案例二　北京長城工貿有限責任公司訴佛萊芒有限責任公司貨物買賣案

?【案情簡介】>>>

北京長城工貿有限責任公司與荷蘭某有限責任公司設在中國上海的獨資公司——佛萊芒有限責任公司（上海）簽訂了一份貨物買賣合同，北京長城工貿有限責任公司購買佛萊芒有限責任公司（上海）通信設備一套。交貨地點在北京長城工貿有限責任公司的北京延慶倉庫。合同還約定，如果因為合同的執行發生爭議，首先通過雙方協商。協商不成，請雙方都信任的某公司調解。如果調解也不成的話，就提交中國國際經濟貿易仲裁委員會上海分會仲裁，適用的法律為《聯合國國際貨物銷售合同公約》。

?【爭議焦點】>>>

對該合同，應該適用的法律是什么？當事人能否選擇適用《聯合國國際貨物銷售合同公約》作為該合同的準據法？

?【學理分析】>>>

判斷合同當事人選擇適用的法律規定是否正確，要看合同的性質。而判斷合同的性質，要看合同是否有涉外因素，當事人的身份如何。結合上述因素，本案中當事人選擇適用的法律規定是不正確的。理由主要是：

第一，從合同性質上來看該案不屬于國際經濟法調整的范圍。國際經濟法調整的是超越國境的經濟關系的規范總和，這就要求經濟關系必須具有國際性，即主體具有國際性，當事人不在同一個國家；經濟關系具有國際性，訂立合同或履行合同的行為發生在不同的國家；買賣合同的標的具有跨國流動的性質；等等。而本合同顯然都不具備以上這些條件。尤其是合同雙方當事人都是中國的法人，因為外商獨資公司只要在中國工商部門登記就是中國的公司。

第二，該案中的合同不適用《聯合國國際貨物銷售合同公約》。該公約的適用范圍是：

（1）公約適用于國際性的貨物銷售合同。公約采用營業地標準作為衡量買賣合同是否具有國際性，營業地處于不同國家的當事人之間訂立的銷售合同，適用該公約。不考慮國籍因素，也不考慮貨物是否發生了跨國運輸，也不考慮合同的當事人發生的要約和承諾是否在不同的國家。例如，都是美國人出資開辦的公司，一個在墨西哥，依當地法律設立；另一個在加拿大，依當地法律設立，這兩個公司之間的貨物買賣屬于國際貨物買賣。這兩個公司與當地企業的貨物買賣屬于國內貨物買賣。營業地是指永久性營業地，如果當事人有數個營業地，與合同及合同履行聯系最密切的營業地為營業地。

（2）公約適用于當事人的所在國都是公約締約國的國際貨物銷售合同。如果當事人的所在國都是公約的締約國，當然可以在銷售合同中明確規定適用該公約解決爭議，即使雙方沒有按照意思自治原則在銷售合同中就法律適用作出規定，將自動適用公約。在當事人一方或雙方都不是締約國的情況下，根據該公約第1條，也可以因為國際私法規則，導致適用某一公約締約國的法律，而使當事人之間的銷售合同適用公約。例如，日本人與加拿大人訂立了銷售合同，且沒有規定法律適用問題，發生爭議以后，在加拿大起訴，加拿大法院根據國際私法的“最密切聯系原則”，決定適用加拿大法律，這時就應該適用公約，而不是加拿大的國內法，因為加拿大是締約國。

（3）公約是非強制性的規范。根據意思自治原則，即使當事人雙方所在國都是締約國，也可以在合同中明示或默示，排除適用公約，選擇其他法律作為準據法，當事人也可以通過合同規定改變公約效力，例如，公約第39條規定，聲稱貨物與合同不符的期限，最長不得超過2年，在合同中可以聲明該條款不適用，或改為1年。但是，締約國作出保留的條款不能排除或改變其效力。

（4）公約不涉及的法律問題。根據公約第4條規定，該公約適用于銷售合同的訂立以及當事人因此種合同產生的權利義務。公約不適用于合同及其任何條款的效力或任何慣例的效力；合同對所受貨物的所有權可能產生的影響；所受貨物對任何人造成傷害或死亡的產品責任。

（5）公約不適用的交易及貨物銷售。

首先，公約不適用于由于買方提供大部分原材料制作和銷售的貨物，這屬于來料加工。

其次，公約不適用于供貨方的大部分義務在于提供勞務和服務的合同。

最后，公約應不適用于以下幾種貨物銷售：

（1）供私人或家庭用而購買的貨物；

（2）經由拍賣銷售的貨物；

（3）根據法律執行令狀或其他令狀銷售貨物；

（4）貨幣、債券銷售；

（5）船舶、飛機與氣墊船銷售；

（6）電力銷售；

（7）賣方的主要義務在于提供勞務或其他服務的買賣。

第三，在國際經濟法律淵源問題上，如果是一個純國內貿易合同，是不能使用國際經濟條約的，就算當事人選擇適用也不可以。但是卻有可能適用某些國際商事慣例，例如《國際貿易術語解釋通則》2010年版就明確規定，既可以適用于國際貿易也可以適用于國內貿易。

綜上所述，當事人選擇適用《聯合國國際貨物銷售合同公約》是有問題的，法院不應予以適用，而應該依據我國的國內法的規定予以判決。

?【法條鏈接】>>>

聯合國國際貨物銷售合同公約

第一條

（1）本公約適用于營業地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物銷售合同：

（a）如果這些國家是締約國；或

（b）如果國際私法規則導致適用某一締約國的法律。

（2）當事人營業地在不同國家的事實，如果從訂立合同前任何時候或訂立合同時，當事人之間的任何交易或當事人透露的情報均看不出，應不予考慮。

（3）在確定本公約的適用時，當事人的國籍和當事人或合同的民事或商業性應不予考慮。

第二條

本公約不適用于以下的銷售：

（a）購供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用；

（b）經由拍賣的銷售；

（c）根據法律執行令狀或其它令狀的銷售；

（d）公債、股票、投資證券、流通票據或貨幣的銷售；

（e）船舶、船只、氣墊船或飛機的銷售；

（f）電力的銷售。

第三條

（1）供應尚待制造或生產的貨物的合同應視為銷售合同，除非訂購貨物的當事人保證供應這種制造或生產所需的大部分重要材料。

（2）本公約不適用于供應貨物一方的絕大部分義務在于供應勞力或其它服務的合同。

第四條　本公約只適用于銷售合同的訂立和賣方和買方因此種合同而產生的權利和義務。特別是，本公約除非另有明文規定，與以下事項無關：

（a）合同的效力，或其任何條款的效力，或任何慣例的效力；

（b）合同對所售貨物所有權可能產生的影響。

第五條　本公約不適用于賣方對于貨物對任何人所造成的死亡或傷害的責任。

第六條　雙方當事人可以不適用本公約，或在第十二條的條件下，減損本公約的任何規定或改變其效力。

第十二條　本公約第十一條、第二十九條或第二部分準許銷售合同或其更改或根據協議終止，或者任何發價、接受或其他意旨表示得以書面以外任何形式做出的任何規定不適用，如果任何一方當事人的營業地是在已按照本公約第九十六條做出了聲明的一個締約國內，各當事人不得減損本條或改變其效力。

第三十九條

（1）買方對貨物不符合同，必須在發現或理應發現不符情形后一段合理時間內通知賣方，說明不符合同情形的性質，否則就喪失聲稱貨物不符合同的權利。

（2）無論如何，如果買方不在實際收到貨物之日起兩年內將貨物不符合同情形通知賣方，他就喪失聲稱貨物不符合同的權利，除非這一時限與合同規定的保證期限不符。