011 雙方已就合同約定的履行順序進(jìn)行調(diào)整并達(dá)成新的合意，應(yīng)按照調(diào)整后的情況履行合同

——美好公司與中和公司、美好中和公司項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同糾紛案

一、主要案情

2009年12月17日，美好公司、中和公司雙方簽訂了《項(xiàng)目合作開(kāi)發(fā)合同》，約定雙方成立項(xiàng)目公司合作開(kāi)發(fā)項(xiàng)目。合作開(kāi)發(fā)方式為：中和公司將2000畝土地轉(zhuǎn)讓給該項(xiàng)目公司，并按每畝土地100萬(wàn)元定價(jià)，項(xiàng)目公司在支付前期2.4億元土地款后，剩余土地款在開(kāi)發(fā)過(guò)程中分期向中和公司支付，至土地款全部付清之后，中和公司對(duì)2000畝土地使用權(quán)保留所有權(quán)，美好公司、中和公司按在項(xiàng)目公司所占股權(quán)比例分配利潤(rùn)，中和公司負(fù)責(zé)將項(xiàng)目和開(kāi)發(fā)地塊過(guò)戶到項(xiàng)目公司名下。

2012年9月12日，美好公司、中和公司雙方簽訂《項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同》，約定終止2009年12月17日簽訂的《項(xiàng)目合作開(kāi)發(fā)合同》，中和公司把美好海岸項(xiàng)目604.5881畝土地（含現(xiàn)狀、地下管網(wǎng)和地上建筑物，不含地上種植樹(shù)木）以及中和公司擁有的美好中和公司49%的股份轉(zhuǎn)讓給美好公司。項(xiàng)目用地包括B3-4、B4-4、A4-2三個(gè)地塊。轉(zhuǎn)讓價(jià)款共計(jì)6.143881億元，其中項(xiàng)目用地、地下管網(wǎng)和地上建筑物作價(jià)6.045881億元，股份轉(zhuǎn)讓款作價(jià)980萬(wàn)元。項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓步驟：第一步：清算美好中和公司，結(jié)清美好公司、中和公司雙方經(jīng)營(yíng)性欠款，并辦理經(jīng)營(yíng)移交手續(xù)。第二步：中和公司轉(zhuǎn)讓其在項(xiàng)目公司的股份。第三步：項(xiàng)目土地過(guò)戶到美好中和公司。具體步驟：1.上述股份轉(zhuǎn)讓后5日內(nèi)，美好公司、中和公司雙方備齊由各方準(zhǔn)備和提供的地號(hào)B3-4、地號(hào)B4-4土地及地上建筑物過(guò)戶到美好中和公司名下的相關(guān)資料和手續(xù)；2.資料和手續(xù)備齊后5日內(nèi)，雙方共同前往稅務(wù)部門(mén)，辦理地號(hào)B3-4、地號(hào)B4-4土地及地上建筑物過(guò)戶的完稅手續(xù)；3.在稅務(wù)完稅手續(xù)取得后5日內(nèi)，美好公司、中和公司雙方前往國(guó)土部門(mén)，辦理項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓及產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)；4.在美好公司付清余下的轉(zhuǎn)讓款后5日內(nèi)，美好公司、中和公司雙方備齊由各方準(zhǔn)備和提供的地號(hào)A4-2項(xiàng)目中的80畝土地及地上建筑物過(guò)戶到美好中和公司名下的相關(guān)資料和手續(xù)，雙方共同前往稅務(wù)部門(mén)，辦理地號(hào)A4-2項(xiàng)目土地以及地上建筑物過(guò)戶的完稅手續(xù)；5.在稅務(wù)完稅手續(xù)取得后5日內(nèi)，美好公司、中和公司雙方前往國(guó)土部門(mén)，辦理項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓及產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓款的支付：1.在本合同簽訂前，經(jīng)美好公司、中和公司雙方共同確認(rèn)，美好公司已支付給中和公司項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓款354018232.25元。2.美好公司須在美好公司、中和公司完成本合同第3條第3項(xiàng)所述兩個(gè)地塊土地過(guò)戶（以美好公司取得土地證時(shí)間為準(zhǔn)）后6個(gè)月內(nèi)完成該兩宗地塊轉(zhuǎn)讓款余款及股權(quán)轉(zhuǎn)讓款人民幣180369867.75元的50%，計(jì)人民幣90184933.88元；過(guò)戶后12個(gè)月內(nèi)支付完該兩宗地塊轉(zhuǎn)讓款余款及股權(quán)轉(zhuǎn)讓款計(jì)90184933.87元。3.自美好公司取得本合同第3條所述B3-4、B4-4兩宗地塊土地證起18個(gè)月內(nèi)付清余下項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓款計(jì)人民幣8000萬(wàn)元。4.在美好公司完成本合同第3條所述B3-4、B4-4兩宗地塊土地款及股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付完畢后，中和公司應(yīng)按美好公司合法提出的書(shū)面申請(qǐng)出具開(kāi)發(fā)所需各類(lèi)文件，并在地塊3達(dá)到過(guò)戶條件后5日內(nèi)，美好公司、中和公司雙方確定過(guò)戶方式后5日內(nèi)，準(zhǔn)備齊全所需資料，到相關(guān)部門(mén)辦理土地及地上建筑物的過(guò)戶手續(xù)。5.在美好公司支付完全部轉(zhuǎn)讓款之前，中和公司保留本合同項(xiàng)下未付完款的土地的使用權(quán)。合同第6條違約責(zé)任第2款約定：如果美好公司未能按約定的時(shí)間向中和公司支付項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓款，每延期一日，美好公司應(yīng)按未付款的日萬(wàn)分之五向中和公司支付滯納金；如逾期超過(guò)6個(gè)月，應(yīng)按未付款的日千分之三向中和公司支付滯納金；逾期超過(guò)一年，中和公司有權(quán)單方解除合同。

2012年9月12日，美好公司、中和公司雙方簽訂《項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓補(bǔ)充合同》，約定美好公司優(yōu)先使用地號(hào)B3-4地上建筑物進(jìn)行抵押融資，中和公司配合提供相關(guān)手續(xù)及文件，如中和公司不配合則按雙方簽訂《項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同》第5條其他特別約定的第5款執(zhí)行，合同還約定了融資擔(dān)保等其他事項(xiàng)。

2012年9月12日，美好公司、中和公司及案外人保盈公司簽訂《三方協(xié)議》，約定三方同意中和公司與保盈公司簽訂的《土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定轉(zhuǎn)讓的土地共計(jì)231.9063畝（指B4-4地塊），在中和公司按《項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同》約定收到項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓費(fèi)后，由中和公司過(guò)戶至美好中和公司名下，并確認(rèn)保盈公司向中和公司支付的土地款人民幣7784.95萬(wàn)元，轉(zhuǎn)為美好公司向中和公司支付的項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓款，中和公司與保盈公司簽訂的《土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》自美好公司與中和公司簽訂的《項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同》生效之日自動(dòng)解除，中和公司與保盈公司不承擔(dān)法律責(zé)任，因中和公司原因?qū)е隆俄?xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同》不能履行的除外。

2012年11月5日，美好公司向中和公司發(fā)函稱(chēng)因公司融資需要，B3-4地塊暫不能辦理過(guò)戶，須先向中和公司協(xié)調(diào)辦理抵押貸款事宜，故向中和公司提出以B3-4地塊作為抵押物，先行辦理融資事宜，解決公司項(xiàng)目資金缺口問(wèn)題。

2013年9月6日，美好公司向中和公司出具《工作協(xié)調(diào)函》，請(qǐng)中和公司出具辦理B3-4、B4-4地塊在建工程抵押登記所需相關(guān)文件，并在文件上蓋公章、法人章或股東簽字。

2013年9月13日，美好公司向中和公司出具《承諾函》，承諾在第一筆貸款到賬后（約2013年9月23日）3個(gè)工作日內(nèi)支付第一筆資金1000萬(wàn)元，在第二筆貸款到賬后（約2013年11月30日）支付第二筆資金70184933.88元。

2013年9月13日，美好中和公司向中和公司出具說(shuō)明，稱(chēng)于2012年12月3日收到2億元抵押貸款資金。

2013年9月13日，中和公司向美好公司出具《催款函》，請(qǐng)美好公司盡快支付應(yīng)付轉(zhuǎn)讓款80184933.88元。2013年，中和公司與北京銀行A分行簽訂《抵押合同》，提供美好海岸項(xiàng)目一期、二期土地及地上在建工程，為美好中和公司貸款5000萬(wàn)元作擔(dān)保。

2014年1月5日，美好公司向中和公司出具《承諾函》，承諾一期余款70184933.88元在華融資產(chǎn)S分公司貸款到賬后（約2014年1月10日左右）7日內(nèi)支付3500萬(wàn)元；在2014年2月28日前支付1500萬(wàn)元，在2014年3月31日前支付20184933.88元；二期余款90184933.87元在2014年7月31日前支付。

2014年1月6日，中和公司、美好中和公司與華融資產(chǎn)S分公司簽訂《抵押協(xié)議》，提供美好海岸一期、二期合計(jì)524畝土地使用權(quán)及其地上未售建筑物，為美好中和公司與華融資產(chǎn)S分公司簽訂的《債務(wù)重組協(xié)議》《財(cái)務(wù)顧問(wèn)協(xié)議》的履行作擔(dān)保。

2014年10月14日，中和公司向美好公司出具《關(guān)于要求付清項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓余款和承擔(dān)違約責(zé)任的函》，要求美好公司于2014年11月30日前付清項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓余款143369767.75元，否則將按合同約定行使單方合同解除權(quán)，并要求美好公司承擔(dān)違約責(zé)任，終止轉(zhuǎn)讓地號(hào)B4-4項(xiàng)目土地。

美好公司于2015年1月15日向中和公司出具《承諾函》載明，美好公司為向華融公司辦理貸款展期業(yè)務(wù)，需要中和公司配合出具相關(guān)手續(xù)，特向中和公司承諾：1.因美好公司違約，合同中約定的A4-2土地不再轉(zhuǎn)讓給我司，該A4-2土地由中和公司無(wú)償收回；2.在2016年1月31日向中和公司支付應(yīng)付未付款項(xiàng)的50%；3.若在2016年1月31日前未能支付以上款項(xiàng)，中和公司可無(wú)條件收回B4-4土地，并按原已簽署的協(xié)議約定清算款項(xiàng)多退少補(bǔ)；4.美好公司向中和公司支付以上款項(xiàng)后，雙方應(yīng)按約定承擔(dān)相應(yīng)稅賦，不得拖欠；5.余下的50%的款項(xiàng)須于2016年12月31日前付清。

2015年1月19日，中和公司、美好中和公司與華融資產(chǎn)S分公司、北京銀行A分行簽訂《委托貸款借款合同之補(bǔ)充協(xié)議（二）》，約定委托借款本金余額為2億元。

2015年3月13日，美好公司向中和公司出具《工作協(xié)調(diào)函》，請(qǐng)中和公司在其向華渝合伙企業(yè)、華融資產(chǎn)H分公司及北京銀行A分行辦理5000萬(wàn)元貸款（已還2000萬(wàn)元）展期時(shí)，繼續(xù)提供B3-4、B4-4土地在建房屋及使用土地抵押擔(dān)保的相關(guān)文件中蓋章及簽字，并出具相關(guān)資料。

2015年8月10日，中和公司向美好公司公證送達(dá)《通知函》，稱(chēng)A4-2土地已終止土地合作，因美好公司未付清B3-4、B4-4土地的項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓款，通知美好公司終止B4-4地塊的項(xiàng)目合作，解除B4-4土地合作的合同約定，美好公司還應(yīng)向中和公司支付B3-4地塊土地款及過(guò)戶稅費(fèi)共計(jì)182632545.79元，美好公司在收到通知2日內(nèi)應(yīng)辦理B3-4土地使用權(quán)過(guò)戶變更手續(xù)，中和公司予以配合。2015年8月28日，美好公司向中和公司回函稱(chēng)，中和公司違約，未依約將土地過(guò)戶，不履行相關(guān)配合義務(wù)。

華融資產(chǎn)S分公司于2017年10月16日向最高人民法院出具《關(guān)于同意B3-4、B4-4抵押土地過(guò)戶的函》稱(chēng)，美好中和公司系其主債務(wù)人，土地過(guò)戶至其名下，對(duì)于改善主債務(wù)人經(jīng)營(yíng)狀況、盡快恢復(fù)償債能力有積極意義，利于其債權(quán)及抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)。因此，同意B3-4、B4-4土地從中和公司過(guò)戶至美好中和公司名下，辦理土地使用權(quán)變更登記后，美好中和公司應(yīng)以其為抵押權(quán)人繼續(xù)辦理抵押登記手續(xù)。另，中和公司表示同意配合辦理涉案B3-4土地過(guò)戶手續(xù)。

經(jīng)雙方當(dāng)事人確認(rèn)，《項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同》簽訂后至起訴時(shí)止，美好公司共向中和公司支付391018232.25元轉(zhuǎn)讓款。《項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓補(bǔ)充合同》約定的抵押融資已經(jīng)成功，以B3-4、B4-4兩塊地提供抵押擔(dān)保為美好公司融資實(shí)際到位4.5億元。

美好公司向海南省高級(jí)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求：1.判令中和公司履行《項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同》中將轉(zhuǎn)讓的美好海岸項(xiàng)目用地，地號(hào)為：“B3-4”［尖峰國(guó)用（2011）第×8號(hào)］、“B4-4”［尖峰國(guó)用（2012）第0×1號(hào)］兩宗地塊土地合計(jì)524.5881畝及該項(xiàng)目地下管網(wǎng)、地上建筑物根據(jù)《項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同》第2項(xiàng)及第3項(xiàng)約定的價(jià)款和步驟，在30日內(nèi)完成依法變更登記手續(xù)，過(guò)戶至美好中和公司名下的義務(wù)。2.判令本案訴訟費(fèi)用由中和公司承擔(dān)。

海南省高級(jí)人民法院于2016年9月5日作出（2015）瓊民一初字第56號(hào)民事判決：1.限中和公司在判決生效之日起3個(gè)月內(nèi)協(xié)助美好公司將地號(hào)“B3-4”［土地使用權(quán)證號(hào)為：尖峰國(guó)用（2011）第×8號(hào)］、地號(hào)“B4-4”［土地使用權(quán)證號(hào)為：尖峰國(guó)用（2012）第0×1號(hào)］的兩宗土地過(guò)戶至美好中和公司名下；2.駁回美好公司的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)2664740.50元，由中和公司負(fù)擔(dān)。

中和公司不服一審判決，向最高人民法院提起上訴，請(qǐng)求：依法撤銷(xiāo)原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或判決駁回美好公司的訴訟請(qǐng)求。

最高人民法院立案后，依法組成合議庭，開(kāi)庭進(jìn)行了審理。

二、裁判理由

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1.中和公司二審期間提交的美好公司于2015年1月15日向其出具的《承諾函》，作為證據(jù)應(yīng)否被采納；2.原審法院判令中和公司限期協(xié)助美好公司將涉案B4-4土地過(guò)戶至美好中和公司名下，是否具有充分的事實(shí)和法律依據(jù)。

（一）中和公司二審期間提交的美好公司于2015年1月15日向其出具的《承諾函》應(yīng)否作為證據(jù)被采納

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四十三條規(guī)定：“當(dāng)事人舉證期限屆滿后提供的證據(jù)不是新的證據(jù)的，人民法院不予采納。當(dāng)事人經(jīng)人民法院準(zhǔn)許延期舉證，但因客觀原因未能在準(zhǔn)許的期限內(nèi)提供，且不審理該證據(jù)可能導(dǎo)致裁判明顯不公的，其提供的證據(jù)可視為新的證據(jù)。”

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第一百零二條第一款、第二款規(guī)定：“當(dāng)事人因故意或者重大過(guò)失逾期提供的證據(jù)，人民法院不予采納。但該證據(jù)與案件基本事實(shí)有關(guān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)采納，并依照民事訴訟法第六十五條、第一百一十五條第一款的規(guī)定予以訓(xùn)誡、罰款。當(dāng)事人非因故意或者重大過(guò)失逾期提供的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)采納，并對(duì)當(dāng)事人予以訓(xùn)誡。”

中和公司二審期間提交的美好公司于2015年1月15日向其出具的《承諾函》，從載明內(nèi)容上看涉及本案基本事實(shí)的認(rèn)定問(wèn)題。現(xiàn)無(wú)證據(jù)證明中和公司系因故意或者重大過(guò)失而逾期提供前述證據(jù)，對(duì)于該證據(jù)不予審核認(rèn)定可能導(dǎo)致本案裁判明顯不公，故依法視為新證據(jù)予以采納。對(duì)于中和公司逾期提供證據(jù)的行為，在此予以訓(xùn)誡。美好公司關(guān)于該證據(jù)不符合新證據(jù)要求，不應(yīng)予以采納的主張，不予支持。

（二）原審法院判令中和公司限期協(xié)助美好公司將涉案B4-4土地過(guò)戶至美好中和公司名下，是否具有充分的事實(shí)和法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)合同法》第六十七條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”第七十七條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。”

具體到本案，2012年9月12日《項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同》簽訂后，雙方并未嚴(yán)格按照合同條款約定進(jìn)行實(shí)際履行。之后，應(yīng)美好公司要求，中和公司將涉案土地抵押用作美好公司融資的擔(dān)保，以解決項(xiàng)目運(yùn)作資金問(wèn)題。美好公司多次承諾融資成功后清償所欠中和公司的轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)。在2015年1月15日出具的《承諾函》中，美好公司承諾如在2016年1月31日前未向中和公司支付應(yīng)付未付款項(xiàng)的50%，同意中和公司可無(wú)條件收回B4-4土地，并按原已簽署的協(xié)議清算款項(xiàng)。由此可見(jiàn)，美好公司作出前述承諾以及中和公司配合辦理涉案土地抵押的行為，表明雙方已就《項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同》約定的履行順序進(jìn)行調(diào)整并達(dá)成新的合意，故雙方應(yīng)當(dāng)按照調(diào)整后的約定情況履行合同。在其未按承諾如期支付應(yīng)付未付款項(xiàng)的情況下，美好公司顯然不能請(qǐng)求中和公司先行辦理土地過(guò)戶手續(xù)。

在合同約定已在實(shí)際履行過(guò)程中發(fā)生變化的情況下，原審法院沒(méi)有考慮中和公司未辦理土地過(guò)戶手續(xù)系因配合美好公司抵押融資所致的客觀事實(shí)，忽略美好公司為辦理融資抵押而多次作出的清償承諾，仍然依據(jù)《項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同》原有約定認(rèn)定當(dāng)事人履行合同義務(wù)的順序和條件，并認(rèn)為合同約定的辦理土地過(guò)戶手續(xù)條件已經(jīng)成就，在認(rèn)定事實(shí)和適用法律上均有錯(cuò)誤，依法應(yīng)予糾正。

2015年8月10日，中和公司在向美好公司公證送達(dá)的《通知函》中，要求美好公司辦理B3-4土地使用權(quán)過(guò)戶變更手續(xù)，并承諾予以配合。在最高人民法院審理期間，中和公司也確認(rèn)同意配合辦理B3-4土地使用權(quán)過(guò)戶變更手續(xù)。相關(guān)抵押權(quán)人華融資產(chǎn)S分公司亦致函表示同意，故對(duì)原審判項(xiàng)中涉及B3-4土地過(guò)戶的問(wèn)題不再變動(dòng)。但對(duì)原審法院判令中和公司配合美好公司辦理B4-4土地過(guò)戶手續(xù)的意見(jiàn)，依法予以糾正。鑒于中和公司已經(jīng)同意配合辦理B3-4土地過(guò)戶手續(xù)，對(duì)其上訴所提原審法院判令其協(xié)助過(guò)戶存在錯(cuò)誤的其他理由，已無(wú)必要再作評(píng)述。

需要指出的是，本案系因美好公司請(qǐng)求判令中和公司配合辦理涉案土地過(guò)戶手續(xù)引發(fā)的糾紛。中和公司雖在原審期間以涉案合同已經(jīng)解除提出抗辯，但未就合同解除問(wèn)題依法提起反訴，其請(qǐng)求徑行確認(rèn)涉案合同已經(jīng)解除的上訴意見(jiàn)，依法不予審查。美好公司以利于配套規(guī)劃和業(yè)主利益為由主張判決B4-4土地使用權(quán)過(guò)戶，亦缺乏合同依據(jù)。實(shí)際上，涉案合同是否解除以及B4-4土地使用權(quán)歸屬的問(wèn)題，并非處理本案爭(zhēng)議必須作出裁判的事項(xiàng)。涉案合同解除與否及B4-4土地使用權(quán)歸屬問(wèn)題，當(dāng)事人可以依法另行解決。

三、裁判結(jié)論

依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十七條、第七十七條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、變更海南省高級(jí)人民法院（2015）瓊民一初字第56號(hào)民事判決第一項(xiàng)為：限中和公司在本判決生效之日起三個(gè)月內(nèi)協(xié)助美好公司將地號(hào)B3-4［土地使用權(quán)證號(hào)為：尖峰國(guó)用（2011）第×8號(hào)］一宗土地過(guò)戶至美好公司名下；

二、維持海南省高級(jí)人民法院（2015）瓊民一初字第56號(hào)民事判決第二項(xiàng)，即駁回美好公司的其他訴訟請(qǐng)求；

三、駁回中和公司的其他上訴請(qǐng)求。

四、二審案件受理費(fèi)共2664740.5元，中和公司和美好公司各負(fù)擔(dān)50%。

四、裁判要旨

《中華人民共和國(guó)合同法》第六十七條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”第七十七條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。”本案雙方當(dāng)事人在《項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同》中對(duì)履行順序進(jìn)行了約定，即先辦理土地使用權(quán)過(guò)戶手續(xù)，再支付項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓款余款。但在合同簽訂后，雙方并未嚴(yán)格按照合同約定條款實(shí)際履行，而是根據(jù)履行情況多次進(jìn)行了變更。美好公司在《承諾函》中承諾，如在2016年1月31日前未向中和公司支付應(yīng)付未付款項(xiàng)的50%，同意中和公司可無(wú)條件收回B4-4土地，并按原已簽署的協(xié)議清算款項(xiàng)。由此可見(jiàn)，美好公司作出前述承諾以及中和公司配合辦理涉案土地抵押的行為，表明雙方已就《項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同》約定的履行順序進(jìn)行調(diào)整并達(dá)成新的合意，故雙方應(yīng)當(dāng)按照調(diào)整后的約定情況履行合同。在其未按承諾如期支付應(yīng)付未付款項(xiàng)的情況下，美好公司顯然不能請(qǐng)求中和公司先行辦理土地過(guò)戶手續(xù)。在合同約定已在實(shí)際履行過(guò)程中發(fā)生變化的情況下，原審法院沒(méi)有考慮中和公司未辦理土地過(guò)戶手續(xù)系因配合美好公司抵押融資所致的客觀事實(shí)，忽略美好公司為辦理融資抵押而多次作出的清償承諾，仍然依據(jù)《項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同》原有約定認(rèn)定當(dāng)事人履行合同義務(wù)的順序和條件，并認(rèn)為合同約定的辦理土地過(guò)戶手續(xù)條件已經(jīng)成就，在認(rèn)定事實(shí)和適用法律上均有錯(cuò)誤，依法應(yīng)予糾正。

（合議庭成員：曹剛、張穎新、王毓瑩；案號(hào)：（2017）最高法民終680號(hào)；判決日期：2017年12月22日；案例編寫(xiě)人：楊蕾；案例審核人：張勇健）