分析

所謂股權強制執行是指法院根據債權人的申請，依據生效的法律文書和法定的程序，行使司法強制權，對被申請執行人作為強制股權的持有人或所有人轉讓其股權所采取的一種強制轉讓措施?？梢?，股權的強制轉讓過程也就是法院憑借國家強制力“強制”地把屬于負債股東的股權依照法定的條件和程序轉讓給第三人的過程。

基于有限責任公司的“人合性”特征，它特別注重股東的個人信譽、能力和股東間的相互信任以及彼此之間的相互了解，故根據我國《公司法》第七十二條規定：“人民法院依照法律規定的強制執行程序轉讓股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優先購買權；其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優先購買權的，視為放棄優先購買權。”所以在本案中，法院在強制執行劉某的股權時，房地產公司的其他股東有權行使優先購買權。

依據

《中華人民共和國公司法》

第七十二條 人民法院依照法律規定的強制執行程序轉讓股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優先購買權的，視為放棄優先購買權。

通過虛構債權債務關系將其出資轉出，可以認定為抽逃出資嗎？

案例

2013年4月份，57歲的楊德昌出資40萬和朋友李江南成立了一家貨運公司，由于李江南平常身體不好，所以管理公司的重擔就全落在了楊德昌身上。楊德昌性格急躁，不善與人打交道，所以公司在其管理和經營下，業績一直非常不好。2015年3月份，楊德昌對公司也喪失了信心，為了避免自身虧損，他以其妻子的名義建立了信達公司，并利用自己的職權和信達簽訂了一單買賣合同，向信達公司交付40萬的貨款。實際上信達公司并未交付任何貨物。那么，這種情形下，楊德昌構成非法抽逃出資嗎？

分析

抽逃出資是指在公司驗資注冊后，股東將所繳出資暗中撤回，卻仍保留股東身份和原有出資數額的一種欺詐性違法行為。根據現行公司法及其法理基礎，股東出資構成的注冊資本是公司信譽及其承擔責任的物質基礎。因此，法律規定公司發起人、股東出資后，不得抽回出資。公司的發起人、股東在公司成立后，抽逃其出資，被認為是對公司債權人、社會公眾和公司登記機關的欺騙。

根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》第十二條的規定，“公司成立后，公司、股東或者公司債權人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應予支持：（一）制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配；（二）通過虛構債權債務關系將其出資轉出；（三）利用關聯交易將出資轉出；（四）其他未經法定程序將出資抽回的行為”。本案例中，楊德昌由于自身能力不足使公司經營不善并日以虧損，為了避免自身損失，所以其利用妻子注冊的公司和貨運公司虛假訂立買賣合同，將自己的出資抽逃，屬于典型的“虛構債權債務關系”的行為，因此應被認定為抽逃出資。

依據

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》

第十二條 公司成立后，公司、股東或者公司債權人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應予支持：

（一）制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配；

（二）通過虛構債權債務關系將其出資轉出；

（三）利用關聯交易將出資轉出；

（四）其他未經法定程序將出資抽回的行為。

公司財務管理協助抽逃出資應該承擔什么法律后果？

案例

2011年，孫鳳娟和其他7名股東共同出資設立了嘉園公司，經過選舉，孫鳳娟成為了公司的董事會成員。2015年3月份，公司生意上的合作伙伴趙某給孫鳳娟介紹了一個新的投資項目，后經過孫鳳娟仔細分析，其認為該項目非常有發展前景。但此時由于孫鳳娟投資的某房地產項目失利，虧損嚴重，手頭無資金進行再投資，頗為苦惱。于是她想到了自己在嘉園公司做財務主管的表弟，向他表示將自己在嘉園公司的500萬出資抽出來用來做新項目的投資，一旦回本馬上將資金收回。2015年4月12日，表弟在孫鳳娟的指示下通過制作虛假財務會計報表的方式將500萬資金轉到了孫鳳娟名下的公司賬戶中。那么在本案中，表弟為孫鳳娟抽逃出資提供幫助的行為應承擔何種法律后果？

分析

公司只要合法成立便具有獨立法人地位，公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。但在現實的生活中，很多股東、董事等高級管理人員不能正確理解法律所規定的股東如何承擔有限的責任，導致許多人采用違反公司法及相關法律規定的手段轉移、侵占公司財產，嚴重損害了債權人利益。

根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》第十四條第一款的規定，“股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持”。本案中，孫鳳娟的表弟作為嘉園公司的財務主管，掌管公司財政大權，在明知孫鳳娟的行為屬于違法抽逃出資情況下，依然利用制作虛假財會報表的手法為其提供幫助，根據法律規定，由此造成的損失，應當由表弟和孫鳳娟一起承擔連帶責任。

依據

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》第十四條 股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。

公司債權人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任、協助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；抽逃出資的股東已經承擔上述責任，其他債權人提出相同請求的，人民法院不予支持。

第二節 股份有限責任公司的設立、組織機構與股份

滿足哪些條件可以成立股份有限公司？

案例

王某家世代從事商業活動，積累了不少的資金，王某受家族商業氛圍的影響，自小就很有商業頭腦，于是，大學期間王某也選擇了相關專業就讀。經過了大學期間系統的學習，王某發現自家雖然長期從商，但是一直也沒有獨立的公司，更談不上系統的管理模式。在大學畢業以后，王某便計劃將成立一家股份有限責任公司，這樣不僅有利于改善經營管理，而且還能更有力地維護商業活動中的合法權益。那么，成立股份有限公司需要什么條件呢？王某決定去咨詢相關的法律人員。

分析

我國《公司法》第七十六條明確規定，設立股份有限公司，應當具備下列條件：（一）發起人符合法定人數。（二）有符合公司章程規定的全體發起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額；那么，也就是說，成立股份有限公司之前，首先要在發起人數量和發起資金上滿足法律要求了。（三）股份發行、籌辦事項符合法律規定。（四）發起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經創立大會通過；這就是說明，在股份有限公司成立以后，公司的管理要符合法律規定。（五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構；（六）有公司住所。由此可見，在本案中，王某要成立股份有限公司，就必須嚴格按照法律規定的步驟進行，否則，公司的成立將會出現瑕疵，為以后的經營管理帶來困難。

依據

《中華人民共和國公司法》

第七十六條 設立股份有限公司，應當具備下列條件：

（一）發起人符合法定人數；

（二）有符合公司章程規定的全體發起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額；

（三）股份發行、籌辦事項符合法律規定；

……

股份有限公司章程應載明哪些內容？

案例

李某一直想開一家公司，從事食品經營活動，但是由于資金有限，這個計劃一直沒有提上日程。所幸的是，李某在老城區有一處老宅，在政府的舊城改造中獲得一筆不少的征收補償款，加上李某多年來的積蓄，李某共計有六百萬可用資金。李某拿到補償款以后，終于可以將自己多年以來的心愿實現，于是便和幾個朋友一起籌劃建立公司，幾個公司發起人按照法律程序成立了公司以后，在制定公司章程的過程中，幾人都不知道該如何制定章程內容。那么，制定股份有限公司的章程需要包括哪些內容？

分析

公司按照法律規定的程序成立以后，還要按照相應的規定建立相應的公司組織機構，例如董事會、股東大會等，同時，還要按規定制定嚴格的公司章程。根據《公司法》第八十一條的規定，股份有限公司章程應當載明下列事項：（一）公司名稱和住所；（二）公司經營范圍；（三）公司設立方式；（四）公司股份總數、每股金額和注冊資本；（五）發起人的姓名或者名稱、認購的股份數、出資方式和出資時間；（六）董事會的組成、職權和議事規則；（七）公司法定代表人；（八）監事會的組成、職權和議事規則；（九）公司利潤分配辦法；（十）公司的解散事由與清算辦法；（十一）公司的通知和公告辦法；（十二）股東大會會議認為需要規定的其他事項。其中，有公司章程中對公司設立本身的強制性規定；有對公司資金、股份的規定；有些是對公司組織機構的規定，還有關于公司經營運作和解散清算等的相關辦法。在本案中，李某在不知道如何制定公司章程的情況下，應該查閱相關資料或者咨詢有關人員，在公司章程中包含上述內容。

依據

《中華人民共和國公司法》

第八十一條 股份有限公司章程應當載明下列事項：

（一）公司名稱和住所；

（二）公司經營范圍；

（三）公司設立方式；

……

法定期限內未召開創立大會，認股人可以要求返還股款嗎？

案例

甲、乙、丙、丁四人共同籌劃創辦一家股份有限公司，但礙于資金不足，這件事遲遲沒有得到落實。甲提出建議效仿其他一些大型股份公司一樣以發行股票的方式向社會集資，后經過四人的商議，決定采納甲的建議，發行股票，向社會公開募股集資。某股民購買了一部分該公司的股票后，該公司未在法定期限內召開創立大會，股民擔心資金有去無回，便要求該公司返還股份，但是甲、乙、丙、丁四人紛紛拒絕該請求，認為股民既然認購股份，就無權要求返還。那么，甲、乙、丙、丁四人的說法正確嗎？

分析

成立股份有限責任公司往往需要大量的資金作為支撐，此時，發行股票，向社會公開募股集資是股份有限公司集資的一種形式，但是，根據我國法律規定，發起人應當在規定日期內召開公司創立大會?！豆痉ā返诎耸艞l規定，發行股份的股款繳足后，必須經依法設立的驗資機構驗資并出具證明。發起人應當自股款繳足之日起三十日內主持召開公司創立大會。創立大會由發起人、認股人組成。發行的股份超過招股說明書規定的截止期限尚未募足的，或者發行股份的股款繳足后，發起人在三十日內未召開創立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發起人返還。由此可以看出，本案中的股民雖然認購了該公司公開發行的股票，但是該公司發起人沒有在法定的期限內召開公司創立大會，這是違反法律規定的，此時，認購股票的股民可以根據法律的規定，按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發起人返還。

依據

《中華人民共和國公司法》

第八十九條 發行股份的股款繳足后，必須經依法設立的驗資機構驗資并出具證明。發起人應當自股款繳足之日起三十日內主持召開公司創立大會。創立大會由發起人、認股人組成。

發行的股份超過招股說明書規定的截止期限尚未募足的，或者發行股份的股款繳足后，發起人在三十日內未召開創立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發起人返還。

創立大會有哪些職責和權利？

案例

鄭某打算成立一家食品公司，但是鄭某本身對于公司的成立等相關事項都缺乏深入的認識，于是多方查閱資料，并咨詢相關法律工作人員。在學習的過程中，鄭某聽說創立股份有限公司一般要以發行股票的方式向社會公開募股集資，但是此時應該特別注意的是，根據法律規定，在認購成功以后，公司發起人要在規定的期限內召開創辦大會。鄭某意識到了創立大會的重要性但是卻不清楚創立大會的主要職責和權利，那么，創立大會的主要職責和權利是什么呢？