第四節(jié)　“意定監(jiān)護(hù)”的熱議問題

案例導(dǎo)入

上海寶山區(qū)88歲老人將價(jià)值300萬元的房產(chǎn)送給水果攤主小游，引發(fā)媒體熱議。一位80多歲的老人，老伴和兒子均已去世，只有一些遠(yuǎn)房親戚，事實(shí)上就是無依無靠。但是老人與樓下水果攤老板卻格外投緣，還得到了對方十年如一日的照顧，于是便邀請對方和家人住到自己家里，并決定在自己去世后把遺產(chǎn)留給他。為此，還去了上海市普陀公證處做意定監(jiān)護(hù)公證。

（改編自律新社資訊報(bào)道）

法條鏈接

《民法典》第三十三條規(guī)定：【意定監(jiān)護(hù)】具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個(gè)人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人，在自己喪失或者部分喪失民事行為能力時(shí)，由該監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。

詳細(xì)解析

本案中，通過梳理各事件可以發(fā)現(xiàn)，老人的老伴在2012年去世，老人獨(dú)居。2015年，老人獨(dú)子去世，水果攤主游先生幫忙處理了后事。2017年7月，老人在家摔倒昏迷，水果攤主游先生發(fā)現(xiàn)后送醫(yī)照顧，出院之后老人邀請水果攤主一家人與其共住。2019年3月，老人和游先生辦理了意定監(jiān)護(hù)和遺贈撫養(yǎng)協(xié)議的公證手續(xù)，約定在其去世后將房產(chǎn)贈與游先生。

根據(jù)意定監(jiān)護(hù)的規(guī)定，老人在意志清醒的情況下，也就是具有完全民事行為能力的時(shí)候，是可以跟其他人協(xié)商確定為自己的監(jiān)護(hù)人，當(dāng)自己喪失或者部分喪失民事行為能力時(shí)，由水果攤主小游履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。并且老人還將意定監(jiān)護(hù)進(jìn)行了公證，具有法律效力，符合法律規(guī)定，受到法律的保護(hù)和支持。

當(dāng)然，本案件之所以引發(fā)如此大的關(guān)注，主要源于老人在做意定監(jiān)護(hù)公證的時(shí)候是否神志清醒；這里面除了意定監(jiān)護(hù)的公證，還有遺贈撫養(yǎng)協(xié)議的問題，也就是涉及高額財(cái)產(chǎn)贈與的問題。但意定監(jiān)護(hù)和遺贈撫養(yǎng)協(xié)議是不能混同的，是兩個(gè)不同的概念，后續(xù)它們會在“繼承”相關(guān)章節(jié)詳細(xì)講解。

知識延伸

1．意定監(jiān)護(hù)優(yōu)先于法定監(jiān)護(hù)，具體的滿足要件是什么？

意定監(jiān)護(hù)體現(xiàn)了意思自治，更多地尊重了成年人選擇監(jiān)護(hù)人的選擇權(quán)。在監(jiān)護(hù)法律制度中，意定監(jiān)護(hù)優(yōu)先于法定監(jiān)護(hù)，當(dāng)成年人喪失或部分喪失行為能力后，由監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人事務(wù)實(shí)施管理和輔助，從而彌補(bǔ)被監(jiān)護(hù)人行為能力的欠缺，最終實(shí)現(xiàn)其民事權(quán)利。

意定監(jiān)護(hù)的具體構(gòu)成要件如下。

（1）只有具備完全民事行為能力的成年人才可以適用。意定監(jiān)護(hù)來自《中華人民共和國老年人權(quán)益保障法》的下列規(guī)定。

第二十六條：具備完全民事行為能力的老年人，可以在近親屬或者其他與自己關(guān)系密切、愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的個(gè)人、組織中協(xié)商確定自己的監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)人在老年人喪失或者部分喪失民事行為能力時(shí)，依法承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任。

老年人未事先確定監(jiān)護(hù)人的，其喪失或者部分喪失民事行為能力時(shí)，依照有關(guān)法律的規(guī)定確定監(jiān)護(hù)人。

在當(dāng)前，孤寡和失孤老人更需要意定監(jiān)護(hù)，因此立法從保障老年人權(quán)益角度規(guī)定了意定監(jiān)護(hù)。而對于未成年人或是限制行為能力人和無民事行為能力人是不能設(shè)定意定監(jiān)護(hù)的，這在實(shí)務(wù)中也是爭議的焦點(diǎn)，即如何判斷行為人是在完全行為能力狀態(tài)下設(shè)定意定監(jiān)護(hù)的，需要綜合公證談話、行為狀態(tài)、證人證言等確定。

（2）選定合適的意定監(jiān)護(hù)人。《民法典》規(guī)定的可以擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的范圍如下。第一，近親屬。根據(jù)《民法典》的最新規(guī)定，近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。第二，其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個(gè)人或者組織。個(gè)人是指除了近親屬之外的其他人，但必須是具備監(jiān)護(hù)能力、完全民事行為能力人；而組織既可以是法人組織，也可以是非法人組織，既可以是營利性組織，也可以是非營利性組織。

特別注意的是，選定的監(jiān)護(hù)人必須是自愿同意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的人，是雙方自愿協(xié)商確定下來的。

（3）簽訂書面協(xié)議確定自己的監(jiān)護(hù)人。選定意定監(jiān)護(hù)人必須通過書面方式確定，也就是說，意定監(jiān)護(hù)協(xié)議必須采用書面形式。在協(xié)議中明確約定監(jiān)護(hù)人的基本信息、監(jiān)護(hù)權(quán)限及范圍、將來監(jiān)護(hù)事務(wù)的處理方案、委托人對自己事務(wù)的處置偏好等。

2．設(shè)定意定監(jiān)護(hù)的幾個(gè)誤區(qū)和注意事項(xiàng)

首先是意定監(jiān)護(hù)的范圍，意定監(jiān)護(hù)屬于監(jiān)護(hù)的范疇，跟繼承、贍養(yǎng)等內(nèi)容無關(guān)。意定監(jiān)護(hù)是被監(jiān)護(hù)人喪失行為能力后，監(jiān)護(hù)人來管理被監(jiān)護(hù)人的人身及財(cái)產(chǎn)事務(wù)，依照被監(jiān)護(hù)人在先或現(xiàn)在的意思來代理被監(jiān)護(hù)人為特定法律行為。意定監(jiān)護(hù)的內(nèi)容由協(xié)議來確定，可以是全部行為的代理，也可以是部分個(gè)別行為的代理。

其次，設(shè)定意定監(jiān)護(hù)的對象只能是成年人在意志清醒的情況下設(shè)定的，而法定監(jiān)護(hù)可以是未成年人和成年人。關(guān)于如何確定成年人是在意志清醒的情況下簽訂意定監(jiān)護(hù)的問題，一直是司法實(shí)務(wù)中的難點(diǎn)，如之前在“老人贈房給水果攤主事件”報(bào)道中提到，公證部門在實(shí)際意定監(jiān)護(hù)的落地方面存在較大難度，公證員更多的是勸退前來設(shè)定的人，成功公證的比例也僅在25%左右。公證部門會綜合被監(jiān)護(hù)人在申請時(shí)談話的神志、行為、家庭背景等信息然后綜合判斷，但有些意定監(jiān)護(hù)設(shè)定中是沒有公證的，對于這部分如果發(fā)生爭議，那就更加難以判斷。

風(fēng)險(xiǎn)提示

（1）在簽訂意定監(jiān)護(hù)協(xié)議時(shí)，需要對監(jiān)護(hù)權(quán)限及范圍、將來監(jiān)護(hù)事務(wù)的處理方案、委托人對自己事務(wù)的處置偏好等約定清楚，防止事后因不明確而產(chǎn)生爭議。

（2）在設(shè)定意定監(jiān)護(hù)過程中最好進(jìn)行公證，防止將來就意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的效力產(chǎn)生爭議。

問題思考

（1）在88歲老人將價(jià)值300萬元的房產(chǎn)送給水果攤主案件中，老人的家人對意定監(jiān)護(hù)提出異議，認(rèn)為老人是在非清醒狀態(tài)下設(shè)定的，如果你作為公證員，如何看待此主張？

（2）意定監(jiān)護(hù)中找不到可以擔(dān)任意定監(jiān)護(hù)人的，怎么辦？

（3）請草擬一份意定監(jiān)護(hù)協(xié)議，大家一起交流學(xué)習(xí)。