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第三章 行政法的基本原則[1]

基礎知識圖解

配套測試

一、單項選擇題

1.合理性原則產生的主要原因在于( )。

A.行政違法行為的存在

B.行政自由裁量權的存在

C.公務員政治、業務素質的差異

D.行政管理事項的復雜性、易變性

2.( )不符合行政合法性原則。

A.行政機關在法定限度內行使行政自由裁量權

B.地方政府制定并實施地方規章

C.工商部門吊銷違法企業的營業執照

D.行政機關任意將行政職權委托給社會組織行使

3.行政法的基本原則是( )。

A.合法性原則

B.行政法治原則

C.合理性原則

D.應急性原則

4.關于行政法的比例原則,下列哪一說法是正確的?( )(司考2010.2.39)

A.是權責統一原則的基本內容之一

B.主要適用于羈束行政行為

C.是合法行政的必然要求

D.屬于實質行政法治范疇

5.關于合理行政原則,下列哪一選項是正確的?( )(司考2008.2.46)

A.遵循合理行政原則是行政活動區別于民事活動的主要標志

B.合理行政原則屬實質行政法治范疇

C.合理行政原則是一項獨立的原則,與合法行政原則無關

D.行政機關發布的信息應準確是合理行政原則的要求之一

6.行政機關公開的信息應當準確,是下列哪一項行政法原則的要求?( )(司考2015.2.43)

A.合理行政

B.高效便民

C.誠實守信

D.程序正當

二、多項選擇題

1.行政合理性原則的內在含義包括( )。

A.行政行為必須符合法律的目的、精神

B.行政行為必須符合公正法則

C.行政行為必須具有合理的動機

D.行政行為必須考慮相關的因素

2.關于行政法基本原則說法正確的有( )。

A.行政法基本原則過于宏觀和抽象,不能作為行政行為實施和處理行政爭議的依據

B.從調整范圍上來講,基本原則大于原則,原則大于規則

C.行政法的基本原則具有思想性,是由學者加以概括、歸納和提煉的

D.世界上沒有一個各國共有和學者們普遍接受的基本原則,所以我們應該從我國國情出發,大力推進法制的本土化,無須借鑒國外經驗

3.依法行政原則的基本含義為( )。

A.是指政府的一切行政行為都應依法而為,受法之拘束

B.該原則包括三項子原則,即法律保留原則、法律創制原則、法律優越原則

C.依法行政中的“法”應是善法,而不能是惡法

D.行政指導是法律沒有規定的行為,行政機關實施行政指導行為是與依法行政的原則相沖突的

4.越權無效原則中的“越權”包括( )。

A.事項上的越權

B.屬地管轄上的越權

C.屬人管轄上的越權

D.違反法律規定的行政行為的形式

5.下列做法不符合比例原則的有( )。

A.甲、乙兩人因糾紛發生口角,公安機關以擾亂社會秩序為由給予兩人15天的行政拘留

B.李某經過房管局批準建一棟五層小樓,但在施工過程中,私自加至七層,房管局以其違章建房要求把樓房全部拆除

C.某文化主管部門在打擊盜版活動中指示,要把盜版者打個傾家蕩產

D.某國計劃在某海灣建立第十座核電站,經過多方面論證后,認為核輻射可能污染海水,對當地居民生活造成不良影響,并使棲居此地的一種珍貴海鳥絕跡,遂取消建設計劃,而改用成本較低的風力發電

6.下列屬于行政公正原則實體公正要求的有( )。

A.依法辦事,不偏私

B.自己不做自己的法官

C.不單方接觸

D.合理考慮相關因素,不專斷

7.行政效率的原則要求( )。

A.效率第一,公正第二

B.在決策時,進行行政行為的成本—效益分析

C.精簡行政機構、精簡人員

D.嚴格遵循行政程序和時限

8.下列屬于行政公正原則程序公正要求的有( )。

A.自己不做自己的法官

B.不單方接觸

C.不在事先未通知和聽取相對人申辯意見的情況下作出對相對人不利的行政行為

D.平等對待相對人,不歧視

9.“應急性原則”往往在以下哪種情況下適用?( )

A.戰爭

B.流行病害

C.動亂

D.重大自然災害

10.下列何項屬于行政應急權力應具備的條件( )。

A.存在明確無誤的緊急危險

B.行使前應經過嚴格的審批程序

C.行政機關作出應急行為應受有權機關的監督

D.應急權力的行使應該適度,應將負面損害控制在最小的程度和范圍內

11.程序正當是行政法的基本原則。下列哪些選項是程序正當要求的體現?( )(司考2012.2.77)

A.實施行政管理活動,注意聽取公民、法人或其他組織的意見

B.對因違法行政給當事人造成的損失主動進行賠償

C.嚴格在法律授權的范圍內實施行政管理活動

D.行政執法中要求與其管理事項有利害關系的公務員回避

12.合理行政是依法行政的基本要求之一。下列哪些做法體現了合理行政的要求?( )(司考2012.2.78)

A.行政機關在作出重要決定時充分聽取公眾的意見

B.行政機關要平等對待行政管理相對人

C.行政機關行使裁量權所采取的措施符合法律目的

D.非因法定事由并經法定程序,行政機關不得撤銷已生效的行政決定

13.權責一致是社會主義法治理念的要求,也是行政法的基本原則。下列哪些做法是權責一致的直接體現?( )(司考2011.2.76)

A.某建設局發現所作出的行政決定違法后,主動糾正錯誤并賠償當事人損失

B.某鎮政府定期向公眾公布本鎮公款接待費用情況

C.某國土資源局局長因違規征地受到行政記過處分

D.某政府召開座談會聽取群眾對政府的意見

14.高效便民是社會主義法治理念的要求,也是行政法的基本原則。關于高效便民,下列哪些說法是正確的?( )(司考2011.2.76)

A.是依法行政的重要補充

B.要求行政機關積極履行法定職責

C.要求行政機關提高辦事效率

D.要求行政機關在實施行政管理時排除不相關因素的干擾

15.依法行政是法治國家對政府行政活動提出的基本要求,而合法行政則是依法行政的根本。下列哪些做法違反合法行政的要求?( )(司考2011.2.78)

A.因蔬菜價格上漲銷路看好,某鎮政府要求村民拔掉麥子改種蔬菜

B.為解決殘疾人就業難,某市政府發布《促進殘疾人就業指導意見》,對錄用殘疾人達一定數量的企業予以獎勵

C.孫某受他人脅迫而毆打他人致輕微傷,某公安局決定對孫某從輕處罰

D.某市政府發布文件規定,外地物流公司到本地運輸貨物,應事先得到當地交通管理部門的準許,并繳納道路特別通行費

16.高效便民是行政管理的基本要求,是服務型政府的具體體現。下列哪些選項體現了這一要求?( )(司考2014.2.76)

A.簡化行政機關內部辦理行政許可流程

B.非因法定事由并經法定程序,行政機關不得撤回和變更已生效的行政許可

C.對辦理行政許可的當事人提出的問題給予及時、耐心的答復

D.對違法實施行政許可給當事人造成侵害的執法人員予以責任追究

17.程序正當是當代行政法的基本原則,遵守程序是行政行為合法的要求之一。下列哪些做法違背了這一要求?( )(司考2014.2.77)

A.某環保局對當事人的處罰聽證,由本案的調查人員擔任聽證主持人

B.某縣政府自行決定征收基本農田35公頃

C.某公安局擬給予甲拘留10日的治安處罰,告知其可以申請聽證

D.乙違反治安管理的事實清楚,某公安派出所當場對其作出罰款500元的處罰決定

18.廖某在某鎮沿街路邊搭建小棚經營雜貨,縣建設局下發限期拆除通知后強制拆除,并對廖某作出罰款2萬元的處罰。廖某起訴,法院審理認為廖某所建小棚未占用主干道,其違法行為沒有嚴重到既需要拆除又需要實施頂格處罰的程度,判決將罰款改為1000元。法院判決適用了下列哪些原則?( )(司考2014.2.78)

A.行政公開原則

B.比例原則

C.合理行政原則

D.誠實守信原則

19.合法行政是行政法的重要原則。下列哪些做法違反了合法行政要求?( )(司考2013.2.76)

A.某規章規定行政機關對行政許可事項進行監督時,不得妨礙被許可人正常的生產經營活動

B.行政機關要求行政處罰聽證申請人承擔組織聽證的費用

C.行政機關將行政強制措施權委托給另一行政機關行使

D.行政機關對行政許可事項進行監督時發現直接關系公共安全、人身健康的重要設備存在安全隱患,責令停止使用和立即改正

20.權責一致是行政法的基本要求。下列哪些選項符合權責一致的要求?( )(司考2013.2.77)

A.行政機關有權力必有責任

B.行政機關作出決定時不得考慮不相關因素

C.行政機關行使權力應當依法接受監督

D.行政機關依法履行職責,法律、法規應賦予其相應的執法手段

21.某縣政府發布通知,對直接介紹外地企業到本縣投資的單位和個人按照投資項目實際到位資金金額的1‰獎勵。經張某引薦,某外地企業到該縣投資500萬元,但縣政府拒絕支付獎勵金。縣政府的行為不違反下列哪些原則或要求?( )(司考2013.2.78)

A.比例原則

B.行政公開

C.程序正當

D.權責一致

22.鹿某為引起政府對其利益訴求的重視,以生產、生活和科研需要為由,在兩年內向十幾個行政機關提起近百次與其實際利益訴求無關的政府信息公開申請,在接到公開答復后又反復提起行政復議和行政訴訟,向相關部門施加壓力。對此,下列哪些說法是正確的?( )

A.鹿某為向相關部門施壓而惡意提起政府信息公開申請的做法不符合法治精神

B.濫用知情權和訴權造成了行政和司法資源的浪費

C.法治國家以權利為本位,公民行使權利時不受任何限制

D.訴求即使合理合法,也應按照法律規定和程序尋求解決

三、名詞解釋

1.依法行政原則[2]

2.信賴保護原則[3]

3.比例原則[4]

4.正當程序原則

5.行政公正原則

6.行政公開原則[5]

7.自然正義原則

8.行政公平原則

四、簡答題

1.簡述行政合法性原則的含義及其具體內容。

2.試簡述行政法中的越權無效原則。

3.談一下行政法中的法律保留原則。[6](北京大學2006年考研真題)

五、論述題

1.行政法的基本原則及其特點是什么?(中山大學2007年考研真題)

2.2002年7月,某外資企業投資2.7億元人民幣與內地某市自來水公司簽訂合作合同,經營該市污水處理。享有規章制定權的該市政府為此還專門制定了《污水處理專營管理辦法》,對外商作出一系列承諾,并規定政府承擔污水處理費優先支付和差額補足的義務,該辦法至合作期結束時廢止。

2005年2月市政府以合作項目系國家明令禁止的變相對外融資舉債的“固定回報”項目,違反了《國務院辦公廳關于妥善處理現有保證外方投資固定回報項目有關問題的通知》的精神,屬于應清理、廢止、撤銷的范圍為由,作出“關于廢止《污水處理專營管理辦法》的決定”,但并未將該決定告知合作公司和外商。外商認為市政府的做法不當,理由是:其一,國務院文件明確要求,各級政府對涉及固定回報的外商投資項目應“充分協商”“妥善處理”,市政府事前不做充分論證,事后也不通知對方,違反了文件精神;其二,1998年9月國務院通知中已明令禁止審批新的“固定回報”項目,而污水處理合作項目是2002年經過市政府同意、省外經貿廳審批、原國家外經貿部備案后成立的手續齊全、程序合法的項目。

(1)運用行政法原理對某市政府的上述做法進行評論。

(2)結合上述事件論述依法治國和公平正義的法治理念。

六、案例分析題

王某系從事飲食業的個體工商戶,出售自制的雪糕,其雪糕未經有關部門檢驗。這一行為被某工商所查獲。根據當時實施的相關部門規章的規定,對此類違法行為,應予以警告、沒收違禁食品和違法所得,并處以違法所得一倍以上五倍以下罰款,沒有違法所得的,處以1萬元以下罰款;情節嚴重的,可責令停業整頓或者吊銷其營業執照。在工商所查獲前王某出售雪糕共獲利230元。根據上述有關規定,工商所沒收了王某尚未出售的雪糕,沒收其違法所得230元,并且工商所認為王某曾因傷害罪而被判刑3年,一年前剛出獄,因此要重罰,又處以王某1150元的罰款。

問題:工商所對王某的違法行為進行的行政處罰是否合法適當,是否符合行政法的基本原則?

參考答案

一、單項選擇題

1.答案:B。合理性原則產生的主要原因就是基于行政自由裁量權的存在而產生的。

2.答案:D。本題考查對行政合法性原則內涵的把握。

3.答案:B。A、C、D是行政法治原則的具體要求。

4.答案:D。合法性原則和合理性原則是行政法最重要的基本原則。這兩個原則是有層次性的,即行政行為只有在合法的前提下,才能討論其合理性。合理性原則中的一個重要原則便是比例原則,因此行政法的比例原則是合理行政的必然要求,而非合法行政的必然要求,C選項錯誤。所謂行政法的比例原則,是指行政主體實施行政行為應兼顧行政目標的實現和保護相對人的權益,如果行政目標的實現可能對相對人的權益造成不利影響,則這種不利影響應被限制在盡可能小的范圍和限度之內,二者有適當的比例。學界通說認為,比例原則包含適當性原則、必要性原則和狹義比例原則三個子原則。行政法的權責統一原則基本內涵是“有權必有責”,是與合理性原則并列的行政法基本原則之一,即行政權力必須伴隨著行政責任,也可以理解為:法律賦予行政機關的職權,實際上是賦予行政機關的義務和責任,行政機關必須采取積極的措施和行動依法履行其職責,擅自放棄、不履行其法定職責或者違法、不當行使其職權,要承擔相應的法律責任。據此,A選項錯誤。一般認為,行政法的比例原則主要適用于裁量行政行為,在少數羈束行政行為也存在適用比例原則的需要。據此B選項錯誤。一般認為,合法行政是一種形式行政法治,而合理行政是實質行政法治,因此行政法的比例原則屬于實質行政法治范疇,D選項正確。

5.答案:B。本題考查合理行政原則。合理行政原則是指行政決定應當具有理性,主要包括三個子原則:公平公正原則,即平等對待行政相對人;考慮相關因素原則;比例原則。合理行政原則是與合法行政原則并列的行政法兩大基本原則。在對某一行政活動評價時,先對行政活動的合法性進行評價,再對行政活動的合理性進行評價。某一行政活動,只有在符合合法行政原則的情況下才有可能符合合理行政原則,合理行政是較合法行政更高的要求。因此,合理行政屬于實質行政法治的范疇,與合法行政原則有著密切的關系,并不是一項獨立的原則。故B選項正確,C選項錯誤。不僅行政活動需要具有理性,民事活動也需要具有理性,行政活動與民事活動最主要的區別在于行政活動中的行政權力因素的存在,因此A選項錯誤。根據《政府信息公開條例》第6條第1款的規定,行政機關應當及時、準確地公開政府信息。因此,行政機關發布的信息應當準確是行政法規規定的要求,是行政機關在實施該行為時的合法性要求——行政機關發布的信息不準確即是違法。故D選項錯誤。正確答案是B。

6.答案:C。行政法基本原則中誠實守信原則包括以下三個子原則:(1)行政信息真實原則,行政機關公布的信息應當真實、準確、可信。不能提供虛假信息和材料。(2)信賴保護原則,行政機關非因法定事由并經法定程序不得撤銷、變更已經生效的行政(許可)決定。不能撤回生效的賦權行政行為是原則,如果出現特殊的情況,基于公共利益的需要則可以撤回,但應盡可能留出過渡期并對由此給相對人造成的損害給予補償。可以撤回行政行為的情況主要有兩種:一是頒發行政許可等有利行政行為所依據的法律、法規、規章修改或者廢止;二是頒發行政許可等有利行政行為所依據的客觀情況發生重大變化。(3)行政允諾應予兌現,行政機關應作其諾言的“奴隸”。

A選項的合理行政、B選項的高效便民、D選項的程序正當原則均為干擾項。C選項行政信息的準確也是行政機關講究誠信的表現。

二、多項選擇題

1.答案:ABCD。本題考查行政合理性原則的具體要求。

2.答案:BC。一般來說,行政法基本原則不直接調整和規范行政行為的實施和行政爭議的處理。但是在相應問題缺少行政法具體規則的調整,或者法律給行政主體或行政爭議的處理留下了較廣泛的自由裁量余地時,行政行為的實施或行政爭議的處理就要受行政法基本原則的拘束。所以,選項A是錯誤的。選項C講的是行政法的基本原則有時候并非直接在法律中加以規定,而是學者們歸納總結出來的。

3.答案:AB。選項C和D談的是依法行政對消極行政和積極行政的不同要求。對消極行政,強調嚴格的依法行政,行政行為不僅應具有組織法上的依據,還應該具備行為法上的依據,但不論其依據的“法”是善法還是惡法。對積極行政有時只要求具備組織法上的依據,而無須行為法上的依據。特別是對非強制性的行政行為,如行政指導、行政合同等,由于不具有強制性,是否接受取決于相對人的合意或者是同意,在這種情況下,依法行政并不要求行政指導亦具有行為法上的依據,但仍需具備組織法上的依據,所以說行政指導是法律沒有規定的行為是不確切的,而且行政指導與行政法治的原則并不沖突。

4.答案:ABCD。本題考查越權無效原則的基本內容。

5.答案:ABC。比例原則有三個子原則即妥當性原則、必要性原則和比例性原則。比例原則的本質在于公益目的與損害私權的手段之間的適度。妥當性原則強調的是手段必須能夠達到目的,而不是南轅北轍,抱薪救火;必要性原則要求在多個能達到公益目的的手段中選擇給私人權益造成的侵害最小的手段,而不能“以大炮轟小鳥”,“殺雞用牛刀”;比例性原則要求,如果在多個手段中給相對人權益造成侵害最小的那個手段所造成的侵害,還要大于其所達到的公益目的,則這樣的目的就不再值得追求,應當放棄。題目給出的四個選項中,A項的做法違背了妥當性原則的要求。A項中甲、乙雙方僅因口角,就被處以行政處罰中最為嚴厲的處罰種類和幅度中最重的判罰,這對于實現行政目的并不適當。B項和C項違反了必要性原則的要求,B項中李某建樓是經過批準的行為,按照必要性原則的要求,則只應要求拆除私自加建的部分,而不必全部拆除;C項也是如此,打擊盜版者應該按照法律的規定進行,而不能以“傾家蕩產”的過火方式處理。D項的做法符合狹義比例原則的要求。

6.答案:AD。行政公正原則包括實體公正和程序公正兩個方面的要求。前者主要包括:依法辦事、不偏私;平等對待相對人,不歧視;合理考慮相關因素,不專斷。后者主要包括:自己不做自己案件的法官;不單方接觸;不在事先未通知和聽取相對人申辯意見的情況下作出對相對人不利的行政行為。

7.答案:BCD。行政效率的原則是非常重要的,“遲到的正義即非正義”,但是行政效率原則并非強調效率凌駕于公正之上,故選項A是錯誤的。

8.答案:ABC。

9.答案:ABCD。本題考查“應急性原則”的使用范圍。

10.答案:ACD。行政應急權力的特點是行使前不需審批程序。

11.答案:AD。根據程序正當原則,行政機關實施行政管理,除涉及國家秘密和依法受到保護的商業秘密、個人隱私外,應當公開,注意聽取公民、法人和其他組織的意見(故A項應選)。要嚴格遵循法定程序,依法保障行政管理相對人、利害關系人的知情權、參與權和救濟權;行政機關工作人員履行職責,與行政管理相對人存在利害關系時,應當回避(故D項應選)。B項是權責一致原則的體現,C項是合法行政原則的體現,故均應排除。

12.答案:BC。根據合理行政原則,行政機關實施行政管理,應當遵循公平、公正的原則;要平等對待行政管理相對人(故B項應選),不偏私、不歧視;行使自由裁量權應當符合法律目的(故C項應選),排除不相關因素的干擾;所采取的措施和手段應當必要、適當;行政機關實施行政管理可以采用多種方式實現行政目的的,應當避免采用損害當事人權益的方式。A項是程序正當原則的體現,D項是誠實守信原則的體現,故均應排除。

13.答案:AC。根據國務院《全面推進依法行政實施綱要》,權責統一原則要求:“行政機關依法履行經濟、社會和文化事務管理職責,要由法律、法規賦予其相應的執法手段。行政機關違法或者不當行使職權,應當依法承擔法律責任,實現權力和責任的統一。依法做到執法有保障、有權必有責、用權受監督、違法受追究、侵權須賠償。”簡言之,“職權與職責的統一”“權力與責任的統一”。選項A、C均直接體現了“權力與責任的統一”,故應選。

根據國務院《全面推進依法行政實施綱要》,程序正當原則要求:“行政機關實施行政管理,除涉及國家秘密和依法受到保護的商業秘密、個人隱私的外,應當公開,注意聽取公民、法人和其他組織的意見;要嚴格遵循法定程序,依法保障行政管理相對人、利害關系人的知情權、參與權和救濟權。行政機關工作人員履行職責,與行政管理相對人存在利害關系時,應當回避。”簡言之,“程序公開”“程序參與”“程序公正”。選項B直接體現的是“程序公開”,選項D直接體現的是“程序參與”,故均不應選。

14.答案:BC。根據國務院《全面推進依法行政實施綱要》,合法行政、合理行政、程序正當、高效便民、誠實守信和權責統一,均是依法行政原則的基本要求。高效便民原則是依法行政原則的內涵之一,而非外在的“重要補充”,故A項不應選。

根據國務院《全面推進依法行政實施綱要》,合理行政原則要求:“行政機關實施行政管理,應當遵循公平、公正的原則。要平等對待行政管理相對人,不偏私、不歧視。行使自由裁量權應當符合法律目的,排除不相關因素的干擾;所采取的措施和手段應當必要、適當;行政機關實施行政管理可以采用多種方式實現行政目的的,應當避免采用損害當事人權益的方式。”據此,“排除不相關因素的干擾”,是合理行政原則的要求,而非高效便民原則的要求,故D項不應選。

根據國務院《全面推進依法行政實施綱要》,高效便民原則要求:“行政機關實施行政管理,應當遵守法定時限,積極履行法定職責,提高辦事效率,提供優質服務,方便公民、法人和其他組織。”據此,選項B、C說法正確。

15.答案:ACD。根據國務院《全面推進依法行政實施綱要》,合法行政原則要求:“行政機關實施行政管理,應當依照法律、法規、規章的規定進行;沒有法律、法規、規章的規定,行政機關不得作出影響公民、法人和其他組織合法權益或者增加公民、法人和其他組織義務的決定。”簡言之,“有法必依”“無法不為”。

根據《農村土地承包法》第17條第1項,農村土地承包方有權自主組織生產經營,故選項A中鎮政府的做法違反合法行政的要求。

《殘疾人保障法》第13條規定:“對在社會主義建設中做出顯著成績的殘疾人,對維護殘疾人合法權益、發展殘疾人事業、為殘疾人服務做出顯著成績的單位和個人,各級人民政府和有關部門給予表彰和獎勵。”據此,選項B中某市政府的做法,符合合法行政的要求,選項B不應選。

根據《行政處罰法》[7]第32條第2項,受他人脅迫有違法行為的,應當從輕或減輕處罰;而根據《治安管理處罰法》第19條第3項,出于他人脅迫違反治安管理的,應當減輕或不予處罰。很顯然,上述兩法對因脅迫違法的處理不同,前者是“從輕或減輕處罰”,后者是“減輕或不予處罰”。《治安管理處罰法》,相對于《行政處罰法》是特別法,故應當優先適用。故選項C中某公安局的做法,是否合法,應當根據《治安管理處罰法》判斷。根據《治安管理處罰法》第19條第3項,選項C“從輕”的表述錯誤,故違反合法行政的要求,選項C應選。

選項D中某市政府的做法違反合法行政的要求,理由有三:首先,根據《行政許可法》第14條、第15條和第17條,能夠設定行政許可的文件,只能是法律、行政法規、國務院決定、地方性法規和省級政府規章。選項D“某市政府發布文件規定,外地物流公司到本地運輸貨物,應事先得到當地交通管理部門的準許”,這是設定行政許可。而“市政府文件”是無權設定行政許可的。此為設定許可的主體不合法。其次,根據《行政許可法》第15條第2款,地方性法規和省、自治區、直轄市人民政府規章設定的行政許可,不得限制其他地區的個人或者企業到本地區從事生產經營和提供服務,不得限制其他地區的商品進入本地區市場。D項“某市政府發布文件規定,外地物流公司到本地運輸貨物,應事先得到當地交通管理部門的準許”,此顯然違反上述規定。最后,“某市政府發布文件規定……并繳納道路特別通行費”也是違法的。《行政許可法》第58條第1款規定:“行政機關實施行政許可和對行政許可事項進行監督檢查,不得收取任何費用。但是,法律、行政法規另有規定的,依照其規定。”據此,行政許可事項收費,必須由法律、行政法規規定。市政府文件規定收費,顯然違法。

16.答案:AC。高效便民原則體現在:(1)行政效率原則。(2)便利當事人原則。A選項簡化行政機關辦理行政許可流程當然體現的是高效——同樣的單位時間內輸出的公務服務多了,當然體現的是行政效率原則。C選項“對辦理行政許可的當事人提出的問題給予及時、耐心的答復”也當然體現了方便申請人、處處替行政相對人著想,便利其到行政機關辦理政務的精神,故而C選項當選。B選項體現的是正當程序原則,D選項則體現的是行政法上的權責統一原則。

17.答案:AD。程序正當原則包括以下三方面的子原則:

第一,行政公開原則,即除涉及國家秘密和依法受到保護的商業秘密、個人隱私外,行政機關實施行政管理應當公開,以實現公民的知情權、了解權。

第二,公眾參與原則,即行政機關作出重要規定或決定,應當聽取公民、法人和其他組織的意見,特別是作出對行政相對人不利的決定,要聽取他們的陳述和申辯——聽證。

第三,回避原則,行政機關工作人員履行職責,與行政相對人存在利害關系的,應當回避。A選項聽證主持人應當由法制部門工作人員擔任,由調查人員擔任主持人違反了該項子原則的內在要求。所以A選項符合題意當選。

依據《土地管理法》第45條的規定,征收基本農田應當由國務院批準,縣政府的做法違反了依法行政的要求。B選項不當選。

關于C選項,行政拘留是不適用聽證程序的,這種告知缺乏法律依據,且是違反依法行政原則的,不符合題意不當選。

關于D選項,雖然D選項符合《治安管理處罰法》第91條“治安管理處罰由縣級以上人民政府公安機關決定;其中警告、五百元以下的罰款可以由公安派出所決定”的規定,但是,依照《治安管理處罰法》第100條的規定,治安處罰當場處罰的應當是警告或者200元以下罰款。當場罰款500元違反了正當程序的基本要求。

18.答案:BC。行政公開原則,是程序正當原則下的子原則,即除涉及國家秘密和依法受到保護的商業秘密、個人隱私外,行政機關實施行政管理應當公開,以實現公民的知情權、了解權。通過題干案情可知,本題未涉及該原則,A選項不當選。

比例原則,也是合理行政原則下的子原則,即行政機關采取的措施和手段應當是必要、適當的;有多種手段可選擇時應當避免采用損害行政相對人權益的方式,如果為達至行政目的必須對相對人的權益形成不利影響,那么這種不利影響應當被限制在盡可能小的范圍和限度內,并且使失去利益與得到保護的利益之間處于適當的比例之中。違反此子原則就表現為行政機關采取的措施和手段與針對的對象不相稱。法院的判決適用了比例原則。故而B選項當選。

合理行政原則主要含義是行政行為應當具有理性基礎,禁止行政主體的武斷專橫和隨意。最低限度的理性,是行政行為應當具有一個有正常理智的普通人所能達到的合理與適當,并且能夠符合科學公理和社會公德。本案中廖某所建小棚未占用主干道,其違法行為沒有嚴重到既需要拆除又需要實施頂格處罰的程度,因此法院適用合理行政原則,判決對其進行罰款。所以C選項當選。

誠實守信原則有三個子原則:第一是行政信息真實原則,行政機關公布的信息應當真實、準確、可信。不能提供虛假信息和材料。第二是信賴保護原則,非因法定事由并經法定程序,行政機關不得撤銷、變更已經生效的行政(許可)決定。行政許可所依據的法律、法規、規章修改或者廢止,或者準予行政許可所依據的客觀情況發生重大變化的,為了公共利益的需要,行政機關可以依法變更或者撤回已經生效的行政許可。為此給公民、法人或者其他組織造成財產損失的,行政機關應當依法給予補償。第三是行政允諾應予兌現,行政機關應作其諾言的“奴隸”。法院的判決未適用誠實守信原則,D選項不當選。

19.答案:BC。合法行政原則是行政法的首要原則和靈魂,其具體要求行政機關實施管理活動時,依照法律、法規、規章的明確授權行事。沒有相關明確條文規定,不得作出影響相對人權益或增加其義務的決定。

A選項符合合法行政要求,《行政許可法》第63條規定,行政機關實施監督檢查,不得妨礙被許可人正常的生產經營活動,不得索取或者收受被許可人的財物,不得謀取其他利益。

B選項違反合法行政要求,《行政處罰法》第63條第2款規定,行政處罰中當事人不承擔行政機關組織聽證的費用。

C選項違反合法行政要求,行政強制措施的實施組織為國家有權機關和法律、行政法規授權的組織。《行政強制法》第17條明文規定行政強制措施的實施不得委托。

D選項符合合法行政要求,《行政許可法》第68條第2款規定,行政機關在監督檢查時,發現直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全的重要設備、設施存在安全隱患的,應當責令停產建造、安裝和使用,并責令設計、建造、安裝和使用單位立即改正。

綜上,本題選BC。

20.答案:ACD。權責一致要求行政機關在行政管理中有權必有責,用權受監督,違法受追究。行政機關在進行行政管理時,由法律、法規賦予其行政手段,體現了行政機關行政職權與職責的統一。行政機關違法或不當行使職權時,應當依法承擔責任,體現了職權和責任的統一。據此,ACD選項符合權責一致的要求,當選。B選項中行政機關作出決定時不得考慮不相關因素是合理行政原則的體現,不當選。

21.答案:ABCD。A選項,比例原則屬于合理行政原則的內容,它要求行政機關在行政活動中所采用的手段必須能達到其行政目的或者至少有利于目的的達成,且在有多種手段可供選擇時,采用必要且對相對人侵害最小(保護最大)的手段,最終手段侵害的利益要小于目的所追求的利益。縣政府的行為不違反比例原則。B選項,行政公開要求行政機關的信息和行政行為的過程、結果等的公開。縣政府的行為不違反行政公開的要求。C選項,程序正當原則即行政程序合理原則,其內容包括程序公正、程序公開和程序參與。縣政府的行為并不違反程序公正、公開和參與的要求。D選項,權責一致要求行政機關在行政活動中有權必有責,用權受監督,違法受追究。行政機關在進行行政管理時,由法律、法規賦予其行政手段,行政機關違法或不當行使職權時,應當依法承擔責任。縣政府的行為并不違反權責一致的要求。

信賴保護原則是行政法的另一項基本原則,是指行政管理相對人對行政權力的正當合理信賴應當予以保護,行政機關不得擅自改變已生效的行政行為,確需改變行政行為的,對于由此給相對人造成的損失應當給予補償。綜上,本題中張某因信賴縣政府的獎勵通知因而作出了引薦的行為,事后縣政府否認獎勵通知,違反了信賴保護原則。綜上,本題應選ABCD。

22.答案:ABD。

三、名詞解釋

1.答案:依法行政原則是指政府的一切行政行為應依法而為,受法之拘束。該原則具體又可分為三項原則:(1)法律創制原則。指法律對行政權的運作、產生具有絕對有效的拘束力,行政權不可逾越法律而行為。(2)法律優越原則。指法律位階高于行政法規、行政規章和行政命令,一切行政法規、行政規章和行政命令皆不得與法律相抵觸。(3)法律保留原則。指憲法關于人民基本權利限制等專屬立法事項,必須由立法機關通過法律規定,行政機關不得代為規定,行政機關實施任何行政行為皆必須有法律授權,否則,其合法性將受到質疑。

2.答案:信賴保護原則是指行政主體對自己作出的行為或者承諾應守信用,不得隨意變更,不得反復無常。信賴保護原則有以下要求:(1)行政行為作出以后,沒有法定事由和經過法定程序不得隨意撤銷、廢止或者改變,行政行為具有確定力和公定力;(2)行政主體作出授益行政行為以后,發現有違法情形,除非該行政行為會嚴重損害公共利益,否則不能撤銷或者改變該行為;(3)行政主體作出行政行為以后,該行為所依據的法律規范修改或者廢止,可以撤銷或者改變該行為;(4)行政主體撤銷或者改變其違法作出的行政行為,應當對相對人遭受的損失予以賠償。

3.答案:比例原則是指行政機關實施行政行為應兼顧行政目標的實現和保護相對人的合法權益,如果為了實現行政目標可能對相對人的權益造成不利影響時,應當將這種影響限制在盡可能小的范圍和限度內,使二者處于適度的比例。

4.答案:正當程序原則是指行政機關作出影響行政相對人權益的行政行為,必須遵循正當法律程序,包括事先告知相對人、向相對人說明行為的根據、理由,聽取相對人的陳述、申辯,事后為相對人提供相應的救濟途徑等。它包含兩條基本規則:(1)任何人不應成為自己案件的法官;(2)任何人在受到懲罰或其他不利處分前,應為之提供公正的聽證或其他聽取其意見的機會。

5.答案:行政公正原則是指行政主體及其工作人員應當辦事公道,不徇私情,平等對待不同身份、民族、性別和不同宗教信仰的行政相對人。而實現這種要求的重要保障則是公正的行政程序。行政公正原則包括實體公正和程序公正兩個方面的要求。實體公正的要求主要包括:(1)依法辦事,不偏私;(2)平等對待相對人,不歧視;(3)合理考慮相關因素,不專斷。程序公正的要求主要包括:(1)自己不做自己的法官;(2)不單方接觸;(3)不在事先未通知和聽取相對人申辯意見的情況下作出對相對人不利的行政行為。

6.答案:行政公開原則是指政府行為除依法應保密的以外,應一律公開進行;行政法規、規章、行政政策以及行政機關作出影響行政相對人權利、義務的行為的標準、條件、程序應依法公布,讓相對人依法查閱、復制;有關行政會議、會議決議、決定以及行政機關及其工作人員的活動情況,除依法應保密的以外,應允許新聞媒介依法采訪、報道和評論。行政公開原則的主要要求包括:(1)行政立法和行政政策公開;(2)行政執法行為公開;(3)行政裁決和行政復議行為公開;(4)行政信息、情報公開。

7.答案:自然正義原則是要求一切行使權力的人或團體公正行使權力的程序方面的原則,這個原則不僅適用于行政機關和法院,而且適用于各種社會團體。由于這是一個最低限度的公正原則,適用范圍很廣,因而稱為自然公正原則。在英國普通法上,它包括兩個最基本的程序規則:(1)任何人或團體在行使權力可能使別人受到不利影響時必須聽取對方意見,每個人都有為自己辯護和防衛的權利;(2)任何人或團體不能作為自己案件的法官。

8.答案:行政公平原則是指全體人民在自己的國家內應當平等地享有同等的權利和同等的機會,行政主體應當平等地對待任何人,不能厚此薄彼,不能憑某種關系或自己的好惡賦予某些人以特別的權利,加以某些人以特別的義務。即行政公平原則的基本要求就是平等地對待相對人,不歧視。

四、簡答題

1.答案:行政合法性原則,是指行政權的存在和行使必須依據法律,符合法律,不得與法律相抵觸。具體內容如下:(1)行政職權必須基于法律的授權才能存在;(2)行政職權必須依據法律行使;(3)行政授權、行政委托必須有法律依據,符合法律要旨。

2.答案:越權無效原則在行政法基本原則中有非常重要的地位,英國行政法學權威韋德教授對之有很高的評價,他認為該原則是行政法的“核心原則”(central principle)。

越權無效原則的基本含義是行政機關必須在法定權限范圍內行為,一切超越法定權限的行為無效,不具有公定力、確定力、拘束力和執行力。

《行政訴訟法》第70條規定:“行政行為有下列情形之一的,人民法院判決撤銷或者部分撤銷,并可以判決被告重新作出行政行為:(一)主要證據不足的;(二)適用法律、法規錯誤的;(三)違反法定程序的;(四)超越職權的;(五)濫用職權的;(六)明顯不當的。”其中越權(超越職權)包括下述四種情形:

其一,無權限。即行政機關做了應由行政相對人自行解決的,或者應由市場調節解決的,或者應由社會團體、組織自律解決的事項。此種情形稱行政“錯位”。

其二,級別越權。即下級行政機關行使了應由上級行政機關行使的職權,或者行政機關的內部機構行使了應由行政機關本身行使的職權,或者行政機關的工作人員行使了應由行政機關負責人行使的職權。此種情形稱行政“越位”。

其三,事務越權。即主管甲事務的行政機關行使了主管乙事務的行政機關的職權。

其四,地域越權。即甲地域的行政機關行使了乙地域的行政機關的職權,如北京市市場監督管理局處理了應由河北省市場監督管理局處理的相對人的不正當競爭行為。此種情形亦屬“越位”。

根據越權無效原則,行政機關所有的越權行為都是無效的。但是,這種無效是廣義的“無效”,包括狹義的無效和可撤銷的行政行為。狹義的無效只適用于重大和明顯的違法。

3.答案:行政法中的法律保留原則指行政權的作用僅在法律有授權的情況下才可以為之。如果沒有法律授權行政機關即不能合法地作成行政行為。此原則是近代法治發展的產物。行政權力源于法律授予,權力被逐一授予的同時就意味著權力的有限性。這與公民權利不同,法律對公民權利的規定,并不意味著授予,而只是意味著法律的重申和保護。

我國《行政處罰法》明確規定處罰法定:處罰中的人身自由罰,只能由法律設定;其他處罰的設定,實際上是由《行政處罰法》作了一個授權,使得行政法規、地方性法規、規章都只能設定一定種類的行政處罰。其后《立法法》更為明確地規定了法律保留原則,在表述上直接使用了法律保留的字樣:“下列事項只能制定法律”。

法律保留原則要求行政主體樹立這樣一種觀念,即公民的權利是無限的,只要法律沒有明確禁止,公民都可以自由為之;而行政主體的權力是有限的。當然該原則并不禁止行政主體在沒有法律規定時,從事不妨礙其履行職責的且有益于相對人的事,可見,此原則要求,凡屬對相對人“不利益”的權力,行政主體的行使要有法律授權,反之,法律并不禁止行政主體為之。

五、論述題

1.答案:[8]行政法的基本原則,是指指導行政法制定、執行、遵守以及解決行政爭議的基本準則,貫穿于行政立法、行政執法、行政司法和行政法制監督的各個環節之中。其基本特點是:①普遍性。基本原則應該覆蓋行政法的各個領域,指導行政法制的各個環節,它是紛繁復雜的行政法制中的統一因素,是變動極多的行政法制中的穩定因素。②特殊性。行政法的基本原則是行政法所特有的但又是最高層次的原則。③有效性。行政法的各個環節,都必須貫徹基本原則的精神,行政主體的一切行為都必須與基本原則的精神保持一致,否則就是無效的,應予撤銷。我國行政法的基本原則,是依法行政原則,這是我國社會主義國家的性質所決定的,是人民當家做主的必然結論。

依法行政就是行政機關依法行使行政權力,或者說,行政機關行使行政權力,管理公共事務,必須由法律授權,并依據法律規定。法律是行政機關據以活動和人們對該活動進行評價的標準。依法行政大致包括以下幾項原則。

(1)職權法定。行政機關的職權,在我國主要是指中央政府及其所屬部門和地方各級政府的職權,必須由法律規定。

(2)法律優先,或稱法律優位。法律優先包含以下含義:①在已有法律規定的情況下,任何其他法律規范,包括行政法規、地方性法規和規章,都不得與法律相抵觸。凡有抵觸,都以法律為準。法律優于其他任何法律規范。②在法律尚無規定,其他法律規范作了規定時,一旦法律就此事項作出規定,法律優先,其他法律規范的規定都必須服從法律。

(3)法律授權。凡屬憲法、法律規定只能由法律規定的事項,則或者只能由法律規定,或者必須在法律明確授權的情況下,行政機關才有權在其所制定的行政規范中作出規定。

(4)依據法律。行政機關的行為必須依據法律,或者說,必須有法律依據。即行政機關的抽象行政行為必須根據法律制定,具體行政行為則必須有法律依據,必須依據法律規定作出。

(5)職權與職責統一。這是行政機關行使職權的一個重要原則。職權,就是憲法、法律授予行政機關管理經濟和管理社會的權力。行政機關的職權是公權力,不僅可以行使,而且必須行使,不能放棄。因此,行政機關的職權從另一角度說,就是職責。職權與職責是統一的。放棄職權,不依法行使職權,就是不履行義務,就是失職,應該追究法律責任。

2.答案:(1)該市政府的行為是違法的,從根本上說違背了誠信政府的基本品質與對公民信賴利益的保護。外商之所以在合作項目中注入巨資,有一個很重要的原因就是相信政府,因為該項目經過各級政府和主管部門同意,手續齊全、程序合法。市政府還專門制定了《污水處理專營管理辦法》。應該說,外商對政府文件和當事人之間簽署的合作合同的合法性深信不疑。

制定和撤銷、廢止行政規章是政府的法定職權。特別是當市政府發現自己制定的規章與國家法律、法規不一致時,出于國家法制統一和公共利益的需要,可以廢止已經生效的規章和其他規范性文件。但是,必須看到,廢止文件不單是政府一家的事情,而是涉及千家萬戶的大事,必須遵照依法行政和合法信賴利益保護原則謹慎定奪,而不能仗著政府權大,或者一切個人利益必須讓位于公共利益的老思路任意妄為。

表面上看,本案市政府是在貫徹上級指示,嚴格依法行政,糾正不當文件。而實際上,該行為已經侵犯了相對人的信賴利益。

首先,該項目是否屬于國務院政策明令禁止要求妥善處理的事項并不清楚;

其次,即使《污水處理專營管理辦法》違反了國務院的規定,屬于必須廢除的文件,責任也完全在政府本身,而不是毫無過錯的投資人。

最后,即使該文件確屬需要廢止的違法不當文件,也要經過正當程序,依法補償信賴利益遭受損失的投資商,而不能置投資人的合理期待與信賴利益于不顧,隨意“廢止”自己制定發布的文件,更不能未經對方同意,單方面撕毀合作合同。如果政府為了“依法行政”,廢止已經生效的文件,執意收回自己的承諾,改變原來的行政行為,那么,就必須證明這種做法所獲得的公共利益必然大于信守原來承諾給相對人帶來的利益。如果能夠做到這一點的話,政府可以改變或者收回其承諾,但也必須對相對人由此遭受的損失承擔補償責任。

(2)依法治國的精義在于依法行政。該事件折射出來的就是政府不能依法行政,則依法治國的效果就要大打折扣,而公平正義的理念也就無法實現。

依法行政的基本要求與目標在于:

①合法行政。行政機關實施行政管理,應當依照法律、法規、規章的規定進行;沒有法律、法規、規章的規定,行政機關不得作出影響公民、法人和其他組織合法權益或者增加公民、法人和其他組織義務的決定。本案中的政府隨意廢止規范性文件而不履行告知和補償的義務,就是在程序和實體上都有違法的情況。

②合理行政。行政機關實施行政管理,應當遵循公平、公正的原則。要平等對待行政管理相對人,不偏私、不歧視。行使自由裁量權應當符合法律目的,排除不相關因素的干擾;所采取的措施和手段應當必要、適當;行政機關實施行政管理可以采用多種方式實現行政目的的,應當避免采用損害當事人權益的方式。本案中政府行為應該確保相對方的合理期待得到保證,應該遵守比例原則的基本要求。

③程序正當。行政機關實施行政管理,除涉及國家秘密和依法受到保護的商業秘密、個人隱私的外,應當公開,注意聽取公民、法人和其他組織的意見;要嚴格遵循法定程序,依法保障行政管理相對人、利害關系人的知情權、參與權和救濟權。行政機關工作人員履行職責,與行政管理相對人存在利害關系時,應當回避。具體到本案,政府廢止規范性文件,必須首先履行告知的義務,這是對于基本的程序正義的要求。

④誠實守信。行政機關公布的信息應當全面、準確、真實。非因法定事由并經法定程序,行政機關不得撤銷、變更已經生效的行政決定;因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的,應當依照法定權限和程序進行,并對行政管理相對人因此而受到的財產損失依法予以補償。對信賴利益的漠視是本案政府最大的違法之處。政府誠信的關鍵就在于對于相對人的受益不能隨意剝奪,以免破壞相對人的合理預期。

⑤權責統一。行政機關依法履行經濟、社會和文化事務管理職責,要由法律、法規賦予其相應的執法手段。行政機關違法或者不當行使職權,應當依法承擔法律責任,實現權力和責任的統一。依法做到執法有保障、有權必有責、用權受監督、違法受追究、侵權須賠償。本案中,政府不能只行使公權力,對于生效的規范性文件一撤了之,而不承擔任何補償責任。《行政許可法》第8條實際上已經明確規定,即便因為合法原因廢止相關許可或規范性文件,政府對于公民都必須承擔相應的補償責任。

六、案例分析題

答案:工商所的行政處罰行為是合法的,但不合理,違背了行政合理的原則。主要表現在對王某的罰款行為上。

行政法的基本原則是行政合法性原則與行政合理性原則。合法性原則是指行政權力的設定、行使必須依據法律、符合法律、不能與法律相抵觸。合理性原則是指行政決定的內容要客觀、適度、符合理性,即合理行使行政自由裁量權。合理性原則的具體要求是行政行為的動因應符合行政目的;行政行為應建立在正當考慮的基礎上;行政行為的內容應合乎理性。本案中,根據法定罰款幅度的規定,工商所對王某處以1150元的罰款屬于法定的幅度內,其行為沒有超越法律,不與法律相抵觸,是合法的。但工商所在法定幅度內的自由裁量權行使不恰當,對王某進行1150元的罰款,除以其違法事實情節等為依據外,還考慮了王某曾經有過的犯罪行為,是出于一種不正當的考慮而作出的行政處罰行為,違背了行政合理性原則的要求,屬于不合理的行為。


[1] 編者注:本章內容應重點掌握,各高校考研題常考行政法各原則。

[2] 編者注:本原則中南財經政法大學2007年考過簡答題。

[3] 編者注:本原則在中國人民大學2007年考研真題中以論述題形式考查過,即“試析政府信賴利益保護原則”。

[4] 編者注:本原則北京大學2008年、中國人民大學2007年考過簡答題。

[5] 編者注:本原則中南財經政法大學2003年考過論述題,武漢大學2012年考過辨析題。

[6] 編者注:清華大學2012年考查《行政強制法》如何體現法律保留原則。

[7] 編者注:《中華人民共和國行政處罰法》已由中華人民共和國第十三屆全國人民代表大會常務委員會第二十五次會議于2021年1月22日修訂通過,自2021年7月15日起施行。本書依據2021年《行政處罰法》對題目和解析直接進行了修改,對陳舊題目進行了刪除。因此,真題中所指法律規范均指現行法,在此特別說明,后文不再進行提示。

[8] 編者注:行政法基本原則是行政法學中最基礎且最重要的問題之一,幾乎是各個學校行政法專業的必考試題,盡管各個學校指定教材的觀點不盡相同,但基本都承認了依法行政原則作為行政法的基本原則。答此題需要將依法行政原則下位階的幾個次級原則也一并闡述清楚。行政法基本原則(即依法行政原則)包含法律優先、法律保留等原則內容,是近年來新提出來的,改變了過去統一的行政合法原則與行政合理原則的提法。考生還應當注意最近對依法行政原則內涵又提出新觀點,認為應包括比例原則和信賴保護原則,這兩個原則是德國行政法的基本原則,而且,考生還應注意依法行政原則的地位和作用,以及其在依法治國中的地位。

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