第三章 合同審查的四個(gè)步驟

本章思維體系導(dǎo)圖：

所謂步驟，是指事情進(jìn)行的程序。之所以需要按照步驟進(jìn)行，其根本原因在于事物內(nèi)在的邏輯聯(lián)系，前一步往往是后一步的前提和依據(jù)，沒有前一步，就無法進(jìn)行后一步。科學(xué)合理的步驟，能夠讓事情按照既定的計(jì)劃進(jìn)行，順利實(shí)現(xiàn)行動目的。如果不按步驟辦事，則可能顧此失彼，漏洞百出，進(jìn)而影響目的的實(shí)現(xiàn)。就合同的審查而言，同樣需要按照一定的步驟進(jìn)行。也就是說，當(dāng)客戶將待審合同提供給律師后，律師應(yīng)當(dāng)按照一定的步驟進(jìn)行審查，既要保證審查的質(zhì)量，又要保證審查的效率。實(shí)踐當(dāng)中，有的律師習(xí)慣于把合同分為主體、正文和簽署欄三個(gè)部分，拿到合同以后直接從合同主體開始進(jìn)行審查，逐條審查到最后一條，完成合同審查。這種審查步驟不能說有錯(cuò)，但往往容易陷入既定的合同文本審查之中，思維被合同文本“牽著走”，“跳”不出來，不能從整體上對合同進(jìn)行審查和把握，其審查的合同往往浮于表面，審查的深度不夠，有的甚至成為對個(gè)別文字、標(biāo)點(diǎn)符號的審查，僅起到校對的作用。當(dāng)律師的思維陷于既有合同文本所表達(dá)的信息之中時(shí)，容易導(dǎo)致“當(dāng)局者迷”的狀況發(fā)生，經(jīng)常出現(xiàn)前后不一、顧此失彼的問題，即使能夠在審查合同條款之同時(shí)將缺項(xiàng)予以補(bǔ)增或者在審查完合同條款后審查合同的結(jié)構(gòu)，也可能難以達(dá)到“旁觀者清”的狀態(tài)。此外，這種審查方式難以發(fā)現(xiàn)合同條款前后不一、重復(fù)啰唆的問題，而這種問題在合同審查實(shí)踐中屢見不鮮。

筆者認(rèn)為，合同審查應(yīng)當(dāng)基于合同文本但又不限于合同文本，要有“由大及小”的思維方式，既要審查合同整體的完整性和全面性，又要審查具體條款的準(zhǔn)確性和可操作性。只有這樣，才能提高合同審查的質(zhì)量，才能為委托人提供一份高質(zhì)量的合同。從筆者的經(jīng)驗(yàn)來看，基于“由大及小、層層遞進(jìn)”的思維方式，合同審查依次包括審查交易模式、審查合同結(jié)構(gòu)、審查合同條款和審查文字符號四個(gè)審查步驟，其中審查合同條款是核心。這種思維方式體現(xiàn)在行為方式上就是：首先，律師在面對一份待審合同時(shí)，不宜直接進(jìn)入逐條修改的環(huán)節(jié)，而應(yīng)當(dāng)首先對合同反復(fù)進(jìn)行整體通讀（以筆者的經(jīng)驗(yàn)，至少應(yīng)當(dāng)通讀三遍以上，有的復(fù)雜疑難的合同則需要通讀更多的遍數(shù)），通過整體通讀了解交易模式、合同結(jié)構(gòu)之后再對合同條款進(jìn)行修改。需要注意的是，此時(shí)的通讀是“走馬觀花”式的，應(yīng)當(dāng)集中精力節(jié)約時(shí)間，利用人的瞬時(shí)記憶和短時(shí)記憶能力快速對合同進(jìn)行整體上的梳理，而不需要“精讀”。其次，在審查具體的合同條款時(shí)，可以同時(shí)就文字及標(biāo)點(diǎn)符號進(jìn)行修改，因?yàn)楹贤瑮l款的修改必然包括對條款文字內(nèi)容及有關(guān)標(biāo)點(diǎn)符號的修改。最后，在全部修改完以后應(yīng)當(dāng)對修改后的合同進(jìn)行再次的整體復(fù)查，復(fù)查后再定稿。就思維層面的四個(gè)審查步驟，具體分述如下：