第三節 刑法及刑事訴訟法

題型認知

本部分以單選或多選兩種題型的方式進行考查，偏難。重點考查考生對刑法總則和分則基礎知識的認知和理解。

破題密鑰1——刑法總則

一、刑法概述

1.刑法的定義。刑法是規定犯罪、刑事責任和刑罰的法律。

2.刑法的原則。

（1）罪刑法定原則。法律沒有明文規定為犯罪的行為不得定罪。“法無明文規定不為罪”“法無明文規定不處罰”。

（2）平等適用刑法原則即刑法面前人人平等原則。

（3）罪責刑相適應原則：即刑罰的輕重應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。

二、刑法總論

（一）犯罪

1.犯罪的定義。一切危害社會的行為，依照法律應當受刑罰處罰的，都是犯罪。

2.犯罪的本質。刑事違法性、嚴重社會危害性、應受刑罰懲罰性。

3.犯罪構成要件。犯罪主體；犯罪主觀方面；犯罪客觀方面；犯罪客體。刑事責任年齡和刑事責任能力是自然人成為犯罪主體的必要條件。

（1）刑事責任年齡。

已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰，并且不適用死刑。

已滿75周歲的人故意犯罪的，可以從輕或減輕處罰；過失犯罪的，應當從輕或減輕處罰。

（2）刑事責任能力。

刑事責任能力是指行為人具備的刑法意義上辨認和控制自己行為的能力。

根據我國《刑法》的規定，精神病人在不能辨認或者控制自己行為的時候造成危害結果，經法定程序鑒定確認的，不負刑事責任；間歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪，應當負刑事責任；尚未完全喪失辨認或控制自己行為能力的精神病人犯罪，應當負刑事責任但可以從輕或減輕處罰；醉酒的人犯罪應當負刑事責任。

4.不認為是犯罪的幾種情況。

（1）意外事件：行為雖然在客觀上造成了損害結果，但不是出于行為人的故意或者過失，而是由于不能抗拒或者不能預見的原因所引起的，不是犯罪。這種情況就是刑法理論中所說的無罪過的意外事件。

（2）正當防衛：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛不負刑事責任。

正當防衛必須具備的條件：

正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，屬于防衛過當，應當負刑事責任，但應當減輕或免除處罰。防衛過當并不是一個罪名，觸犯什么罪就定什么罪名，例如過失致人死亡罪。

應當注意的是，對正在進行的行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛過當，不負刑事責任。

（3）緊急避險：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。

緊急避險必須具備的條件：

緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，屬于避險過當，應當負刑事責任，但應當減輕或免除處罰。關于避免本人危險的規定，不適用于職務上、業務上負有特定責任的人。

（二）刑罰論

刑罰，是刑法明文規定的，由國家審判機關依法對犯罪人所適用的限制或剝奪其某種權益的最嚴厲的法律制裁方法。

1.主刑。

（1）管制：是對犯罪分子不予關押，但限制其一定自由，實行社區矯正的刑罰方法。

（2）拘役：是短期剝奪人身自由，就近予以監禁的刑罰方法。拘役由公安機關在就近的看守所或者其他監管場所執行，在執行期間，犯罪分子每月可以回家一天至兩天，參加勞動的，可以酌量發給報酬。

（3）有期徒刑：是在一定期限內剝奪犯罪分子的人身自由，并強制其從事勞動生產，接受教育改造的刑罰方法。

在數罪并罰中，采用限制加重原則，即應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期。有期徒刑總和刑期不滿35年的，最高不能超過20年；總和刑期在35年以上的，最高不能超過25年。管制最高不能超過3年，拘役最高不能超過1年。

（4）無期徒刑：是剝奪犯罪分子終身自由，并強制其從事勞動生產、接受教育改造的刑罰方法。

（5）死刑：是剝奪犯罪分子生命的刑罰方法。

死刑適用的限制：

2.附加刑。

（1）罰金。

（2）剝奪政治權利。

剝奪政治權利是剝奪下列權利：選舉權和被選舉權；言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利；擔任國家機關職務的權利；擔任國有公司、企業、事業單位和人民團體領導職務的權利。

必須剝奪政治權利的對象：主刑為死刑或無期徒刑的犯罪分子；危害國家安全的犯罪分子。

（3）沒收財產。

（4）對于犯罪的外國人，可以獨立適用或者附加適用驅逐出境。

附加刑可以獨立適用。

真題精粹與剖析1

經典真題1 （單選）罪責刑相適應原則是我國《刑法》的基本原則之一，其含義是（ ）。

A.刑罰的輕重應當與犯罪行為相適應

B.刑罰的輕重應當與犯罪個人情況（主觀惡性與人身危險性）相適應

C.刑罰的輕重應當與犯罪客觀危害相適應

D.刑罰的輕重應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應

名師解析 D。罪責刑相適應原則，是指犯多大的罪，就應承擔多大的刑事責任，法院也應判處其相應輕重的刑罰，做到“重罪重罰，輕罪輕罰，罰當其罪，罪刑相稱”。即刑罰的輕重應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應，故本題答案為D選項。

經典真題2 （多選）我國《刑法》中所說的剝奪政治權利是指剝奪下列權利中的哪些權利？（ ）

A.選舉權和被選舉權

B.言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利

C.擔任國家機關職務的權利

D.擔任公司、企業法定代表人的權利

名師解析 ABC。根據《刑法》第54條的規定，剝奪政治權利是剝奪下列權利：（1）選舉權和被選舉權：（2）言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利：（3）擔任國家機關職務的權利：（4）擔任國有公司、企業、事業單位和人民團體領導職務的權利。D選項中應該是國有公司、企業，而不是普遍意義上的公司、企業。故本題答案為ABC選項。

破題密鑰2——公職人員犯罪類型

國家工作人員包括：①國家機關中從事公務的人員；②國有公司、企業、事業單位、人民團體中從事公務的人員；③國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有公司、企業、事業單位、社會團體從事公務的人員；④其他依照法律從事公務的人員。

真題精粹與剖析2

經典真題3 （單選）下列犯罪中，主觀方面可以由過失構成的有（ ）。

A.貪污罪

B.介紹賄賂罪

C.玩忽職守罪

D.泄露國家秘密罪

名師解析 CD。犯罪過失，是指行為人應當預見自己的行為可能發生危害社會的結果，因為疏忽大意而沒有預見，或者已經預見而輕信能夠避免，以致發生了危害社會的結果的主觀心理態度。貪污罪和介紹賄賂罪主觀方面只能出于故意。故本題答案為CD選項。

經典真題4 （單選）一般來說，以下犯罪行為不屬于腐敗犯罪表現的是（ ）。

A.遺棄罪

B.權錢交易犯罪

C.濫用職權犯罪

D.以權謀私犯罪

名師解析 A。腐敗犯罪的特征是拿權力或原則做交易，侵吞國家和集體財富，為個人撈取好處。最典型的表現形式是權錢交易、職務犯罪。A選項遺棄罪是侵犯公民人身權利、民主權利罪中的一項罪名，并非腐敗犯罪。故本題答案為A選項。

破題密鑰3——其他常見罪行

真題精粹與剖析3

經典真題5 （多選）下列行為構成盜竊罪的有（ ）。

A.王某在商場盜竊他人信用卡后，隨即使用該卡在商場購買了價值6千元的手表

B.李某在商場試衣間試穿大衣是否合適時，趁售貨員不注意，將價值6千元的大衣穿走

C.張某在商店購買首飾時，趁售貨員不注意，將自己準備好的假首飾與商店的真首飾調換

D.鄭某潛入他人家中將他人價值2萬元的海洛因拿走

名師解析 ABD。根據《刑法》第196條第3款的規定，盜竊信用卡并使用的，應以盜竊罪定罪處罰，盜竊數額應當根據行為人盜竊信用卡后使用的數額認定。因此A選項正確。B選項中的李某將售貨員占有的財物秘密地轉移到自己控制之下，數額較大，B選項中李某構成盜竊罪。C選項中張某將在售貨員占有下的財物調換、轉移，但題中并未明確數額，屬盜竊行為但不能確定是否構成盜竊罪。D選項，根據《最高人民法院關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》，盜竊違禁品，按盜竊罪處理的，不計數額，根據情節輕重量刑（該解釋已被2013年《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問題的解釋》廢止，新的解釋同樣規定，盜竊毒品等違禁品，應當按照盜竊罪處理的根據情節輕重量刑）。所以D選項構成盜竊罪。故本題答案為ABD選項。

破題秘鑰4——刑事訴訟法基本原則

1.尊重和保障人權原則；

2.偵查權、檢察權和審判權由專門機關依法行使原則；

3.嚴格遵守法律程序原則；

4.依法獨立行使審判權、檢察權原則；

5.依靠群眾原則；

6.以事實為根據，以法律為準繩原則；

7.對一切公民在適用法律上一律平等原則；

8.分工負責，互相配合，互相制約原則；

9.檢察機關對刑事訴訟實行法律監督的原則；

10.各民族公民有權使用本民族語言文字進行訴訟原則；

11.犯罪嫌疑人和被告人有權獲得辯護的原則；

12.未經法院依法判決對任何人不得確定有罪原則；

13.保障訴訟參與人的訴訟權利原則；

14.依法不追訴原則；

15.追究外國人刑事責任適用我國刑事訴訟法的原則