構(gòu)的金融機構(gòu)，不是直接轉(zhuǎn)讓，而是通過設(shè)立特殊目的信托，采取發(fā)行證券的方式來轉(zhuǎn)讓。

二、明確特定目的信托內(nèi)容

由于發(fā)起機構(gòu)必須通過設(shè)立特定目的信托去轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)，因此，明確特定目的信托的內(nèi)容十分關(guān)鍵。與其他信托合同相比，特殊目的信托的內(nèi)容并沒有太多的特殊之處，最重要的區(qū)別在于該信托的目的與一般信托有所不同。一般信托的目的，是信托方將財產(chǎn)信托給受托方，由受托方進行管理并獲得收益，這些收益或直接歸信托人，成為自益信托；或?qū)⑦@些收益交給指定的作為受益人的第三方，成為他益信托。而在資產(chǎn)證券化的特殊目的信托中，發(fā)起人設(shè)立這個信托，是要讓受托機構(gòu)去發(fā)行資產(chǎn)支持證券，這個信托的收益不是給發(fā)起機構(gòu)，也不是給發(fā)起機構(gòu)指定的第三方，而是給資產(chǎn)支持證券的投資人，因此，既不是自益信托，也不是他益信托，而是一種特殊的信托。對于特殊目的信托的這種性質(zhì)，許多國家都在實際上給予認可。正因為這種信托性質(zhì)的特殊性，在合同內(nèi)容上，也會有一些不同于一般信托的地方，例如，因為信托受益人是這些信托財產(chǎn)的最終所有者，因此，資產(chǎn)支持證券的持有人可以通過大會的組織形式，行使法定的權(quán)力。此外，發(fā)起機構(gòu)信托的資產(chǎn)，在入庫起算日如被發(fā)現(xiàn)有不符合合同約定的范圍、種類、標準和狀況的，發(fā)起機構(gòu)應(yīng)該贖回或置換。《管理辦法》第二章對這些內(nèi)容作了規(guī)定，明確了發(fā)起機構(gòu)在這方面的義務(wù)。當然，發(fā)起人還應(yīng)在公開的媒體上發(fā)布公告，將通過設(shè)定特殊目的信托轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)的事項，告知相關(guān)權(quán)利人。而作為它的權(quán)利，在轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)時，他從受托機構(gòu)那里取得了出售資產(chǎn)支持證券的對價。