序言

“敬畏監(jiān)管”是金融和投資行業(yè)永恒的主題。2017年12月29日，國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局、國家標準化管理委員會發(fā)布的中華人民共和國國家標準《合規(guī)管理體系 指南》引言指出，合規(guī)是組織可持續(xù)發(fā)展的基石。近年來，國際社會和各國政府都致力于建立和維護開放、透明、公平的社會秩序，在這樣的背景下，組織越來越多地關(guān)注其面臨的合規(guī)風(fēng)險以及如何實現(xiàn)合規(guī)。合規(guī)意味著組織遵守了適用的法律法規(guī)及監(jiān)管規(guī)定，也遵守了相關(guān)的標準、合同、有效治理原則或道德準則。若不合規(guī)，組織可能遭受法律制裁、監(jiān)管處罰、重大財產(chǎn)損失和剩余損失，由此造成的風(fēng)險，即為合規(guī)風(fēng)險。建立有效的合規(guī)管理體系并不能杜絕不合規(guī)的發(fā)生，但是能夠降低不合規(guī)發(fā)生的風(fēng)險。在許多國家或地區(qū)，當發(fā)生不合規(guī)時，組織和組織管理者以組織已經(jīng)建立并實施了有效的合規(guī)管理體系作為減輕甚至豁免行政、刑事或民事責(zé)任的抗辯，這種抗辯有可能被行政執(zhí)法機關(guān)或司法機關(guān)接受。2018年11月2日，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會發(fā)布《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》，其中第一條規(guī)定，為推動中央企業(yè)全面加強合規(guī)管理，加快提升依法合規(guī)經(jīng)營管理水平，著力打造法治央企，保障企業(yè)持續(xù)健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》等有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，制定本指引。2020年3月20日，中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布《證券公司和證券投資基金管理公司合規(guī)管理辦法》，其中第一條規(guī)定，為了促進證券公司和證券投資基金管理公司加強內(nèi)部合規(guī)管理，實現(xiàn)持續(xù)規(guī)范發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國證券法》《中華人民共和國證券投資基金法》和《證券公司監(jiān)督管理條例》，制定本辦法。可見，國家監(jiān)管機關(guān)正在積極主動地制定合規(guī)管理規(guī)則，引導(dǎo)甚至強制企業(yè)建立合規(guī)體系，加強合規(guī)管理以便減少合規(guī)風(fēng)險，實現(xiàn)企業(yè)可持續(xù)發(fā)展。

合規(guī)，從字面上理解即為合乎規(guī)范。《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》第二條規(guī)定：本指引所稱合規(guī)，是指中央企業(yè)及其員工的經(jīng)營管理行為符合法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準則和企業(yè)章程、規(guī)章制度以及國際條約、規(guī)則等要求。本指引所稱合規(guī)風(fēng)險，是指中央企業(yè)及其員工因不合規(guī)行為，引發(fā)法律責(zé)任、受到相關(guān)處罰、造成經(jīng)濟或聲譽損失以及其他負面影響的可能性。本指引所稱合規(guī)管理，是指以有效防控合規(guī)風(fēng)險為目的，以企業(yè)和員工經(jīng)營管理行為為對象，開展包括制度制定、風(fēng)險識別、合規(guī)審查、風(fēng)險應(yīng)對、責(zé)任追究、考核評價、合規(guī)培訓(xùn)等有組織、有計劃的管理活動。《證券公司和證券投資基金管理公司合規(guī)管理辦法》第二條規(guī)定：本辦法所稱合規(guī)，是指證券基金經(jīng)營機構(gòu)及其工作人員的經(jīng)營管理和執(zhí)業(yè)行為符合法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件、行業(yè)規(guī)范和自律規(guī)則、公司內(nèi)部規(guī)章制度，以及行業(yè)普遍遵守的職業(yè)道德和行為準則。本辦法所稱合規(guī)管理，是指證券基金經(jīng)營機構(gòu)制定和執(zhí)行合規(guī)管理制度，建立合規(guī)管理機制，防范合規(guī)風(fēng)險的行為。本辦法所稱合規(guī)風(fēng)險，是指因證券基金經(jīng)營機構(gòu)或其工作人員的經(jīng)營管理或執(zhí)業(yè)行為違反法律法規(guī)和準則而使證券基金經(jīng)營機構(gòu)被依法追究法律責(zé)任、采取監(jiān)管措施、給予紀律處分、出現(xiàn)財產(chǎn)損失或商業(yè)信譽損失的風(fēng)險。可見，合規(guī)概念本身并不復(fù)雜，簡單來說即可以看作合乎監(jiān)管規(guī)則、行業(yè)規(guī)范和慣例、組織內(nèi)部規(guī)章以及行業(yè)普遍遵守的職業(yè)道德和行為準則的簡稱。

從合規(guī)規(guī)則的約束力強弱以及帶來的后果嚴重程度來看，合規(guī)可以分為四個層次。第一個層次是合規(guī)必須遵守國家和國際監(jiān)管規(guī)定。法律面前人人平等，所有人必須遵守游戲規(guī)則，任何時候都不要輕易去觸碰法律或監(jiān)管的紅線和底線。任何企業(yè)一旦觸犯這個層面的合規(guī)風(fēng)險，后果是極為嚴重的，企業(yè)面臨的不僅是巨額財產(chǎn)損失，甚至可能導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營資格被剝奪，法定代表人、實際責(zé)任人被處以刑罰。第二個層次是合規(guī)必須遵守行業(yè)規(guī)范和自律規(guī)則。可能許多企業(yè)或個人認為這個重要但是并沒有那么重要，畢竟行業(yè)組織沒有強制處罰的權(quán)力（但部分授權(quán)的除外）。但是，自治行業(yè)協(xié)會和行業(yè)組織在社會中的地位和作用越來越大，一旦違反他們制定的行業(yè)規(guī)則，一般來說也就意味著企業(yè)在這個行業(yè)中出局了，后果也是很嚴重的。第三個層次是合規(guī)必須遵守企業(yè)的章程、制度和流程（當然這些也必須符合監(jiān)管規(guī)則的規(guī)定）。章程屬于企業(yè)的“憲法”，具有最高效力且必須遵守；制度和流程是企業(yè)這部機器運轉(zhuǎn)的“剎車片”，保證企業(yè)在一個正確的軌道上運行而不跑偏。第四個層次是合規(guī)必須遵守行業(yè)普遍遵守的職業(yè)道德和行為準則（當然社會公序良俗亦應(yīng)遵守）。可能對于合規(guī)來說，道德約束這個層面，會有許多爭議，畢竟道德約束不具有強制約束力并且道德評價屬于精神層面的范疇且沒有統(tǒng)一的評價標準。但隨著社會的日益進步和精神文明的日益提高，職業(yè)道德成為衡量誠信的砝碼，一旦企業(yè)發(fā)生重大輿情，基本上意味著這個企業(yè)被唾棄或者拋棄了，也就沒有了生存的余地。

從合規(guī)監(jiān)管的主體來看，合規(guī)可以分為四類不同主體的監(jiān)管。第一類是國家監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管。國家監(jiān)管機構(gòu)代表國家權(quán)力，具有法定的職權(quán)尤其是行政處罰的權(quán)力，處罰結(jié)果帶有強制性和約束力，必須遵守和履行，所以這種監(jiān)管最為嚴厲，后果也最為嚴重。第二類是自律組織的監(jiān)管。行業(yè)自律組織（包括自律法人和行業(yè)協(xié)會）屬于民間組織，其處分屬于紀律處分，不具有國家強制力。但是不具有國家強制力并不意味著后果不嚴重，譬如中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱中基協(xié)）等自律組織進行的處罰，后果還是很嚴重的。第三類是組織內(nèi)部的監(jiān)管。組織內(nèi)部的監(jiān)管主要是內(nèi)部控制，即組織通過自身的內(nèi)控制度、審批流程、信息系統(tǒng)、授權(quán)控制等手段實現(xiàn)組織的內(nèi)部管控，保證各項事務(wù)在可見、可控的范圍內(nèi)有序開展。良好的內(nèi)部控制是實現(xiàn)企業(yè)合規(guī)管控和風(fēng)險管控的最為重要的手段。第四類是不特定的社會公眾的監(jiān)管。這個層面的監(jiān)管屬于道德和精神層面的范疇，屬于企業(yè)社會責(zé)任的范疇，沒有固定的規(guī)則、統(tǒng)一的標準以及適當評價的價值準則（當然不能違背社會基本的道德底線）。本書所闡述的外部監(jiān)管合規(guī)，主要是指國家監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管和自律組織的監(jiān)管，不特定社會公眾的監(jiān)管由于其隨意性、多樣性未納入本書談?wù)摰姆懂牎１緯U述的內(nèi)部監(jiān)管合規(guī)，主要是指組織內(nèi)部控制合規(guī)的監(jiān)管，重點闡述企業(yè)內(nèi)部控制合規(guī)性管理。

由于私募基金行業(yè)在中國發(fā)展的時間還不長，作為兼具類金融和投資屬性的私募投資基金管理公司，其本身并未被納入持牌機構(gòu)的監(jiān)管范疇，相對于持牌機構(gòu)來說也沒有太多的行業(yè)準入限制（當然準入門檻也不太高），這直接導(dǎo)致私募機構(gòu)任意設(shè)立、違法經(jīng)營、亂象叢生，非法集資和跑路現(xiàn)象嚴重，干擾了國家金融秩序并給社會穩(wěn)定造成了惡劣影響。隨著私募行業(yè)的快速發(fā)展和非法集資事件的不斷發(fā)生，國家監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管思路日益清晰，監(jiān)管定位日益明確，履職行為日益主動，懲罰力度日益加大。以“7+2”自律規(guī)則體系為標志，私募監(jiān)管機構(gòu)開始完善管束規(guī)則，引導(dǎo)合規(guī)治理，強化監(jiān)督管理，嚴懲違規(guī)行為，建立黑名單制度，注銷違法機構(gòu)，迫使私募基金管理機構(gòu)主動或被動地逐步走上合規(guī)發(fā)展的道路。2018年是中國金融監(jiān)管年，隨著統(tǒng)一資管新規(guī)《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》的頒行，中國金融行業(yè)開始進入一個統(tǒng)一資管的新時代。合規(guī)管理和風(fēng)險管理是金融行業(yè)監(jiān)管的重中之重，是捍衛(wèi)國家金融安全、防范金融風(fēng)險、保證社會穩(wěn)定的重要手段和措施。可以預(yù)見，隨著統(tǒng)一資管新規(guī)及其細則的逐步實施，監(jiān)管機構(gòu)合規(guī)專項檢查以及機構(gòu)自查將會成為常態(tài)，行政處罰會日益頻繁并且處罰結(jié)果會日益加重，2018年不斷出現(xiàn)的金融處罰大單便是先兆。證監(jiān)會每年組織的私募基金管理機構(gòu)專項檢查和中基協(xié)頻繁組織的私募基金管理機構(gòu)專項自查也清晰地表明了監(jiān)管機構(gòu)和自律組織對私募基金管理機構(gòu)違規(guī)的零容忍態(tài)度。私募基金管理機構(gòu)作為非持牌的“類金融機構(gòu)”，勢必會面臨比公募基金更為嚴厲的監(jiān)管態(tài)勢和壓力，因此合規(guī)管理必須成為各私募基金管理人日常工作的一個重點，管理人要以更為積極的態(tài)度去看待合規(guī)管理，防止因合規(guī)問題影響公司的社會聲譽、業(yè)務(wù)開展以及后續(xù)的資本運作。

本書所述的合規(guī)管理，切入角度與傳統(tǒng)的合規(guī)管理著述有所區(qū)別。傳統(tǒng)著述的合規(guī)管理傾向于合規(guī)基礎(chǔ)理論（概念、原則、價值、意義、目標、體系等）、合規(guī)歷史沿革和現(xiàn)狀、合規(guī)組織架構(gòu)、合規(guī)事務(wù)具體工作內(nèi)容、合規(guī)信息系統(tǒng)建設(shè)、合規(guī)考核、問責(zé)與評估、合規(guī)監(jiān)管等，核心內(nèi)容均圍繞著合規(guī)本身的理論、合規(guī)事務(wù)本身的操作和自洽進行介紹和搭建，不太涉及其他譬如企業(yè)文化、行政、人力、財務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)保護、投資決策、運營管理等領(lǐng)域的公司管理和業(yè)務(wù)運營的合規(guī)事宜。本書則以私募地產(chǎn)投資基金管理公司為例，緊緊貼合私募基金管理人的組織結(jié)構(gòu)、日常管理和業(yè)務(wù)運營的內(nèi)容，并結(jié)合2018年和2019年證監(jiān)會私募基金專項檢查（現(xiàn)場）以及中基協(xié)私募基金企業(yè)自查的要求，從私募基金展業(yè)要求和業(yè)務(wù)活動的角度出發(fā)，并結(jié)合外部監(jiān)管機構(gòu)和自律組織的監(jiān)管規(guī)定以及公司內(nèi)部的章程、組織體系、制度流程，詳細闡述了私募基金管理人展業(yè)要求中的管理人登記、重大變更、年度信息更新、入會管理、從業(yè)人員資格的合規(guī)管理、經(jīng)營異常的情形、外資私募投資基金管理人登記、私募投資基金備案、重大變更、產(chǎn)品季度更新（AMBERS系統(tǒng)）、私募投資基金清算、私募投資基金信息披露（信息披露系統(tǒng)）、內(nèi)部控制（側(cè)重于組織體系、運營體系及內(nèi)控制度流程）的合規(guī)管理事宜（上述事項側(cè)重于外部監(jiān)管合規(guī)），以及私募投資基金業(yè)務(wù)運營活動中的基金募集（側(cè)重于外部監(jiān)管合規(guī)）、投資管理、投后管理、投資退出（側(cè)重于內(nèi)部控制合規(guī)）的合規(guī)管理事宜，并在各章明確指出上述各類活動中應(yīng)注意的合規(guī)檢查重點，力求全面、系統(tǒng)地涵蓋私募基金管理人展業(yè)和運營過程中各個管理和業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)的合規(guī)具體內(nèi)容、操作規(guī)范以及示范文本。當然，外部監(jiān)管合規(guī)與內(nèi)部監(jiān)管合規(guī)并不是截然分開、互不相容的，內(nèi)控合規(guī)也必須符合外部監(jiān)管的要求。對于內(nèi)控體系中諸如發(fā)展戰(zhàn)略、企業(yè)文化、人力資源、社會責(zé)任、財務(wù)報告等，非專屬于私募基金行業(yè)的特點，并且傳統(tǒng)的企業(yè)內(nèi)控體系已經(jīng)非常完善，參考傳統(tǒng)的理論體系即可，本書在此不予討論。

段永強

2021年1月19日