公司治理篇

1 投資入股需要注意什么？

案情簡介[1]

2016年10月25日，賈某以投資幼兒園為由邀請張某投資設立某管理咨詢有限公司。雙方當日簽訂了《投資入股協議書》，協議約定張某以貨幣形式出資10萬元，占某管理咨詢有限公司20%的股權，公司設立后即登記成為股東。張某將投資款轉入賈某的私人賬戶，賈某收到款項后從未告知張某公司設立和經營的相關情況。后張某經多方了解得知，賈某于2017年3月12日與羅某注冊成立了某管理咨詢有限公司，并任公司法定代表人職務，但未按照協議約定將張某登記為公司股東。張某向法院起訴，請求解除《投資入股協議書》并由賈某返還投資款10萬元及利息。

法院經審理認為，本案雙方簽訂的《投資入股協議書》意思表示真實，不違反法律、行政法規強制性規定，合法有效，雙方應按照合同的約定履行。賈某與他人共同設立某管理咨詢有限公司時，未按照協議約定將已出資的張某列為公司原始股東，致使《投資入股協議書》的根本目的未能實現，故根據《合同法》第94條第1款第4項：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：……（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的”和第97條：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施、并有權要求賠償損失”的規定，張某有權解除《投資入股協議書》并要求賈某返還其已支付的10萬元出資款和利息損失。法院遂支持了張某的訴訟請求。

律師提示

很多人對于投資入股的想法很簡單，認為無非就是“大家出錢一起辦點事”。但是，筆者在服務中小企業過程中，發現投資款被挪用卻投訴無門，或是合伙人另起爐灶，或是投資事務紅紅火火卻無法分享收益等情形層出不窮，教訓不可謂不慘痛。

兩人以上投資的形式一般為合伙企業或者公司。在設立合伙企業或公司前，各方應簽訂書面《設立協議》，對各方的出資比例、設立費用承擔、違約責任等內容作出明確約定，才能全面保障投資人的合法權益。如果以設立個體工商戶、個人獨資企業等形式共同投資，更應擬定《合作協議》，對于各方出資、費用分攤、經營管理等內容作出詳細約定，否則未在法律主體內登記的投資人利益可能難以保障。

實務中，針對投資公司，筆者總結投資人常犯以下錯誤：

一是不簽訂書面投資協議，投資人可能因無法舉證存在投資關系而利益受損。

二是投資法律主體和法律文書不對應，比如投資雙方意圖成立有限公司，簽訂的卻是合伙協議，導致協議無法保障各方投資利益。

三是投資協議簽訂后，投資人不跟進法律投資主體的設立過程，經辦人未將投資人列為公司股東或合伙人，導致投資人投資利益受損。

四是投資款項隨意支付，投資款項如未進入公司等投資主體的賬戶，也未按照投資協議約定安排支付，投資款性質以及財務核算存在風險。

很多投資人想當然地認為向公司老板個人支付投資款項就已經成為公司股東，這種觀念是錯誤的。公司成立后，投資人欲投資入股的，有股權轉讓和增資擴股兩種方式。這兩種方式都應按照《公司法》和公司章程規定的程序，需要公司股東表決或放棄優先購買權，因此，如果僅是公司的一個股東與投資人簽訂相關協議，該協議可能無效。另外，股權轉讓中的投資款應支付給股東個人，增資擴股中的投資款應向公司支付。

投資后，其他股東存在損害公司利益或其他股東利益的行為，投資人能否退回投資款？這是很多投資人常問的問題。如在本案中，投資人未獲得股東資格可要求退還投資款。如投資人已合法登記為股東，則無法退回投資款，其他股東的違法違規行為只能通過其他途徑予以追究。此時投資人退出公司需有其他股東或者第三人愿意購買其股權，或者公司符合法定解散條件被解散等《公司法》規定的情形，否則別無他法。

法律規定

《中華人民共和國民法典》

第69條 有下列情形之一的，法人解散：

（一）法人章程規定的存續期間屆滿或者法人章程規定的其他解散事由出現；

（二）法人的權力機構決議解散；

（三）因法人合并或者分立需要解散；

（四）法人依法被吊銷營業執照、登記證書，被責令關閉或者被撤銷；

（五）法律規定的其他情形。

第563條 有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實現合同目的；

（二）在履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；

（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；

（五）法律規定的其他情形。

以持續履行的債務為內容的不定期合同，當事人可以隨時解除合同，但是應當在合理期限之前通知對方。

第566條 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以請求恢復原狀或者采取其他補救措施，并有權請求賠償損失。

合同因違約解除的，解除權人可以請求違約方承擔違約責任，但是當事人另有約定的除外。

主合同解除后，擔保人對債務人應當承擔的民事責任仍應當承擔擔保責任，但是擔保合同另有約定的除外。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》

第2條 發起人為設立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發起人承擔合同責任的，人民法院應予支持；公司成立后合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。