1.因新冠肺炎疫情影響旅游行程的，該如何處理？

維權(quán)要點(diǎn)

因不可抗力或者旅行社、履行輔助人已盡合理注意義務(wù)仍不能避免的事件，影響旅游行程的，按照下列情形處理：（1）合同解除的，組團(tuán)社應(yīng)當(dāng)在扣除已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費(fèi)用后，將余款退還旅游者；（2）合同變更的，因此增加的費(fèi)用由旅游者承擔(dān)，減少的費(fèi)用退還旅游者。

典型案例

2021年1月，田某為旅游者代表與A旅游公司簽訂《團(tuán)隊(duì)出境旅游合同》（以下簡(jiǎn)稱《旅游合同》），約定旅游者為田某與劉某，A旅游公司為旅游者出境游提供服務(wù)，旅游費(fèi)用支付方式為預(yù)付全款。因不可抗力或者出境社、履行輔助人已盡合理注意義務(wù)仍不能避免的事件，影響旅游行程，合同不能繼續(xù)履行的，出境社和旅游者均可以解除合同（因已盡合理注意義務(wù)仍不能避免的事件提出解除合同的，相關(guān)法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外）；合同不能完全履行，旅游者不同意變更的，可以解除合同；合同解除的，出境社應(yīng)當(dāng)在扣除已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費(fèi)用后，將余款退還旅游者。合同簽訂當(dāng)日，田某向A旅游公司交納了旅游費(fèi)用全款。

庭審中，田某、A旅游公司均確認(rèn)田某參加報(bào)名的旅游團(tuán)因?yàn)楫?dāng)時(shí)新冠肺炎疫情已經(jīng)擴(kuò)散故未能成行，雙方均認(rèn)可根據(jù)國(guó)家出臺(tái)的相關(guān)規(guī)定不能成行，屬于不可抗力。A旅游公司主張其已經(jīng)向北京某旅行社支付了簽證費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、酒店住宿費(fèi)以及機(jī)票費(fèi)用。田某對(duì)A旅游公司所主張的內(nèi)容不予認(rèn)可，認(rèn)為其只是與A旅游公司之間有合同關(guān)系。

法官講法

依法成立的合同自成立時(shí)生效，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。田某主張因發(fā)生疫情，雙方的《旅游合同》無(wú)法繼續(xù)履行，此后，田某、A旅游公司協(xié)商一致解除《旅游合同》，故法院對(duì)雙方解除《旅游合同》的合意不持異議。本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)為，田某要求A旅游公司退還旅游費(fèi)用是否有依據(jù)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)旅游法》第67條第2項(xiàng)的規(guī)定，因不可抗力或者旅行社、履行輔助人已盡合理注意義務(wù)仍不能避免的事件，影響旅游行程的，按照下列情形處理：（1）合同解除的，組團(tuán)社應(yīng)當(dāng)在扣除已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費(fèi)用后，將余款退還旅游者；（2）合同變更的，因此增加的費(fèi)用由旅游者承擔(dān)，減少的費(fèi)用退還旅游者。雙方《旅游合同》亦約定，合同解除的，出境社應(yīng)當(dāng)在扣除已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費(fèi)用后，將余款退還旅游者。故根據(jù)上述法律規(guī)定及《旅游合同》的約定，雙方因不可抗力解除合同的，A旅游公司應(yīng)在扣除已支付且不可退還的費(fèi)用后，將余款退還給田某。本案中，A旅游公司應(yīng)當(dāng)向田某退還相應(yīng)的旅游費(fèi)用，但考慮到A旅游公司為了履行合同確實(shí)付出了一定的成本，且合同解除亦非A旅游公司之原因，故可以適當(dāng)考慮由田某向A旅游公司支付一定的費(fèi)用，即由田某分擔(dān)一部分不能履行合同造成的損失。

需要說(shuō)明的是，新冠肺炎疫情的發(fā)生對(duì)旅游者及旅游經(jīng)營(yíng)者均產(chǎn)生一定的影響，在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，旅游者及旅游經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)互諒互讓、共渡難關(guān)。

法條指引

中華人民共和國(guó)民法典

第七條 民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)信原則，秉持誠(chéng)實(shí)，恪守承諾。

第五百零九條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)信原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

當(dāng)事人在履行合同過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)避免浪費(fèi)資源、污染環(huán)境和破壞生態(tài)。

第五百六十三條 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

（二）在履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

（五）法律規(guī)定的其他情形。

以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同，當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對(duì)方。

第五百九十條 當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但是法律另有規(guī)定的除外。因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不免除其違約責(zé)任。

中華人民共和國(guó)旅游法

第六十七條 因不可抗力或者旅行社、履行輔助人已盡合理注意義務(wù)仍不能避免的事件，影響旅游行程的，按照下列情形處理：

（一）合同不能繼續(xù)履行的，旅行社和旅游者均可以解除合同。合同不能完全履行的，旅行社經(jīng)向旅游者作出說(shuō)明，可以在合理范圍內(nèi)變更合同；旅游者不同意變更的，可以解除合同。

（二）合同解除的，組團(tuán)社應(yīng)當(dāng)在扣除已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費(fèi)用后，將余款退還旅游者；合同變更的，因此增加的費(fèi)用由旅游者承擔(dān)，減少的費(fèi)用退還旅游者。

（三）危及旅游者人身、財(cái)產(chǎn)安全的，旅行社應(yīng)當(dāng)采取相應(yīng)的安全措施，因此支出的費(fèi)用，由旅行社與旅游者分擔(dān)。

（四）造成旅游者滯留的，旅行社應(yīng)當(dāng)采取相應(yīng)的安置措施。因此增加的食宿費(fèi)用，由旅游者承擔(dān)；增加的返程費(fèi)用，由旅行社與旅游者分擔(dān)。

2.借用他人名義與旅游者簽訂旅游服務(wù)合同，應(yīng)就涉訴服務(wù)承擔(dān)什么責(zé)任？

維權(quán)要點(diǎn)

借用他人名義與旅游者簽訂旅游服務(wù)合同，借名者與被借名者形成了掛靠關(guān)系，雙方應(yīng)就涉訴服務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

典型案例

黃某、陳某系夫妻關(guān)系。2021年6月4日，黃某、陳某通過(guò)A公司經(jīng)營(yíng)的“去哪兒”網(wǎng)電腦端，預(yù)訂了“麗江至瀘沽湖往返巴士服務(wù)【返程7日內(nèi)有效】”（以下簡(jiǎn)稱涉訴服務(wù)），并向A公司支付了服務(wù)對(duì)價(jià)260元。涉訴服務(wù)的訂單詳情顯示：該服務(wù)的供應(yīng)商信息為“去哪兒直銷”，聯(lián)系方式為“×××××××”（“去哪兒”網(wǎng)客服電話）；訂單詳情頁(yè)首部有“攜程”的徽標(biāo)。另外，該訂單使用陳某的“去哪兒”網(wǎng)賬戶預(yù)訂，訂單列明游客為黃某、陳某，取票人為陳某。

2021年6月6日，黃某、陳某在麗江接受涉訴服務(wù)、乘坐“×××”號(hào)小型普通客車（以下簡(jiǎn)稱涉訴車輛）旅行時(shí)，涉訴車輛的所有人及駕駛員蔣某未注意行車安全，致使涉訴車輛駛離有效路面撞到道路南側(cè)水泥擋墻，造成黃某、陳某受傷。經(jīng)交警隊(duì)認(rèn)定，蔣某對(duì)此次事故負(fù)全部責(zé)任。

庭審中，A公司主張其僅為第三方交易平臺(tái)，不是涉訴服務(wù)的合同主體，無(wú)須承擔(dān)賠償責(zé)任，名為“去哪兒直銷”的店鋪是由B公司經(jīng)營(yíng)的，B公司系預(yù)訂服務(wù)的責(zé)任主體。B公司主張其在涉訴服務(wù)的訂單展示頁(yè)面的首部及尾部已充分展示了服務(wù)提供者為C公司，相關(guān)責(zé)任應(yīng)由C公司承擔(dān)。

法官講法

依法成立的合同受法律保護(hù)。本案中，黃某、陳某為共同出游訂購(gòu)旅游服務(wù)，并已在訂單中列明接受服務(wù)的游客為黃某、陳某兩人，在無(wú)相反證據(jù)的情況下，應(yīng)推定黃某、陳某共同作出意思表示并簽訂了旅游服務(wù)合同。黃某、陳某系使用同一賬戶、預(yù)留一人聯(lián)系方式下單，但上述做法系便利網(wǎng)上訂購(gòu)的慣常方式，考慮到黃某、陳某的身份關(guān)系，上述訂購(gòu)方式尚不構(gòu)成否定黃某、陳某合同相對(duì)方資格的充分證據(jù)。

涉訴服務(wù)的訂單詳情頁(yè)雖可見“攜程”徽標(biāo)及C公司的版權(quán)信息，但供應(yīng)商信息處明確列明“去哪兒直銷”，供應(yīng)商聯(lián)系方式亦為“去哪兒”網(wǎng)客服電話。按照通常理解，“直銷”即生產(chǎn)者不經(jīng)過(guò)中間環(huán)節(jié)直接把商品賣給消費(fèi)者之意，結(jié)合黃某、陳某將服務(wù)對(duì)價(jià)交付A公司的事實(shí)，應(yīng)認(rèn)定涉訴服務(wù)合同名義上的相對(duì)方為A公司。以網(wǎng)上下單方式訂立的合同缺乏完整的合同文本，但不宜將辨識(shí)合同主體及其背后商業(yè)模式的義務(wù)強(qiáng)加于普通消費(fèi)者，即便A公司曾在網(wǎng)頁(yè)展示B公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，其展示方式并非消費(fèi)者下單時(shí)必然可見，且相對(duì)于明確的供應(yīng)商信息，營(yíng)業(yè)執(zhí)照的展示尚不足以推翻A公司訂立合同的外觀。A公司與B公司均認(rèn)可“去哪兒直銷”系B公司經(jīng)營(yíng)的店鋪名稱，則涉訴服務(wù)的實(shí)際提供者為B公司。B公司經(jīng)A公司允許借用A公司名義簽訂合同，與A公司形成了掛靠關(guān)系，則A公司與B公司應(yīng)就涉訴服務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

《最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第1條第2款、第3款明確規(guī)定：“旅游經(jīng)營(yíng)者”是指以自己的名義經(jīng)營(yíng)旅游業(yè)務(wù)，向公眾提供旅游服務(wù)的人。“旅游輔助服務(wù)者”是指與旅游經(jīng)營(yíng)者存在合同關(guān)系，協(xié)助旅游經(jīng)營(yíng)者履行旅游合同義務(wù)，實(shí)際提供交通、游覽、住宿、餐飲、娛樂(lè)等旅游服務(wù)的人。本案中與黃某、陳某締約的系掛靠A公司的B公司，則B公司應(yīng)依法承擔(dān)旅游經(jīng)營(yíng)者的賠償責(zé)任，B公司與旅游輔助服務(wù)者之間的關(guān)系應(yīng)另案處理。即便C公司確為委托人，黃某、陳某選擇其受托人（即B公司）作為相對(duì)方主張權(quán)利亦無(wú)不當(dāng)。B公司提供的服務(wù)未能保證旅游者的人身安全，致使黃某、陳某遭受人身傷害，已經(jīng)構(gòu)成違約，應(yīng)就此承擔(dān)賠償實(shí)際損失的違約責(zé)任，A公司的免責(zé)聲明不能免除其依法承擔(dān)的連帶責(zé)任。

法條指引

中華人民共和國(guó)民法典

第四百六十五條 依法成立的合同，受法律保護(hù)。

依法成立的合同，僅對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力，但是法律另有規(guī)定的除外。

第五百零九條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)信原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

當(dāng)事人在履行合同過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)避免浪費(fèi)資源、污染環(huán)境和破壞生態(tài)。

第五百七十七條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

第九百二十六條 受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利。但是，第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。

受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但是第三人不得變更選定的相對(duì)人。

委托人行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對(duì)受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對(duì)人的，委托人可以向第三人主張其對(duì)受托人的抗辯以及受托人對(duì)第三人的抗辯。

最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定

第一條 本規(guī)定所稱的旅游糾紛，是指旅游者與旅游經(jīng)營(yíng)者、旅游輔助服務(wù)者之間因旅游發(fā)生的合同糾紛或者侵權(quán)糾紛。

“旅游經(jīng)營(yíng)者”是指以自己的名義經(jīng)營(yíng)旅游業(yè)務(wù)，向公眾提供旅游服務(wù)的人。

“旅游輔助服務(wù)者”是指與旅游經(jīng)營(yíng)者存在合同關(guān)系，協(xié)助旅游經(jīng)營(yíng)者履行旅游合同義務(wù)，實(shí)際提供交通、游覽、住宿、餐飲、娛樂(lè)等旅游服務(wù)的人。

旅游者在自行旅游過(guò)程中與旅游景點(diǎn)經(jīng)營(yíng)者因旅游發(fā)生的糾紛，參照適用本規(guī)定。

第七條 旅游經(jīng)營(yíng)者、旅游輔助服務(wù)者未盡到安全保障義務(wù)，造成旅游者人身?yè)p害、財(cái)產(chǎn)損失，旅游者請(qǐng)求旅游經(jīng)營(yíng)者、旅游輔助服務(wù)者承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

因第三人的行為造成旅游者人身?yè)p害、財(cái)產(chǎn)損失，由第三人承擔(dān)責(zé)任；旅游經(jīng)營(yíng)者、旅游輔助服務(wù)者未盡安全保障義務(wù)，旅游者請(qǐng)求其承擔(dān)相應(yīng)補(bǔ)充責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第十六條 因飛機(jī)、火車、班輪、城際客運(yùn)班車等公共客運(yùn)交通工具延誤，導(dǎo)致合同不能按照約定履行，旅游者請(qǐng)求旅游經(jīng)營(yíng)者退還未實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用的，人民法院應(yīng)予支持。合同另有約定的除外。

3.航空公司拒載旅客，應(yīng)當(dāng)如何賠償損失？

維權(quán)要點(diǎn)

承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)在約定期間或者合理期間內(nèi)將旅客、貨物安全運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)。承運(yùn)人遲延運(yùn)輸?shù)模瑧?yīng)當(dāng)根據(jù)旅客的要求安排改乘其他班次或者退票。

典型案例

2021年8月3日，家住美國(guó)的馬某來(lái)到中國(guó)A市旅游，到達(dá)A市前，馬某通過(guò)美國(guó)一家旅行社購(gòu)買了一張8月21日上午10時(shí)20分由A市中轉(zhuǎn)B市返回美國(guó)的聯(lián)程機(jī)票，其中，A市至B市的飛機(jī)是某航空公司班機(jī)。

8月19日上午，馬某打電話到所乘飛機(jī)的某航空公司經(jīng)營(yíng)部，對(duì)機(jī)票進(jìn)行了確認(rèn)。21日上午9時(shí)30分，馬某來(lái)到A市機(jī)場(chǎng)辦理登機(jī)手續(xù)，但機(jī)場(chǎng)工作人士稱其機(jī)票未經(jīng)確認(rèn)。結(jié)果，馬某被拒載。于是馬某在A市和B市共滯留了5天，直到8月26日才飛回美國(guó)。馬某向A市中級(jí)人民法院提起訴訟，要求某航空公司賠償經(jīng)濟(jì)損失：（1）直接損失：長(zhǎng)途電話費(fèi)、停留A市的住宿費(fèi)、交通費(fèi)、更改機(jī)票費(fèi)；（2）間接損失：由于滯留A市而不能及時(shí)返家，其妻不得不請(qǐng)人照顧孩子而支付的保姆費(fèi)、一天的誤工工資；（3）精神損失費(fèi)5000美元。某航空公司對(duì)馬某被拒載的事實(shí)無(wú)異議，但認(rèn)為拒載是因?yàn)锳市機(jī)場(chǎng)地勤值班人員的過(guò)失造成的，而機(jī)場(chǎng)值班人員又非該公司的工作人員。此外，該公司與A市方面簽有《地面服務(wù)代理協(xié)議》，按協(xié)議規(guī)定，責(zé)任應(yīng)該由A市機(jī)場(chǎng)承擔(dān)。

法官講法

本案所涉及的法律問(wèn)題有以下兩點(diǎn)值得探討。

1 因機(jī)場(chǎng)協(xié)調(diào)失誤造成拒載旅客，承運(yùn)人能否免責(zé)

我國(guó)民法典第811條規(guī)定，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)在約定期限或者合理期限內(nèi)將旅客、貨物安全運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)。第820條規(guī)定，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)按照有效客票記載的時(shí)間、班次和座位號(hào)運(yùn)輸旅客。承運(yùn)人遲延運(yùn)輸或者有其他不能正常運(yùn)輸情形的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知和提醒旅客，采取必要的安置措施，并根據(jù)旅客的要求安排改乘其他班次或者退票；由此造成旅客損失的，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但是不可歸責(zé)于承運(yùn)人的除外。可見，按合同約定運(yùn)輸旅客是承運(yùn)人的基本義務(wù)。但是，本案中，旅客卻因機(jī)場(chǎng)的協(xié)調(diào)失誤被拒載，對(duì)此，承運(yùn)人能否免責(zé)呢？回答是否定的。理由是：（1）根據(jù)民法典第815條的規(guī)定，旅客應(yīng)當(dāng)按照有效客票記載的時(shí)間、班次和座位號(hào)乘坐。旅客無(wú)票乘坐、超程乘坐、越級(jí)乘坐或者持不符合減價(jià)條件的優(yōu)惠客票乘坐的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交票款，承運(yùn)人可以按照規(guī)定加收票款；旅客不支付票款的，承運(yùn)人可以拒絕運(yùn)輸。但是，本案中，馬某持有有效客票，不存在被拒載的理由。（2）根據(jù)民法典第590條第1款的規(guī)定，當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任。但是，本案拒載旅客的原因并不是不可抗力，而是因?yàn)闄C(jī)場(chǎng)的協(xié)調(diào)失誤，所以，承運(yùn)人不能免責(zé)。（3）某航空公司與A市機(jī)場(chǎng)簽訂《地面服務(wù)代理協(xié)議》，不是免責(zé)事由。所謂免責(zé)事由是指法律規(guī)定的免除或限制違約行為人本應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任的事由。本案中馬某與某航空公司之間簽訂的是旅客運(yùn)輸合同，與某航空公司和A市機(jī)場(chǎng)簽訂的《地面服務(wù)代理協(xié)議》是分別獨(dú)立的，二者不是一個(gè)法律關(guān)系，《地面服務(wù)代理協(xié)議》不是運(yùn)輸合同的組成部分，因此，對(duì)馬某沒有約束力。

2 拒載旅客的責(zé)任

民法典規(guī)定的航空運(yùn)輸合同承運(yùn)人的違約責(zé)任是遲延運(yùn)輸?shù)倪`約責(zé)任和造成旅客傷亡的損害賠償責(zé)任，對(duì)拒載旅客或造成旅客漏乘的違約責(zé)任形式并未作出規(guī)定。正因?yàn)槿绱耍凑瘴覈?guó)民用航空旅客、行李國(guó)內(nèi)運(yùn)輸規(guī)則的規(guī)定，對(duì)于因承運(yùn)人原因造成旅客漏乘的，承運(yùn)人應(yīng)盡早安排旅客乘坐后續(xù)航班；如旅客要求退票，應(yīng)退回全部票款，且不收取退票費(fèi)。該規(guī)則未規(guī)定賠償損失和支付違約金問(wèn)題。對(duì)這一法律問(wèn)題，要通過(guò)民法典第583條關(guān)于違約責(zé)任的一般條款來(lái)解決。根據(jù)該條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。因此，在這一點(diǎn)上，法院可以判決某航空公司賠償馬某的損失。但是，法院是否應(yīng)當(dāng)同時(shí)判決某航空公司支付違約金值得商榷。第一，違約金有約定違約金與法定違約金之分，關(guān)于航空旅客運(yùn)輸中承運(yùn)人違約并沒有法定違約金的規(guī)定，而馬某、某航空公司之間又沒有違約金條款，在這種條件下，法院若擅自為當(dāng)事人訂立“違約金條款”必然不妥當(dāng)；第二，違約金與損害賠償能否同時(shí)并用？我們知道，違約金是指當(dāng)事人約定的或法律直接規(guī)定的，在一方違約后向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的貨幣或代表一定價(jià)值的財(cái)物。一般認(rèn)為，違約金在性質(zhì)上可以分為賠償性違約金與懲罰性違約金。如強(qiáng)調(diào)違約金的補(bǔ)償性，則非違約方取得預(yù)定的損害賠償方式，而作為賠償性的違約金，有推定損失發(fā)生的效力，因而如果沒有損失發(fā)生或者可以適用損益相抵原則，而違約方又非故意違約的，可以免除違約責(zé)任。而如果強(qiáng)調(diào)違約金的懲罰性、制裁性，則馬某可在獲得違約金后，另行要求賠償損失，若獲得此種違約金后又乘坐的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交票款。

對(duì)于馬某提出的精神損害賠償問(wèn)題，不符合有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，因此法院不應(yīng)予以支持。

法條指引

中華人民共和國(guó)民法典

第五百八十三條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

第五百九十條 當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但是法律另有規(guī)定的除外。因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不免除其違約責(zé)任。

第八百一十一條 承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)在約定期限或者合理期限內(nèi)將旅客、貨物安全運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)。

第八百一十五條 旅客應(yīng)當(dāng)按照有效客票記載的時(shí)間、班次和座位號(hào)乘坐。旅客無(wú)票乘坐、超程乘坐、越級(jí)乘坐或者持不符合減價(jià)條件的優(yōu)惠客票乘坐的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交票款，承運(yùn)人可以按照規(guī)定加收票款；旅客不支付票款的，承運(yùn)人可以拒絕運(yùn)輸。

實(shí)名制客運(yùn)合同的旅客丟失客票的，可以請(qǐng)求承運(yùn)人掛失補(bǔ)辦，承運(yùn)人不得再次收取票款和其他不合理費(fèi)用。

第八百二十條 承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)按照有效客票記載的時(shí)間、班次和座位號(hào)運(yùn)輸旅客。承運(yùn)人遲延運(yùn)輸或者有其他不能正常運(yùn)輸情形的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知和提醒旅客，采取必要的安置措施，并根據(jù)旅客的要求安排改乘其他班次或者退票；由此造成旅客損失的，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但是不可歸責(zé)于承運(yùn)人的除外。

4.導(dǎo)游擅自改變行程計(jì)劃，旅行社應(yīng)當(dāng)怎樣賠償？

維權(quán)要點(diǎn)

合同簽訂后，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)本著誠(chéng)實(shí)信用的原則，嚴(yán)格按照合同的規(guī)定，全面履行合同約定的義務(wù)，正當(dāng)行使自己的權(quán)利，當(dāng)事人不能輕易違反約定，擅自變更旅游合同。否則，違約方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

典型案例

某旅行社組織20多人去北京旅游。按照行程計(jì)劃，到達(dá)北京的第二天游長(zhǎng)城，但導(dǎo)游未與旅游者協(xié)商，擅自將游長(zhǎng)城的行程改為第三天。就在第二天晚上，一場(chǎng)突如其來(lái)的大雪使旅游車無(wú)法去長(zhǎng)城，游長(zhǎng)城計(jì)劃被迫取消。游客返回后，要求旅行社按照規(guī)定雙倍賠償長(zhǎng)城門票，而旅行社只愿意原價(jià)退還長(zhǎng)城門票，拒絕賠償。于是此案發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。

法官講法

導(dǎo)游擅自改變行程計(jì)劃，導(dǎo)致旅游者因下雪而無(wú)法游長(zhǎng)城。在本案中，違約與取消行程之間是否存在因果關(guān)系，旅行社是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任？這是解決本案的關(guān)鍵。

我國(guó)民法典第180條第2款規(guī)定：不可抗力是指“不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況”。從表面上看，游長(zhǎng)城計(jì)劃被取消的直接原因的確是由于不期而至的大雪，屬于不可抗力。但實(shí)際情況是，只要導(dǎo)游按照原先計(jì)劃履行合同，不擅自改變行程，完全可以在大雪到來(lái)前完成游長(zhǎng)城的計(jì)劃，避免這起糾紛。游長(zhǎng)城計(jì)劃的被迫取消，是導(dǎo)游違反規(guī)定人為造成的，違約與取消行程之間存在著因果關(guān)系，旅行社對(duì)此應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

假設(shè)另外兩種情況：（1）如果旅游合同中游長(zhǎng)城的計(jì)劃本來(lái)就安排在第三天，旅游計(jì)劃的取消毫無(wú)疑問(wèn)屬于不可抗力，旅行社只需要退還景點(diǎn)門票即可，不需要承擔(dān)賠償責(zé)任。（2）如果在旅游過(guò)程中，為了旅游行程更為合理、方便，經(jīng)過(guò)導(dǎo)游與游客協(xié)商，導(dǎo)游變更行程的行為得到全體游客的同意，將原定第二天和第三天的項(xiàng)目調(diào)換，同樣發(fā)生上述景點(diǎn)被迫取消的情況，旅行社也只需要退還景點(diǎn)門票，不需要承擔(dān)賠償責(zé)任。因?yàn)樵谶@種情況下，導(dǎo)游、旅行社和游客對(duì)原合同內(nèi)容的履行順序作出了協(xié)議變更，形成了新的合約關(guān)系，旅行社按照新的合約履行義務(wù)受法律保護(hù)。當(dāng)然，旅行社應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任，如果沒有有力證據(jù)證明改變行程得到了游客的同意，旅行社仍然應(yīng)當(dāng)按照違約責(zé)任對(duì)游客進(jìn)行賠償。

另外，從法律角度看，旅行社的聲明缺乏依據(jù)。（1）根據(jù)民法典的規(guī)定，合同簽訂后，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)本著誠(chéng)實(shí)信用的原則，嚴(yán)格按照合同的約定，全面履行合同約定的義務(wù)，正當(dāng)行使自己的權(quán)利，當(dāng)事人不能輕易違反約定，擅自變更旅游合同。具體而言，旅行社與游客簽訂旅游合同時(shí)，已經(jīng)收取了游客的團(tuán)款，尤其是散客，旅行社肯定全額收取了團(tuán)款，也就是說(shuō)，旅行社已經(jīng)行使了收取團(tuán)款的權(quán)利，游客也已履行了支付團(tuán)款的義務(wù)。按照權(quán)利義務(wù)對(duì)等的原則，在履行旅游合同時(shí)，旅行社只要履行義務(wù)提供約定的服務(wù)，游客就可以享受權(quán)利即接受旅行社的服務(wù)。根據(jù)民法典的規(guī)定，有效合同簽訂后對(duì)簽約各方都具有約束力，任何一方無(wú)正當(dāng)理由不履行、不完全履行或不恰當(dāng)履行合同的條款，就構(gòu)成違約行為，對(duì)方就有權(quán)要求違約方支付違約金或賠償損失。（2）根據(jù)合同自愿原則，合同雙方當(dāng)事人可以就合同的簽訂、履行、變更、解除等內(nèi)容自愿達(dá)成協(xié)議，這樣達(dá)成的協(xié)議應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)和尊重。在履行旅游合同的過(guò)程中，旅行社和游客有權(quán)就雙方的權(quán)利義務(wù)協(xié)商一致，在此基礎(chǔ)上進(jìn)行變更。旅游合同變更的關(guān)鍵是應(yīng)當(dāng)符合程序，充分尊重雙方當(dāng)事人，任何一方擅自變更就是違約，就要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。因此，旅行社調(diào)整游覽順序，盡管沒有減少旅游景點(diǎn)，仍然視為對(duì)旅游合同的變更。合同變更是指在合同有效成立后，合同當(dāng)事人不變，僅改變合同的權(quán)利義務(wù)。（3）在一些旅行社的實(shí)際操作中，經(jīng)常會(huì)發(fā)生旅游項(xiàng)目順序調(diào)整的現(xiàn)象，很少發(fā)生游客投訴的情況，游客對(duì)此似乎也沒有很多怨言。客觀地說(shuō)，旅行社僅僅是對(duì)游覽景點(diǎn)的先后次序進(jìn)行了調(diào)整，并沒有更改景點(diǎn)，一般情況下對(duì)旅游服務(wù)質(zhì)量不會(huì)產(chǎn)生很大影響，很難說(shuō)旅行社這樣做就侵犯了游客的合法權(quán)益，給游客造成了經(jīng)濟(jì)損失。但它畢竟使合同的計(jì)劃履行與實(shí)際履行產(chǎn)生了時(shí)間上的變化，是對(duì)旅游合同的變更。但就本案而言，導(dǎo)游的擅自變更導(dǎo)致游客無(wú)法游覽長(zhǎng)城，造成了游客的損失，所以旅行社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

法條指引

中華人民共和國(guó)民法典

第五百零九條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)信原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

當(dāng)事人在履行合同過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)避免浪費(fèi)資源、污染環(huán)境和破壞生態(tài)。

第五百七十七條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

第五百九十條 當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但是法律另有規(guī)定的除外。因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不免除其違約責(zé)任。

5.旅行社擅自取消已確定的旅游行程，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種責(zé)任？

維權(quán)要點(diǎn)

旅行社違反旅游合同的約定，造成旅游者合法權(quán)益受到損害的，應(yīng)當(dāng)采取必要的補(bǔ)救措施，根據(jù)法律規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任。

典型案例

2021年1月16日，李某向某旅行社訂購(gòu)?fù)?月30日前往普陀山四日游的旅游票17張，共付旅游費(fèi)6053元。旅行社收款后開具發(fā)票并約定于4月27日取旅游票。屆時(shí)李某兩次前往旅行社取票，但旅行社稱無(wú)船票可供，要李某另想辦法購(gòu)買，隨即退給李某人民幣500元。李某因未買到船票于4月29日、30日再次與旅行社聯(lián)系。旅行社告之因船票無(wú)法買到，普陀山旅游予以取消。5月18日，旅行社派人前往李某處退還全部旅游費(fèi)（扣除先前付給李某的500元），并就賠償李某損失問(wèn)題與李某達(dá)成如下協(xié)議：（1）旅行社承諾于同年7月中旬至8月中旬免費(fèi)提供一輛大客車為李某提供金山游樂(lè)場(chǎng)一日游；（2）為李某贊助汽油20升；（3）提前一周通知李某旅游行期；（4）若旅行社再次違約則按普陀山旅游費(fèi)計(jì)賠違約金。

8月1日上午，旅行社突然通知李某次日去金山游樂(lè)場(chǎng)旅游。若次日不去，以后的行期則由旅行社安排。李某當(dāng)即表示時(shí)間倉(cāng)促，無(wú)法前往。而后，李某要求旅行社履約，旅行社卻認(rèn)為其已經(jīng)履約，雙方為此發(fā)生糾紛。在多次協(xié)商未果的情況下，李某于2021年9月5日向法院起訴。

法官講法

本案爭(zhēng)論的焦點(diǎn)是李某向旅行社訂購(gòu)前往普陀山的旅游票，但旅游合同到期時(shí)旅行社卻無(wú)票可供，后李某與旅行社達(dá)成新的協(xié)議，在新的協(xié)議下就旅行社是否違約問(wèn)題而發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。

“合同是當(dāng)事人之間的法鎖”，這是一種形象的表達(dá)。在客觀上，合同經(jīng)有效成立，即是合同生效，合同生效是指合同所產(chǎn)生的法律上的約束力。這種約束力主要是對(duì)合同雙方當(dāng)事人而言的。合同生效后，當(dāng)事人雙方就應(yīng)該嚴(yán)格按照合同規(guī)定履行義務(wù)，當(dāng)旅游合同雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，旅游合同遂告成立，對(duì)雙方均具有法律約束力，禁止當(dāng)事人在沒有任何法定或約定根據(jù)的情況下，任意解除合同。合同對(duì)當(dāng)事人的約束力表現(xiàn)在：合同當(dāng)事人根據(jù)法律和合同的規(guī)定所產(chǎn)生的權(quán)利受到法律的保護(hù)，當(dāng)事人根據(jù)合同所產(chǎn)生的義務(wù)具有法律的強(qiáng)制性，如果當(dāng)事人違反合同義務(wù)則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

目前，國(guó)內(nèi)旅行社經(jīng)營(yíng)管理水平參差不齊，旅行社與游客簽訂合同后由于安排不妥而擅自取消旅游的事件多有發(fā)生。在處理這類糾紛時(shí)須明確以下三個(gè)法律問(wèn)題：（1）合同應(yīng)當(dāng)全面、適當(dāng)履行。合同有效成立后，當(dāng)事人應(yīng)按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙蕖⒙男械攸c(diǎn)，以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞剑嫱瓿珊贤x務(wù)。（2）合同的變更應(yīng)符合一定條件。一是經(jīng)雙方協(xié)商一致變更。依合同自由原則，當(dāng)事人之間依自主真實(shí)意思修改合同內(nèi)容，只要不違背法律和公序良俗原則，即應(yīng)予以尊重。二是在特殊情形下，當(dāng)事人可依法定的可以變更的情形如不可抗力、情勢(shì)變更，要求變更合同。如不符合上述條件，一方擅自改變合同內(nèi)容，即構(gòu)成違反合同需要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。（3）合同一方當(dāng)事人應(yīng)為自己的過(guò)錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任。在旅游合同中，很多情況下旅游業(yè)經(jīng)營(yíng)者的違約都是由于其與旅游線路上的交通部門、旅店、景點(diǎn)的業(yè)務(wù)接洽不妥造成的，所以在這類糾紛中，旅行社等往往辯稱不是由于自己過(guò)錯(cuò)，而是由于第三人的行為而拒絕承擔(dān)責(zé)任。依民法理論，合同一方當(dāng)事人對(duì)屬于自己一方的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任。

在本案中，旅行社賣給李某旅游票并開具發(fā)票，表明旅游合同已經(jīng)成立，合同有效。雙方應(yīng)嚴(yán)格按合同約定履行義務(wù)。而旅行社卻未按合同之約定為李某購(gòu)得船票，旅行社要求李某自行購(gòu)票并退船票款，李某表示接受，應(yīng)視為合同雙方改變了合同內(nèi)容，此后應(yīng)按變更后的合同履行義務(wù)。后由于買不到船票退還全部旅游費(fèi)并與李某達(dá)成新的協(xié)議，合同又一次進(jìn)行了變更。但旅行社仍未按變更后的合同履行義務(wù)，實(shí)際上，旅行社自始至終根本未履行合同，應(yīng)依法律規(guī)定及合同約定承擔(dān)違約責(zé)任。

承擔(dān)違約責(zé)任的形式有：繼續(xù)履行，支付違約金，支付賠償金和其他補(bǔ)救措施。（1）繼續(xù)履行是指在一方違反合同時(shí)，另一方有權(quán)要求不履行合同的當(dāng)事人繼續(xù)按照合同規(guī)定履行義務(wù)。繼續(xù)履行是為實(shí)現(xiàn)合同目的而設(shè)計(jì)的一種違約責(zé)任承擔(dān)方式。在履行金錢債務(wù)違約時(shí)，當(dāng)事人可以要求違約方支付價(jià)款或報(bào)酬；在履行非金錢債務(wù)違約時(shí)，當(dāng)事人可以要求違約方履行。繼續(xù)履行有一定的條件限制：首先，必須是合同繼續(xù)有效存在，即未被解除及變更，并且受害方當(dāng)事人要求繼續(xù)履行。如果合同被解除，則應(yīng)承擔(dān)賠償損失等責(zé)任，而不能要求繼續(xù)履行。其次，必須在法律上和事實(shí)上可以履行且債務(wù)標(biāo)的適于強(qiáng)制履行且履行費(fèi)用不過(guò)高，債權(quán)人在合理期限內(nèi)要求繼續(xù)履行。（2）支付賠償金是對(duì)發(fā)生實(shí)際損害的賠償，包括因違約行為給對(duì)方當(dāng)事人造成的財(cái)產(chǎn)上的直接損失和一定的可得利益損失。賠償金責(zé)任是為了彌補(bǔ)對(duì)方當(dāng)事人因違約行為而受到的實(shí)際損失，不允許超過(guò)實(shí)際損失。（3）違約金是指合同當(dāng)事人一方違反合同而依法律規(guī)定或合同約定的數(shù)額支付給受害方的金錢。違約金責(zé)任不同于賠償金責(zé)任，它具有懲罰性，不以有損害事實(shí)為前提，且除法律有明確規(guī)定外，必須有雙方明確約定才能適用。同時(shí)，違約金責(zé)任亦具有補(bǔ)償性，在支付違約金和賠償金的責(zé)任運(yùn)用的關(guān)系上，依法律規(guī)定，當(dāng)約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

在本案中，旅行社根本未履行合同義務(wù)，而李某訴請(qǐng)執(zhí)行的是最后一次與旅行社所簽協(xié)議的最后一項(xiàng)：“若旅行社再次違約則按普陀山旅游費(fèi)計(jì)賠違約金。”即李某并未要求繼續(xù)履行，在訴訟中，李某未提賠償損失的要求，而是請(qǐng)求法院判令旅行社賠付違約金。法院依法判令旅行社向李某支付違約金及案件受理費(fèi)（屬于賠償金）是正確的。

法條指引

中華人民共和國(guó)民法典

第五百零九條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)信原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

當(dāng)事人在履行合同過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)避免浪費(fèi)資源、污染環(huán)境和破壞生態(tài)。

第五百一十條 合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同相關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。

旅行社條例

第三十三條 旅行社及其委派的導(dǎo)游人員和領(lǐng)隊(duì)人員不得有下列行為：

（一）拒絕履行旅游合同約定的義務(wù)；

（二）非因不可抗力改變旅游合同安排的行程；

（三）欺騙、脅迫旅游者購(gòu)物或者參加需要另行付費(fèi)的游覽項(xiàng)目。

第三十五條 旅行社違反旅游合同約定，造成旅游者合法權(quán)益受到損害的，應(yīng)當(dāng)采取必要的補(bǔ)救措施，并及時(shí)報(bào)告旅游行政管理部門。

6.不按約兌現(xiàn)旅游活動(dòng)內(nèi)容，是否承擔(dān)違約責(zé)任？

維權(quán)要點(diǎn)

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同規(guī)定的旅游合同主體、旅游線路及景點(diǎn)、時(shí)間和方法等履行合同。部分履行或不正確履行合同義務(wù)給旅游者造成損害的，不履行合同一方要承擔(dān)違約責(zé)任。

典型案例

2021年9月2日，上海某廠四車間39名職工赴北京旅游，向上海某旅行社訂購(gòu)北京8日旅游票39張，旅行社收取人民幣499200元，并開具發(fā)票。行前，雙方口頭約定：（1）旅途往返乘高鐵，抵京后專車接到住宿地；（2）安排4天在京游覽專用車；（3）在京游覽19個(gè)風(fēng)景點(diǎn)。同年9月28日，上海某旅行社派業(yè)務(wù)代表陳某，導(dǎo)游凌某、朱某陪同上海某廠四車間39名職工乘坐上海至北京普通列車赴京旅游，次日抵達(dá)后，上海某旅行社未派車來(lái)火車站接，迫使上海某廠四車間39名職工自乘地鐵步行至住宿地。同年10月1日至3日游覽中，因上海某旅行社未作周密合理安排，致使上海某廠四車間39名職工候車達(dá)4小時(shí)之久，未能按原定計(jì)劃游覽中山公園和軍事博物館。上海某旅行社數(shù)次違約，引起上海某廠四車間39名職工的極大不滿，為顧全大局，上海某廠四車間39名職工代表于2021年10月3日與上海某旅行社方業(yè)務(wù)代表陳某協(xié)商，達(dá)成退款協(xié)議約定：上海某旅行社退給上海某廠四車間39名職工旅游團(tuán)人民幣109200元。同年10月5日，上海某廠四車間39名職工乘坐北京至上海高鐵列車返滬。事后，上海某旅行社法定代表人張某對(duì)退款協(xié)議不予追認(rèn)，并申明退款協(xié)議無(wú)效，因此產(chǎn)生糾紛。雙方多次磋商違約金數(shù)額未能達(dá)成一致意見，上海某廠四車間39名職工旅游團(tuán)于2021年10月27日向上海市某法院提起訴訟。

法官講法

旅游合同是旅游者和旅行社、旅館、旅游交通運(yùn)輸部門以及其他旅游活動(dòng)涉及的部門之間達(dá)成的、規(guī)定雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。旅游合同一經(jīng)訂立，必須按照合同所規(guī)定的標(biāo)的如實(shí)履行，而不得任意變更合同標(biāo)的。旅游合同的對(duì)象通常是指自然風(fēng)貌、社會(huì)風(fēng)貌和名勝古跡等。人們進(jìn)行游覽即是通過(guò)對(duì)這些特定對(duì)象的觀賞獲得精神滿足。如旅游合同不能實(shí)際履行，旅游者無(wú)法獲得這種精神滿足，旅游合同的目的便不能實(shí)現(xiàn)。另外，旅游合同必須適當(dāng)履行，旅游合同的履行是旅游合同具有法律約束力的首要表現(xiàn)，是指旅游合同雙方當(dāng)事人，依法完成合同規(guī)定的義務(wù)和實(shí)現(xiàn)各自的權(quán)利。合同的訂立是前提，合同的履行是關(guān)鍵。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同規(guī)定的旅游合同主體、旅游線路及景點(diǎn)、時(shí)間和方法等執(zhí)行合同。

目前的旅游合同糾紛中，除因旅游業(yè)經(jīng)營(yíng)者組織安排不妥而擅自取消旅游外，還大量存在旅游業(yè)經(jīng)營(yíng)者服務(wù)“縮水”現(xiàn)象，即只履行了合同義務(wù)的一部分或履行了義務(wù)但服務(wù)質(zhì)量不符合合同規(guī)定。這種部分不履行或不正確履行給對(duì)方旅游者造成損害（包括物質(zhì)上的和精神上的），不履行合同方要承擔(dān)違約責(zé)任。

在本案中，雙方雖未有書面合同具體約定旅游活動(dòng)中相關(guān)服務(wù)，但上海某廠四車間39名職工旅游團(tuán)持有上海某旅行社開具了發(fā)票的旅游票，因雙方對(duì)其口頭約定無(wú)爭(zhēng)議，且口頭約定也是法律允許采用的合同形式，應(yīng)承認(rèn)其效力。依此口頭約定，旅游者旅途往返應(yīng)乘高鐵列車，而上海某旅行社卻安排其乘普通列車從上海至北京；約定抵京后上海某旅行社出專車接上海某廠四車間39名職工至住宿地，卻未派專車來(lái)接，致使游客乘地鐵步行到住宿地；約定在京游覽19個(gè)風(fēng)景點(diǎn)，而實(shí)際上卻少游了2個(gè)風(fēng)景點(diǎn)。上海某旅行社在以上三點(diǎn)違反了合同約定，影響了上海某廠四車間39名職工觀光游覽，使其訂約目的并未完全達(dá)到，旅游者的合法權(quán)益受到了損害。“有損害就應(yīng)有賠償”，且上海某旅行社不存在任何免責(zé)情形，主觀上亦有過(guò)錯(cuò)，故上海某旅行社未履行的部分的價(jià)款應(yīng)返還給上海某廠四車間39名職工旅游團(tuán)。另外，上海某旅行社應(yīng)向上海某廠四車間39名職工旅游團(tuán)支付懲罰性違約金。懲罰性違約金又稱固有意義上的違約金，是指對(duì)債務(wù)人的過(guò)錯(cuò)違約行為實(shí)行懲罰，以確保合同債務(wù)得以履行的違約金。

在本案中，還涉及一個(gè)民法上的職務(wù)代理問(wèn)題。依民法理論和我國(guó)的法律規(guī)定，法人對(duì)其工作人員的職務(wù)行為承擔(dān)民事責(zé)任，本案中上海某旅行社方業(yè)務(wù)代表與上海某廠四車間39名職工旅游團(tuán)方所簽退款協(xié)議應(yīng)屬職務(wù)代理行為，屬有效代理，無(wú)須上海某旅行社法定代表人的追認(rèn)，上海某旅行社應(yīng)對(duì)其工作人員的該行為承擔(dān)民事責(zé)任，即退款協(xié)議合法有效，上海某旅行社應(yīng)執(zhí)行該協(xié)議，向上海某廠四車間39名職工旅游團(tuán)退款。

法條指引

旅行社條例

第四條 旅行社在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠(chéng)信的原則，提高服務(wù)質(zhì)量，維護(hù)旅游者的合法權(quán)益。

第三十三條 旅行社及其委派的導(dǎo)游人員和領(lǐng)隊(duì)人員不得有下列行為：

（一）拒絕履行旅游合同約定的義務(wù)；

（二）非因不可抗力改變旅游合同安排的行程；

（三）欺騙、脅迫旅游者購(gòu)物或者參加需要另行付費(fèi)的游覽項(xiàng)目。

第三十五條 旅行社違反旅游合同約定，造成旅游者合法權(quán)益受到損害的，應(yīng)當(dāng)采取必要的補(bǔ)救措施，并及時(shí)報(bào)告旅游行政管理部門。

7.經(jīng)營(yíng)者私自轉(zhuǎn)讓旅游業(yè)務(wù)，導(dǎo)致旅游者權(quán)益受損，是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任？

維權(quán)要點(diǎn)

一般情況下，旅游者與旅行社等旅游經(jīng)營(yíng)者簽訂旅游合同后，旅行社不得將旅游業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給其他旅行社。如果在旅游合同履行期間旅游者遭受意外傷害、財(cái)產(chǎn)損失，或者出現(xiàn)轉(zhuǎn)包旅行社服務(wù)質(zhì)量差等問(wèn)題，應(yīng)由原來(lái)的旅行社承擔(dān)合同責(zé)任。

典型案例

鎮(zhèn)江某公司職員李先生，與南京某旅行社一直有業(yè)務(wù)往來(lái)，他請(qǐng)?jiān)撀眯猩绲臏堪才潘患宜娜舜汗?jié)期間去海南旅游，湯女士告之該旅行社春節(jié)期間沒有去海南的團(tuán)隊(duì)。根據(jù)李先生的意見，湯女士又聯(lián)系了另外一家旅行社，說(shuō)明行程及報(bào)價(jià)情況，經(jīng)李先生本人同意后，湯女士幫李先生一家訂了往返機(jī)票，按李先生的要求，制訂了接待計(jì)劃，寫明了由海南某旅行社接待，參加2021年2月13日至2月19日的海南環(huán)島旅游，南京某旅行社收取4人旅游費(fèi)共計(jì)23880元。但海南某旅行社接此業(yè)務(wù)后，瞞著南京某旅行社和李先生一家，將此業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給另外一家旅行社。那家旅行社導(dǎo)游服務(wù)質(zhì)量低，不按計(jì)劃線路游覽，伙食差。在萬(wàn)泉河畔餐館用餐時(shí)，因粉條中混有碎骨頭，致使李先生的妻子咬斷兩顆假牙。

李先生回鎮(zhèn)江后認(rèn)為這次旅游價(jià)高質(zhì)次，上當(dāng)受騙，從2月22日起先后多次給南京某旅行社總經(jīng)理打電話，要求賠償：（1）依省內(nèi)旅行社“海南6日游”平均報(bào)價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)雙倍返還超額部分；（2）因安排不當(dāng)，許多主要景點(diǎn)未游，退還所有交款總數(shù)；（3）適當(dāng)賠償因此所造成的時(shí)間和精神損失及電話費(fèi)。總經(jīng)理同意賠償，因雙方未能就賠償數(shù)額達(dá)成一致，李先生于3月6日投訴到省消協(xié)。

法官講法

旅游作為一項(xiàng)服務(wù)性行業(yè)，與其他服務(wù)一樣，旅游經(jīng)營(yíng)者應(yīng)向旅游消費(fèi)者提供按質(zhì)按量和安全的服務(wù)保障。旅游服務(wù)實(shí)際若與合同約定內(nèi)容不符、服務(wù)縮水，則嚴(yán)重侵害旅游消費(fèi)者的合法權(quán)益，同時(shí)對(duì)于我國(guó)旅游業(yè)的健康發(fā)展也是一種損害。

旅游合同是指平等主體的旅游者、旅游企業(yè)法人、其他旅游組織之間設(shè)立、變更、中止旅游民事關(guān)系的協(xié)議。旅游合同的作用是保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，規(guī)范旅游經(jīng)營(yíng)服務(wù)行為，促進(jìn)旅游業(yè)健康發(fā)展。一般情況下，旅游者與旅行社等旅游經(jīng)營(yíng)者簽訂旅游合同后，無(wú)論是否從中牟利，旅行社不得將旅游業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給其他旅行社，因?yàn)槁糜蜗M(fèi)者選擇旅行社，大都相信該旅行社業(yè)已建立的信譽(yù)，即消費(fèi)者在這里有一種信賴?yán)妗Ｈ绻眯猩鐚⒙糜螛I(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給別的旅行社，那個(gè)旅行社的服務(wù)質(zhì)量如何消費(fèi)者無(wú)從了解，這就使旅游者的權(quán)益處于一定的危險(xiǎn)之中，所以未經(jīng)旅游者同意，旅行社不得轉(zhuǎn)讓旅游業(yè)務(wù)。

但是，旅游業(yè)有其本身難以克服的弱點(diǎn)，即交通、簽證等環(huán)節(jié)不是旅行社本身所能控制的，如果情形發(fā)生變化，旅游者又堅(jiān)持其旅游的想法，旅行社可以在征得旅游者同意后聯(lián)系其他旅行社，由其他旅行社安排旅游者的行程，但這時(shí)原來(lái)的旅行社與旅游者簽訂的合同仍然存在，只是原合同義務(wù)由旅行社選定的自己一方的第三人——其他旅行社代替自己履行。同時(shí)，原來(lái)的旅行社有義務(wù)選定有合格資質(zhì)的旅行社，以保證其與旅游者合同中約定的服務(wù)水準(zhǔn)。如旅游者在旅游合同履行期間遭受意外傷害、財(cái)產(chǎn)損失，或者出現(xiàn)轉(zhuǎn)包旅行社服務(wù)質(zhì)量差等問(wèn)題，應(yīng)由原來(lái)的旅行社承擔(dān)合同責(zé)任。至于其他旅行社未按原來(lái)的旅行社要求的質(zhì)量提供服務(wù)，則應(yīng)依他們之間的協(xié)議來(lái)解決，原來(lái)的旅行社不得以其他旅行社的原因拒絕向旅游者承擔(dān)責(zé)任。

在本案中，南京某旅行社的湯女士應(yīng)李先生之請(qǐng)為其聯(lián)系了海南某旅行社，湯女士與李先生商議后制訂了接待計(jì)劃，可見南京某旅行社與李先生簽訂了旅游合同，南京某旅行社應(yīng)按合同約定組織李先生一家進(jìn)行海南環(huán)島游，具體接待工作由海南某旅行社安排，即海南某旅行社作為南京某旅行社一方的第三人，代南京某旅行社履行合同義務(wù)。然而，海南某旅行社違反與南京某旅行社的約定，在后者事先根本不知道的情況下，將此旅游業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給另外的旅行社。結(jié)果因?qū)в畏?wù)質(zhì)量低、不按計(jì)劃線路游覽、伙食差，損害了旅游者利益。李先生有權(quán)利向南京某旅行社要求賠償損失，關(guān)于具體的賠償數(shù)額，則應(yīng)依南京某旅行社違約給李先生所造成的實(shí)際損失確定，具體而言主要是退還未按約定旅游的景點(diǎn)的費(fèi)用以及部分導(dǎo)游服務(wù)費(fèi)、伙食費(fèi)等，另外，還應(yīng)賠償李先生之妻因假牙受損所造成的損失。

法條指引

中華人民共和國(guó)民法典

第五百四十五條 債權(quán)人可以將債權(quán)的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但是有下列情形之一的除外：

（一）根據(jù)債權(quán)性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；

（二）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；

（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

當(dāng)事人約定非金錢債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的，不得對(duì)抗善意第三人。當(dāng)事人約定金錢債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的，不得對(duì)抗第三人。

第五百四十六條 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)，未通知債務(wù)人的，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知不得撤銷，但是經(jīng)受讓人同意的除外。

第五百五十一條 債務(wù)人將債務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

債務(wù)人或者第三人可以催告?zhèn)鶛?quán)人在合理期限內(nèi)予以同意，債權(quán)人未作表示的，視為不同意。

旅行社條例

第四條 旅行社在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠(chéng)信的原則，提高服務(wù)質(zhì)量，維護(hù)旅游者的合法權(quán)益。

第二十四條 旅行社向旅游者提供的旅游服務(wù)信息必須真實(shí)可靠，不得作虛假宣傳。

第三十二條 旅行社聘用導(dǎo)游人員、領(lǐng)隊(duì)人員應(yīng)當(dāng)依法簽訂勞動(dòng)合同，并向其支付不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的報(bào)酬。

第三十三條 旅行社及其委派的導(dǎo)游人員和領(lǐng)隊(duì)人員不得有下列行為：

（一）拒絕履行旅游合同約定的義務(wù)；

（二）非因不可抗力改變旅游合同安排的行程；

（三）欺騙、脅迫旅游者購(gòu)物或者參加需要另行付費(fèi)的游覽項(xiàng)目。

第三十五條 旅行社違反旅游合同約定，造成旅游者合法權(quán)益受到損害的，應(yīng)當(dāng)采取必要的補(bǔ)救措施，并及時(shí)報(bào)告旅游行政管理部門。

8.旅游公司擅自減少旅游景點(diǎn)，是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任？

維權(quán)要點(diǎn)

經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者有約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定履行義務(wù)。經(jīng)營(yíng)者向消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)，應(yīng)當(dāng)恪守社會(huì)公德，誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)，保障消費(fèi)者的合法權(quán)益。

典型案例

2021年4月，某市某旅游公司在一旅游刊物上刊登了南岳衡山四日游的廣告，稱此旅游參觀的景點(diǎn)主要有8個(gè)：南岳大廟、磨鏡臺(tái)、福嚴(yán)寺、忠烈祠、藏經(jīng)殿、南天門、祝融峰、回雁峰。同月，王某等9人利用休假期間，各自交付旅游服務(wù)費(fèi)人民幣1860元，參加了某旅游公司組織的南岳衡山四日游旅游團(tuán)，于同月23日乘火車從某市出發(fā)赴衡山，于24日凌晨四時(shí)許到達(dá)衡山銀苑賓館。到達(dá)后，某旅游公司的導(dǎo)游李某（無(wú)導(dǎo)游證書）將王某等9人男女混合安排在該賓館休息。在24日、25日的游覽活動(dòng)中，某旅游公司只安排了王某9人游覽了南岳大廟、福嚴(yán)寺、忠烈祠3個(gè)景點(diǎn)，其余5個(gè)景點(diǎn)未做游覽安排，且未在游覽出發(fā)前告訴王某等9人。旅游團(tuán)游覽活動(dòng)結(jié)束后，某旅游公司的導(dǎo)游未隨團(tuán)返回原市，由9人自行返回。于是，此9人認(rèn)為某旅游公司違反了旅游合同，造成其經(jīng)濟(jì)、精神損失，于是向某旅游公司要求賠償并賠禮道歉。但某旅游公司只賠禮道歉，不同意其所要求的賠償數(shù)額。據(jù)此，王某等9人以上述理由起訴到某法院，要求某旅游公司無(wú)償重新安排游覽未游覽的5個(gè)旅游景點(diǎn)，否則，應(yīng)退還其全程旅游費(fèi)；某旅游公司應(yīng)登報(bào)向王某等9人賠禮道歉，并賠償精神損失費(fèi)共9000元，賠償重游5個(gè)景點(diǎn)的誤工費(fèi)共9000元。

法官講法

本案的焦點(diǎn)是某旅游公司是否違約，在某旅游公司沒有按照旅游計(jì)劃完成游覽景點(diǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)怎樣向王某等9人賠償損失。

首先，本案當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，可從兩方面來(lái)看：一方面，某旅游公司是旅游消費(fèi)服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者，即為消費(fèi)者提供旅游合同的路線、景點(diǎn)、食宿等方面的服務(wù)。王某等9人是接受服務(wù)的消費(fèi)者，因此，雙方之間是消費(fèi)與服務(wù)的法律關(guān)系，應(yīng)受《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》調(diào)整。另一方面，本案當(dāng)事人之間，某旅游公司刊登旅游廣告和在刊物中具體說(shuō)明旅游景點(diǎn)安排等，即為合同之要約；王某等9人交款購(gòu)買某旅游公司發(fā)售的旅游票，即為合同之承諾；旅游票經(jīng)售出即告成立，雙方即應(yīng)按照約定履行義務(wù)。因此，在本案中，某旅游公司與王某等9人之間成立有償?shù)穆糜魏贤P(guān)系。

其次，某旅游公司應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。本案某旅游公司組織的是南岳衡山四日游，并在旅游刊物上稱，此旅游參觀的景點(diǎn)主要有8個(gè)。但是，某旅游公司在未告知消費(fèi)者的情況下實(shí)際上只安排了3個(gè)旅游景點(diǎn)，其減少的服務(wù)，即應(yīng)相應(yīng)減收服務(wù)費(fèi)用，同時(shí)某旅游公司安排的導(dǎo)游沒有導(dǎo)游證，在導(dǎo)游安排上也不符合要求，影響服務(wù)質(zhì)量，導(dǎo)致王某等9人未能依合同享受到應(yīng)有的服務(wù)，應(yīng)減低收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，承擔(dān)賠償責(zé)任。

最后，王某等9人的其他訴訟請(qǐng)求應(yīng)否支持？第一，關(guān)于賠禮道歉的訴訟請(qǐng)求。由于某旅游公司在事后已經(jīng)進(jìn)行了賠禮道歉，因此承擔(dān)了賠禮道歉的民事責(zé)任。第二，關(guān)于誤工費(fèi)的訴訟要求。王某等9人是利用春節(jié)假期參加某旅游公司組織的旅游團(tuán)，本身不存在誤工的問(wèn)題，重新安排旅游景點(diǎn)不予支持，也就不存在重新游覽的誤工損失問(wèn)題。因而，王某等9人的誤工費(fèi)賠償要求不成立。第三，關(guān)于精神損害賠償?shù)脑V訟請(qǐng)求。在本案的這種情況下，雖然旅游公司的違約給王某等造成了精神上的不愉快，但并不構(gòu)成民法典上所指的精神損害，所以王某等9人在這方面的訴訟請(qǐng)求不能獲得支持。

法條指引

中華人民共和國(guó)民法典

第五百七十七條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

第五百八十三條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

第五百八十四條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對(duì)方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；但是，不得超過(guò)違約一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失。

中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法

第十六條 經(jīng)營(yíng)者向消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照本法和其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定履行義務(wù)。

經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者有約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定履行義務(wù)，但雙方的約定不得違背法律、法規(guī)的規(guī)定。

經(jīng)營(yíng)者向消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)，應(yīng)當(dāng)恪守社會(huì)公德，誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)，保障消費(fèi)者的合法權(quán)益；不得設(shè)定不公平、不合理的交易條件，不得強(qiáng)制交易。

9.游客未購(gòu)票但因交通事故傷亡，能否請(qǐng)求承運(yùn)人賠償？

維權(quán)要點(diǎn)

依法成立的合同，自成立時(shí)生效。客運(yùn)合同自承運(yùn)人向旅客交付客票時(shí)成立。承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

典型案例

2021年5月5日，上海某電腦公司采購(gòu)員王某到南京旅游，由于節(jié)假日車票緊張，王某未能買到票。最后，幾經(jīng)周折，王某終于登上了一班由上海開往南京的豪華汽車。上車后，司機(jī)始終未要求王某買票，王某也未主動(dòng)拿錢買票。當(dāng)汽車行駛到離目的地只有3公里時(shí)，汽車與高速公路的路牌相撞，致使包括王某在內(nèi)的12名乘客受了不同程度的傷害。后經(jīng)交通主管部門查明：此起交通事故系司機(jī)疲勞駕車所致。于是，汽車公司對(duì)在該起事故中受傷的11位乘客作了相應(yīng)的賠償。但對(duì)于王某的賠償請(qǐng)求，汽車公司以王某無(wú)表明合同生效的車票為由，拒絕賠償。而王某的訴訟代理人認(rèn)為：司機(jī)允許王某上車這一行為即表明客運(yùn)合同的生效，根據(jù)“法律保護(hù)有效合同”這一原則，汽車公司應(yīng)對(duì)合同存續(xù)期間發(fā)生的旅客傷亡承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，所以，王某的賠償請(qǐng)求應(yīng)得到法院的支持。

法官講法

本案爭(zhēng)論的焦點(diǎn)在于王某與汽車公司之間的客運(yùn)合同是否生效。這一問(wèn)題，應(yīng)從兩方面入手。

其一，客運(yùn)合同成立時(shí)間在民法典中的有關(guān)規(guī)定。民法典第814條已明確規(guī)定：客運(yùn)合同自承運(yùn)人向旅客出具客票時(shí)成立，但是當(dāng)事人另有約定或者另有交易習(xí)慣的除外。因此，在一般情況下，旅客提出購(gòu)票要求為要約，承運(yùn)人交付客票即為承諾，客運(yùn)合同自此時(shí)成立。但在實(shí)際生活中，由于實(shí)際情況多變，客運(yùn)合同成立的時(shí)間并非一成不變。比如：在采用取票制預(yù)訂場(chǎng)合，預(yù)訂行為為要約邀請(qǐng)，旅客取票為要約，承運(yùn)人交付客票為承諾，合同自交付客票時(shí)成立；在采用送票制預(yù)訂場(chǎng)合，旅客預(yù)訂客票為要約邀請(qǐng)，承運(yùn)人送票為要約，旅客簽收為承諾，合同自簽收時(shí)成立。對(duì)于“先上車后購(gòu)票”的場(chǎng)合，旅客登車為要約，承運(yùn)人準(zhǔn)予上車為承諾，合同自旅客登車時(shí)成立。以上羅列的合同成立時(shí)間可以說(shuō)是長(zhǎng)期以來(lái)在客運(yùn)合同中所形成的交易習(xí)慣。根據(jù)民法典第814條的規(guī)定，這些交易習(xí)慣都可作為認(rèn)定合同成立的依據(jù)。本案所涉及的客運(yùn)合同恰恰是屬于“先上車后購(gòu)票”的情況，王某的上車行為即為要約，承運(yùn)人準(zhǔn)予其上車即構(gòu)成有效承諾，本客運(yùn)合同自此成立。

其二，客運(yùn)合同生效時(shí)間在民法典中的有關(guān)規(guī)定。民法典第502條規(guī)定，依法成立的合同，自成立時(shí)生效，但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)等手續(xù)的，依照其規(guī)定。未辦理批準(zhǔn)等手續(xù)影響合同生效的，不影響合同中履行報(bào)批等義務(wù)條款以及相關(guān)條款的效力。應(yīng)當(dāng)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)等手續(xù)的當(dāng)事人未履行義務(wù)的，對(duì)方可以請(qǐng)求其承擔(dān)違反該義務(wù)的責(zé)任。依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，合同的變更、轉(zhuǎn)讓、解除等情形應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)等手續(xù)的，適用前款規(guī)定。在這里，“但書”部分涉及合同的審批問(wèn)題，對(duì)于特定的合同，有關(guān)機(jī)關(guān)的審批是當(dāng)事人的民事行為成立的要件，未經(jīng)審批的合同因缺少要件而為無(wú)效合同，不受法律保護(hù)。民法典之所以對(duì)合同成立和合同生效加以區(qū)分，這是基于兩者在目的、效力、作用等方面的諸多不同：（1）合同成立是說(shuō)明當(dāng)事人就某一事項(xiàng)達(dá)成意思一致，并自愿受其約束；合同生效是指國(guó)家承認(rèn)合同所確立的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，合同具有法律約束力。（2）合同成立后，當(dāng)事人不得隨意撤回其要約或承諾，否則將依據(jù)“誠(chéng)實(shí)信用原則”，承擔(dān)“締約過(guò)失責(zé)任”，它是一種法定責(zé)任，具體表現(xiàn)為賠償損失；合同生效后，當(dāng)事人必須按照合同的約定正確、全面地履行約定，否則將承擔(dān)違約責(zé)任，表現(xiàn)為賠償損失、支付違約金等。（3）合同成立制度保護(hù)了當(dāng)事人意思自治的結(jié)果，合同生效制度則是用法律保障合同的實(shí)現(xiàn)。就客運(yùn)合同來(lái)說(shuō)，一般是以承運(yùn)人向旅客交付客票的時(shí)間為合同成立時(shí)間，而以旅客登車檢票作為合同生效時(shí)間。

本案中，旅客是得到承運(yùn)人的同意上車的，他與承運(yùn)人之間已達(dá)成意思一致，上車補(bǔ)票只是將這種合意變?yōu)闀嫘问蕉选Ｔ谶@種情況下，旅客上車就使得合同雙方當(dāng)事人特定化，承運(yùn)人開始行程就表明履約的開始。此時(shí)，若還認(rèn)定合同只是成立而未生效，那就意味著旅客、承運(yùn)人還可以隨意變更或解除合同，這對(duì)雙方當(dāng)事人都是不利的。基于以上分析，本案中的客票只是客運(yùn)合同的書面化形式而非法律行為構(gòu)成要件，它的有無(wú)并不影響當(dāng)事人之間法律行為的有效成立，而王某沒有購(gòu)買客票也不影響其依據(jù)民法典第823條的規(guī)定要求獲得賠償。所以，我們認(rèn)為，本案中的客運(yùn)合同是成立并且生效的，對(duì)于王某的賠償請(qǐng)求，法院應(yīng)予以支持。本案還涉及客運(yùn)合同的另一個(gè)主要問(wèn)題，即客運(yùn)人對(duì)旅客傷亡的損害賠償責(zé)任。根據(jù)民法典第823的規(guī)定，在認(rèn)定承運(yùn)人的損害賠償責(zé)任時(shí)，適用的是“無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任”原則。即除有法律規(guī)定的免責(zé)事由外，承運(yùn)人均應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任，而不問(wèn)其主觀是否有過(guò)錯(cuò)。這一規(guī)定是考慮到承運(yùn)人的安全運(yùn)送義務(wù)與其營(yíng)運(yùn)性質(zhì)而要求其承擔(dān)加重義務(wù)。“責(zé)任的加重”使得承運(yùn)人在運(yùn)輸過(guò)程中更有安全意識(shí)，從而間接保障了旅客的人身安全。

法條指引

中華人民共和國(guó)民法典

第五百零二條 依法成立的合同，自成立時(shí)生效，但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)等手續(xù)的，依照其規(guī)定。未辦理批準(zhǔn)等手續(xù)影響合同生效的，不影響合同中履行報(bào)批等義務(wù)條款以及相關(guān)條款的效力。應(yīng)當(dāng)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)等手續(xù)的當(dāng)事人未履行義務(wù)的，對(duì)方可以請(qǐng)求其承擔(dān)違反該義務(wù)的責(zé)任。

依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，合同的變更、轉(zhuǎn)讓、解除等情形應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)等手續(xù)的，適用前款規(guī)定。

第八百一十四條 客運(yùn)合同自承運(yùn)人向旅客出具客票時(shí)成立，但是當(dāng)事人另有約定或者另有交易習(xí)慣的除外。

第八百二十三條 承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中旅客的傷亡承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意、重大過(guò)失造成的除外。

前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運(yùn)人許可搭乘的無(wú)票旅客。

第一千二百零四條 因運(yùn)輸者、倉(cāng)儲(chǔ)者等第三人的過(guò)錯(cuò)使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人損害的，產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者賠償后，有權(quán)向第三人追償。

10.旅行社構(gòu)成欺詐，游客應(yīng)當(dāng)怎么處理？

維權(quán)要點(diǎn)

合同簽訂應(yīng)建立在雙方真實(shí)意思表示的基礎(chǔ)上。如果合同一方有故意告知對(duì)方虛假情況或者故意隱瞞真實(shí)情況而誘使合同另一方作出錯(cuò)誤意思表示的欺詐行為時(shí)，受欺詐的一方可以提出撤銷合同的要求。

典型案例

2021年7月15日，李某與旅行社簽訂了赴某市旅行的協(xié)議書，并交納了旅游費(fèi)用1200元。協(xié)議書中未寫明用車標(biāo)準(zhǔn)。簽訂時(shí)李某特別詢問(wèn)是否乘空調(diào)車，得到了工作人員的肯定回答。當(dāng)年7月18日，李某按旅行社的要求到某火車站集合，坐火車前往該市目的地。李某上車后發(fā)現(xiàn)車內(nèi)熱浪逼人，令人難以忍受。詢問(wèn)列車員后得知該次列車并非空調(diào)車，李某感到旅行社欺騙了他，找導(dǎo)游詢問(wèn)，未得到明確答復(fù)。一怒之下，李某就下車找旅行社質(zhì)問(wèn)，于是李某與旅行社負(fù)責(zé)人發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。當(dāng)年8月，李某以旅行社擅自變更乘車標(biāo)準(zhǔn)為理由提起訴訟，要求撤銷旅游合同并退還所交納的1200元旅游費(fèi)用。

法官講法

本案的焦點(diǎn)是事先約定乘坐空調(diào)車而車上無(wú)空調(diào)，旅行社是否違反了旅游合同而構(gòu)成欺詐。

民法典第148條規(guī)定：“一方以欺詐手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受欺詐方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。”也就是說(shuō)，合同簽訂應(yīng)建立在雙方真實(shí)意思表示的基礎(chǔ)上。如果合同一方有故意告知對(duì)方虛假情況或者故意隱瞞真實(shí)情況，而誘使合同另一方作出錯(cuò)誤意思表示的欺詐行為時(shí)，受欺詐的一方可以提出撤銷合同的要求。在本案中，旅行社組團(tuán)旅行，事前對(duì)乘車條件應(yīng)是清楚的。即使是火車站臨時(shí)換車，旅行社在拿票時(shí)也應(yīng)知道乘車標(biāo)準(zhǔn)。盡管李某與旅行社簽訂的旅游合同中沒有寫明乘車標(biāo)準(zhǔn)，但李某特別詢問(wèn)是否乘空調(diào)車時(shí)，旅行社給予了肯定答復(fù)。也就是說(shuō)，雙方達(dá)成了乘空調(diào)車的一致意見，李某也因此而簽訂了旅游合同。旅行社為使李某簽訂合同而隱瞞不是空調(diào)車的真實(shí)情況的行為已構(gòu)成了合同法上的欺詐，因此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)敗訴的法律后果。

近年來(lái)，隨團(tuán)旅游的方便與省事吸引著越來(lái)越多的人選擇此種出游方式。但隨團(tuán)旅游也存在著許多潛在的問(wèn)題，游客一不小心就會(huì)陷入糾紛之中。為充分保障自己的合法權(quán)益，減少不必要的糾紛和問(wèn)題，建議旅客隨團(tuán)旅游時(shí)注意如下幾點(diǎn)：一是旅行社的選擇。盡量選擇聲譽(yù)較好、規(guī)模較大、出游有保證的正規(guī)旅行社。因?yàn)檫@些旅行社具備完善的管理制度、豐富的組團(tuán)旅游經(jīng)驗(yàn)以及良好的信譽(yù)，可以避免很多不必要的糾紛。二是出游前務(wù)必與旅行社簽訂旅游合同。簽訂合同要采用書面協(xié)議形式，避免糾紛發(fā)生時(shí)處于“口說(shuō)無(wú)憑”的不利地位；除關(guān)注旅游景點(diǎn)、時(shí)間、住宿條件、餐飲標(biāo)準(zhǔn)、購(gòu)物次數(shù)等內(nèi)容之外，還要注意用車標(biāo)準(zhǔn)及檔次等細(xì)節(jié)內(nèi)容。三是旅行合同簽訂后，游客一定要仔細(xì)閱讀有關(guān)內(nèi)容，對(duì)于合同中不明白、不清楚的地方一定要向旅行社詢問(wèn)。如果發(fā)現(xiàn)合同存有遺漏之處，應(yīng)盡快同旅行社協(xié)商，采取措施予以補(bǔ)救。四是旅行途中，游客遇有不符合合同約定時(shí)，應(yīng)及時(shí)同旅行社聯(lián)系，問(wèn)清事情緣由。如不能很好地解決問(wèn)題，游客可以向有關(guān)部門投訴，或者通過(guò)訴訟途徑予以解決。

法條指引

中華人民共和國(guó)民法典

第一百四十八條 一方以欺詐手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受欺詐方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。