公司治理篇

1 投資入股需要注意什么？

案情簡(jiǎn)介[1]

2016年10月25日，賈某以投資幼兒園為由邀請(qǐng)張某投資設(shè)立某管理咨詢有限公司。雙方當(dāng)日簽訂了《投資入股協(xié)議書》，協(xié)議約定張某以貨幣形式出資10萬元，占某管理咨詢有限公司20%的股權(quán)，公司設(shè)立后即登記成為股東。張某將投資款轉(zhuǎn)入賈某的私人賬戶，賈某收到款項(xiàng)后從未告知張某公司設(shè)立和經(jīng)營(yíng)的相關(guān)情況。后張某經(jīng)多方了解得知，賈某于2017年3月12日與羅某注冊(cè)成立了某管理咨詢有限公司，并任公司法定代表人職務(wù)，但未按照協(xié)議約定將張某登記為公司股東。張某向法院起訴，請(qǐng)求解除《投資入股協(xié)議書》并由賈某返還投資款10萬元及利息。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，本案雙方簽訂的《投資入股協(xié)議書》意思表示真實(shí)，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，雙方應(yīng)按照合同的約定履行。賈某與他人共同設(shè)立某管理咨詢有限公司時(shí)，未按照協(xié)議約定將已出資的張某列為公司原始股東，致使《投資入股協(xié)議書》的根本目的未能實(shí)現(xiàn)，故根據(jù)《合同法》第94條第1款第4項(xiàng)：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：……（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的”和第97條：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施、并有權(quán)要求賠償損失”的規(guī)定，張某有權(quán)解除《投資入股協(xié)議書》并要求賈某返還其已支付的10萬元出資款和利息損失。法院遂支持了張某的訴訟請(qǐng)求。

律師提示

很多人對(duì)于投資入股的想法很簡(jiǎn)單，認(rèn)為無非就是“大家出錢一起辦點(diǎn)事”。但是，筆者在服務(wù)中小企業(yè)過程中，發(fā)現(xiàn)投資款被挪用卻投訴無門，或是合伙人另起爐灶，或是投資事務(wù)紅紅火火卻無法分享收益等情形層出不窮，教訓(xùn)不可謂不慘痛。

兩人以上投資的形式一般為合伙企業(yè)或者公司。在設(shè)立合伙企業(yè)或公司前，各方應(yīng)簽訂書面《設(shè)立協(xié)議》，對(duì)各方的出資比例、設(shè)立費(fèi)用承擔(dān)、違約責(zé)任等內(nèi)容作出明確約定，才能全面保障投資人的合法權(quán)益。如果以設(shè)立個(gè)體工商戶、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等形式共同投資，更應(yīng)擬定《合作協(xié)議》，對(duì)于各方出資、費(fèi)用分?jǐn)偂⒔?jīng)營(yíng)管理等內(nèi)容作出詳細(xì)約定，否則未在法律主體內(nèi)登記的投資人利益可能難以保障。

實(shí)務(wù)中，針對(duì)投資公司，筆者總結(jié)投資人常犯以下錯(cuò)誤：

一是不簽訂書面投資協(xié)議，投資人可能因無法舉證存在投資關(guān)系而利益受損。

二是投資法律主體和法律文書不對(duì)應(yīng)，比如投資雙方意圖成立有限公司，簽訂的卻是合伙協(xié)議，導(dǎo)致協(xié)議無法保障各方投資利益。

三是投資協(xié)議簽訂后，投資人不跟進(jìn)法律投資主體的設(shè)立過程，經(jīng)辦人未將投資人列為公司股東或合伙人，導(dǎo)致投資人投資利益受損。

四是投資款項(xiàng)隨意支付，投資款項(xiàng)如未進(jìn)入公司等投資主體的賬戶，也未按照投資協(xié)議約定安排支付，投資款性質(zhì)以及財(cái)務(wù)核算存在風(fēng)險(xiǎn)。

很多投資人想當(dāng)然地認(rèn)為向公司老板個(gè)人支付投資款項(xiàng)就已經(jīng)成為公司股東，這種觀念是錯(cuò)誤的。公司成立后，投資人欲投資入股的，有股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資擴(kuò)股兩種方式。這兩種方式都應(yīng)按照《公司法》和公司章程規(guī)定的程序，需要公司股東表決或放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，因此，如果僅是公司的一個(gè)股東與投資人簽訂相關(guān)協(xié)議，該協(xié)議可能無效。另外，股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的投資款應(yīng)支付給股東個(gè)人，增資擴(kuò)股中的投資款應(yīng)向公司支付。

投資后，其他股東存在損害公司利益或其他股東利益的行為，投資人能否退回投資款？這是很多投資人常問的問題。如在本案中，投資人未獲得股東資格可要求退還投資款。如投資人已合法登記為股東，則無法退回投資款，其他股東的違法違規(guī)行為只能通過其他途徑予以追究。此時(shí)投資人退出公司需有其他股東或者第三人愿意購(gòu)買其股權(quán)，或者公司符合法定解散條件被解散等《公司法》規(guī)定的情形，否則別無他法。

法律規(guī)定

《中華人民共和國(guó)民法典》

第69條 有下列情形之一的，法人解散：

（一）法人章程規(guī)定的存續(xù)期間屆滿或者法人章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

（二）法人的權(quán)力機(jī)構(gòu)決議解散；

（三）因法人合并或者分立需要解散；

（四）法人依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、登記證書，被責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

（五）法律規(guī)定的其他情形。

第563條 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

（二）在履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

（五）法律規(guī)定的其他情形。

以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同，當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對(duì)方。

第566條 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以請(qǐng)求恢復(fù)原狀或者采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)請(qǐng)求賠償損失。

合同因違約解除的，解除權(quán)人可以請(qǐng)求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，但是當(dāng)事人另有約定的除外。

主合同解除后，擔(dān)保人對(duì)債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，但是擔(dān)保合同另有約定的除外。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》

第2條 發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對(duì)外簽訂合同，合同相對(duì)人請(qǐng)求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司成立后合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。