功能視域下刑法最后手段性原則的教義學重述[143]
敬力嘉[144]
要目
一、問題的提出：功能視域下刑法的最后手段性
二、刑法最后手段性原則的內涵與理論定位
（一）刑法最后手段性原則的內涵
（二）刑法最后手段性原則的理論定位
三、質疑刑法最后手段性原則的理論基礎與法治風險
（一）理論基礎：風險刑法與預防刑法
（二）法治風險：引入“風險”概念與解構刑法功能教義學邊界
四、化解風險的前提：明確刑法的價值根基
（一）安全與自由的對立是偽命題
（二）作為價值根基的消極自由
五、消除刑法最后手段性原則功能障礙的教義學進路
（一）確立比例原則作為刑事政策的指導原則
（二）確定法益保護原則的限縮標準
（三）明確責任原則的消極防御面向
摘要 在功能視域下，刑法積極參與社會治理具備必要性與合理性，關鍵在于應明確社會治理機制中刑法的功能邊界。刑法的最后手段性原則是界定刑法功能邊界的基本原則，與罪刑法定原則是一體兩面的關系，核心內涵在于刑法適用，亦即行為的刑事可罰性應當具備明確而確定的判斷標準，在教義學層面即已發生的具體行為的不法與責任，由比例原則、法益保護原則與責任原則共同貫徹。在風險刑法與預防刑法理論語境下，以犯罪風險預防為正當性依據，相應教義學原則受到功能化解構，刑法的最后手段性原則也受到質疑。在將刑法視為社會治理機制重要組成部分的前提下，仍應堅持刑法的最后手段性原則。通過確立消極自由作為價值根基，將比例原則作為刑事政策的指導原則，明確法益保護原則的三重內在限縮標準，包括以保護憲法基本權利為法益內涵確定的價值標準、刑法以處罰法益侵害抽象危險為限、允許對抽象危險的反證，以及維持責任原則的消極防御面向，可以重新厘定刑法功能的教義學邊界。
關鍵詞功能視域 最后手段性原則 刑法功能邊界