第三章 刑罰

第一節 刑罰的種類

●條文注釋 第三十二條至第三十五條規定了我國現行刑法的刑罰種類。

所謂“主刑”即是對犯罪分子進行懲罰的主要刑種，它只能獨立適用，而不能相互附加適用。即，對于一個犯罪行為，只能判處一個主刑。各類主刑的含義如下：

（1）管制，即對罪犯不關押，但限制其一定自由，依法實行社區矯正（刑期三個月至兩年，數罪并罰不超過三年）。

（2）拘役（適用于罪行較輕的罪犯），即對罪犯短期（刑期一個月至六個月，數罪并罰不超過一年）剝奪人身自由，就近關押改造。

（3）有期徒刑，即對罪犯剝奪較長期限（刑期半年至十五年，數罪并罰最高二十五年）的人身自由，并進行教育改造。

（4）無期徒刑（適用于罪行較重的罪犯），即對罪犯終身監禁。

（5）死刑（適用于罪行極重的罪犯），即剝奪罪犯的生命，包括死刑立即執行和死刑緩期執行兩種方式。

“附加刑”是主刑的補充，既能附加于主刑適用，又可以單獨適用。各類附加刑的含義如下：

（1）罰金（一般適用于經濟類或非法牟利類罪犯），即對罪犯進行經濟制裁，強制其向國庫繳納款額。

（2）剝奪政治權利（主要適用于政治類和嚴重危害社會的罪犯），即剝奪罪犯參與國家管理和政治活動的權利。

（3）沒收財產（主要適用于罪行較重的政治類、經濟類、治安類罪犯），即將罪犯的個人財產無償地收歸國有。

“驅逐出境”其實質上也是一種附加刑，只不過它只適用于在我國犯罪的外國人。

從廣義上說，凡是可以與刑罰主刑附加適用的，都可以看作是附加刑，包括刑法規定的上述“3+1”種，也包括在其他法律中規定的附加于刑罰的處罰種類，如軍官犯罪由法院判決剝奪其軍銜。

●配套規定 【主席令〔1994〕26號】 中國人民解放軍軍官軍銜條例（1988年7月1日第七屆全國人民代表大會常務委員會第2次會議通過，1994年5月12日第八屆全國人民代表大會常務委員會第7次會議修正）

第二十八條第一款 軍官犯罪，被依法判處剝奪政治權利或者三年以上有期徒刑的，由法院判決剝奪其軍銜。

【政法字〔1991〕003號】 最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、民政部、總政治部關于處理移交政府管理的軍隊離休干部犯罪案件若干問題的規定（1991年10月17日發布）

第二條第（一）項 軍隊離休干部被依法判處反革命罪的一律開除軍籍，并取消軍隊離休干部資格；其他刑事犯罪被依法判處五年以上有期徒刑的，一般也應開除軍籍，并取消軍隊離休干部資格。凡被取消軍隊離休干部資格的，均剝奪其中國人民解放軍功勛榮譽章。被依法判處三年以上有期徒刑或者單處剝奪政治權利的，應剝奪其軍官軍銜（含1955年至1965年期間授予的軍官軍銜）。[1]

【公發〔1992〕18號】 最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、外交部、司法部、財政部關于強制外國人出境的執行辦法的規定（1992年7月31日發布）

一、適用范圍

有下列情形之一需要強制出境的外國人，均按本規定執行：

（一）依據我國刑法的規定，由人民法院對犯罪的外國人判處獨立適用或者附加適用驅逐出境刑罰的；

（二）依據《中華人民共和國外國人入境出境管理法》的規定，由公安部對違法的外國人處以限期出境或者驅逐出境的；

（三）依據《中華人民共和國外國人入境出境管理法》以及其他有關法律的規定，由公安機關決定遣送出境或者縮短停留期限、取消居留資格的外國人，未在指定的期限內自動離境，需強制出境的；

（四）我國政府已按照國際條約或《中華人民共和國外交特權與豁免條例》的規定，對享有外交或領事特權和豁免的外國人宣布為不受歡迎的人或者不可接受并拒絕承認其外交或領事人員身份，責令限期出境的人，無正當理由逾期不自動出境的。

二、執行機關

執行和監視強制外國人出境的工作，由公安機關依據有關法律文書或者公文進行：

（一）對判處獨立適用驅逐出境刑罰的外國人，人民法院應當自該判決生效之日起十五日內，將對該犯的刑事判決書、執行通知書的副本交付所在地省級公安機關，由省級公安機關指定的公安機關執行。

（二）被判處徒刑的外國人，其主刑執行期滿后應執行驅逐出境附加刑的應在主刑刑期屆滿的一個月前，由原羈押監獄的主管部門將該犯的原判決書、執行通知書副本或者復印本送交所在地省級公安機關，由省級公安機關指定的公安機關執行。

（三）被公安部處以驅逐出境、限期出境的外國人，憑公安部出入境管理處罰裁決書，由當地的公安機關執行。

（四）被公安機關決定遣送出境、縮短停留期限或者取消居留資格的外國人，由當地公安機關憑決定書執行。

被縮短停留期限或者取消居留資格的外國人，也可由接待單位安排出境，公安機關憑決定書負責監督。

（五）我國政府已按照國際條約或《中華人民共和國外交特權與豁免條例》的規定，對享有外交或領事特權和豁免的外國人宣布為不受歡迎的人或者不可接受并拒絕承認其外交或領事人員身份，責令限期出境的人，無正當理由逾期不自動出境的，憑外交部公文由公安部指定的公安機關負責執行或者監督執行。

三、執行前的準備工作

（一）對被強制出境的外國人持有的準予在我國居留的證件，一律收繳。對護照上的簽證應當縮短有效期，加蓋不準延期章，或者予以注銷。

（二）凡被驅逐出境的外國人，均須列入不準入境者名單，具體辦法按照公安部制訂的《關于通報不準外籍人入境者名單的具體辦法》（〔1989〕公境字87號）執行。對其他強制出境的外國人，需要列入不準入境者名單的，按規定報批。

凡被列入不準入境者名單的外國人，執行的公安機關應當在執行前向其宣布不準入境年限。

（三）對被強制出境的外國人，執行機關必須查驗其本人的有效護照或者其他替代護照的身份證件，以及過境國家或者地區的有效簽證。

不具備上述簽證或者證件的，應事先同其本國駐華使、領館聯系，由使、領館負責辦理。在華有接待單位的，由接待單位同使、領館聯系。沒有接待單位的，由公安部出入境管理局或者領館所在地公安機關同使、領館聯系。在華大使、領館或者使、領館不予配合的，應層報外交部或公安部，通過外交途徑解決。

對與我毗鄰國家的公民從邊境口岸或者通道出境的，可以不辦理對方的證件或者簽證。

（四）被強制出境的外國人應當辦妥離境的機票、車票、船票，費用由本人負擔。本人負擔不了的，也不屬于按協議由我有關單位提供旅費的，須由其本國使、領館負責解決（同使、領館聯系解決的辦法，與前項相同。）對使、領館拒絕承擔費用或者在華大使、領館的，由我國政府承擔。

（五）對已被決定強制出境的外國人，事由和日期是否需要通知其駐華使、領館，可由當地外事部門請示外交部決定。

（六）對有可能引起外交交涉或者紛爭的案件，主管機關應及時將有關案情和商定的對外表態的口徑等通知當地外事部門。需對外報道的須經公安部、外交部批準。

四、執行期限

負責具體執行的公安機關，應當按照交付機關確定的期限立即執行。如有特殊情況，需要延期執行的，報省、自治區、直轄市公安廳、局核準。

五、出境口岸

（一）對被強制出境的外國人，其出境的口岸，應事先確定，就近安排。

（二）如果被強制出境的外國人前往與我國接壤的國家，也可以安排從邊境口岸出境。

（三）執行機關應當事先與出境口岸公安機關和邊防檢查站聯系，通報被強制出境人員的情況，抵達口岸時間、交通工具班次，出境乘用的航班號、車次、時間，以及其他與協助執行有關的事項。出境口岸公安機關和邊防檢查站應當協助安排有關出境事項。

（四）出境時間應當盡可能安排在抵達口岸的當天。無法在當天出境的，口岸所在地公安機關應當協助采取必要的監護措施。

六、執行方式及有關事項

（一）被人民法院判決獨立適用驅逐出境和被公安部處以驅逐出境的外國人，由公安機關看守所武警和外事民警共同押送；對主刑執行期滿后再驅逐出境的外國人由原羈押監獄的管教干警、看守武警和公安機關外事民警共同押送。對上述兩類人員押送途中確有必要時，可以使用手銬。對其他被責令出境的外國人，需要押送的，由執行機關派外事民警押送；不需要押送的，可以在離境時派出外事民警，臨場監督。

（二）執行人員的數量視具體情況而定，原則上應不少于2人。

（三）押送人員應提高警惕，保障安全，防止發生逃逸、行兇、自殺、自傷等事故。

（四）邊防檢查站憑對外國人強制出境的執行通知書、決定書或者裁決書以及被強制出境人的護照、證件安排放行。

（五）執行人員要監督被強制出境的外國人登上交通工具并離境后方可離開。從邊境通道出境的，要監督其離開我國國境后方可離開。

（六）對被驅逐出境的外國人入出境交通工具等具體情況，應拍照，有條件的也可錄像存查。

七、經費

執行強制外國人出境所需的費用（包括押送人員食宿、交通費，以及其本人無力承擔費用而駐華使、領館拒不承擔或者在華沒有使、領館的外國人在中國境內的食宿、交通費、臨時看押場所的租賃費、國際旅費等），應當按照現行財政體制，由辦案地財政部門負責解決。

八、執行強制出境任務的人民警察和工作人員，要儀表莊重，嚴于職守，講究文明，遵守外事紀律。

今后有關強制外國人出境的執行工作，統一遵照本規定執行。

【主席令〔2014〕16號】 中華人民共和國反間諜法（2014年11月1日第12屆全國人大常委會第11次會議通過，主席令第16號公布施行）

第三十四條 境外人員違反本法的，可以限期離境或者驅逐出境。

【國務院令第692號】 中華人民共和國反間諜法實施細則（2017年11月22日公布施行，同時廢止1994年5月10日國務院令第157號發布施行的《國家安全法實施細則》）

第三條 《反間諜法》……所稱“境外個人”包括居住在中華人民共和國境內不具有中華人民共和國國籍的人。

第二十四條 對涉嫌間諜行為的人員，國家安全機關可以決定其在一定期限內不得出境。對違反《反間諜法》的境外個人，國務院國家安全主管部門可以決定限期離境或者驅逐出境，并決定其不得入境的期限。被驅逐出境的境外個人，自被驅逐出境之日起10年內不得入境。

【公安部令〔2020〕159號】 公安機關辦理刑事案件程序規定（2020年7月4日第3次部務會議修訂，2020年7月20日公布，2020年9月1日起施行）

第三百七十一條 對判處獨立適用驅逐出境刑罰的外國人，省級公安機關在收到人民法院的刑事判決書、執行通知書的副本后，應當指定該外國人所在地的設區的市一級公安機關執行。

被判處徒刑的外國人，主刑執行期滿后應當執行驅逐出境附加刑的，省級公安機關在收到執行監獄的上級主管部門轉交的刑事判決書、執行通知書副本或者復印件后，應當通知該外國人所在地的設區的市一級公安機關或者指定有關公安機關執行。

我國政府已按照國際條約或者《中華人民共和國外交特權與豁免條例》的規定，對實施犯罪，但享有外交或者領事特權和豁免權的外國人宣布為不受歡迎的人，或者不可接受并拒絕承認其外交或者領事人員身份，責令限期出境的人，無正當理由逾期不自動出境的，由公安部憑外交部公文指定該外國人所在地的省級公安機關負責執行或者監督執行。

第三百七十三條 辦理無國籍人犯罪案件，適用本章的規定。

【法發〔2013〕12號】 最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見（2013年10月23日印發）

四、其他事項

29.外國人在我國領域內實施強奸、猥褻未成年人等犯罪的，應當依法判處，在判處刑罰時，可以獨立適用或者附加適用驅逐出境。對于尚不構成犯罪但構成違反治安管理行為的，或者因實施性侵害未成年人犯罪不適宜在中國境內繼續停留居留的，公安機關可以依法適用限期出境或者驅逐出境。

【主席令〔2020〕49號】 中華人民共和國香港特別行政區維護國家安全法（2020年6月30日第13屆全國人大常委會第20次會議通過，主席令第49號公布施行；可供刑法適用參考）

第三十四條 不具有香港特別行政區永久性居民身份的人實施本法規定的犯罪的，可以獨立適用或者附加適用驅逐出境。

不具有香港特別行政區永久性居民身份的人違反本法規定，因任何原因不對其追究刑事責任的，也可以驅逐出境。

【主席令〔2012〕67號】 中華人民共和國治安管理處罰法（2012年10月26日第11屆全國人大常委會第29次會議修正，2013年1月1日起施行）

第十條（第二款） 對違反治安管理的外國人，可以附加適用限期出境或者驅逐出境。

【主席令〔2012〕57號】 中華人民共和國出境入境管理法（2012年6月30日第11屆全國人大常委會第27次會議通過，主席令第57號公布，2013年7月1日起施行）

第八十一條 外國人從事與停留居留事由不相符的活動，或者有其他違反中國法律、法規規定，不適宜在中國境內繼續停留居留情形的，可以處限期出境。

外國人違反本法規定，情節嚴重，尚不構成犯罪的，公安部可以處驅逐出境。公安部的處罰決定為最終決定。

被驅逐出境的外國人，自被驅逐出境之日起10年內不準入境。

●條文注釋 本條適用的范圍，不僅僅在于民事責任與刑事責任的競合，關鍵在于犯罪分子的刑事責任包括了財產刑責任，而其財產不足以全部支付罰金刑數額或直接被判處沒收財產之時，“先民后刑”，目的在于保障被害人的合法權益。這里的“經濟損失”，不僅包括直接的財物損失，還包括由于犯罪行為而造成的間接損失，如誤工損失、醫療費用等。

刑事附帶民事訴訟所要解決的因犯罪行為而引起的損害賠償問題，在本質上仍屬于民事訴訟，故附帶民事部分的法律適用，在實體法上仍應適用民事法律規范。[2]《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》（法釋〔2021〕1號）第二百零一條明確規定：“人民法院審理附帶民事訴訟案件，除刑法、刑事訴訟法以及刑事司法解釋已有規定的以外，適用民事法律的有關規定。”在責任確定上，則應適用《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（2020年12月29日法釋〔2020〕17號修正）。

●配套規定 【法釋〔1998〕7號】 最高人民法院關于在審理經濟糾紛案件中涉及經濟犯罪嫌疑若干問題的規定（1998年4月9日最高人民法院審判委員會第974次會議通過，1998年4月21日公布，1998年4月29日起施行；根據法釋〔2020〕17號修正，2021年1月1日起施行）

第二條 單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員，以為單位騙取財物為目的，采取欺騙手段對外簽訂經濟合同，騙取的財物被該單位占有、使用或處分構成犯罪的，除依法追究有關人員的刑事責任，責令該單位返還騙取的財物外，如給被害人造成經濟損失的，單位發承擔賠償責任。

第八條 根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百零一條第一款的規定，被害人或其法定代理人、近親屬對本規定第二條因單位犯罪行為造成經濟損失的，對第四條、第五條第一款、第六條應當承擔刑事責任的被告人未能返還財物而遭受經濟損失提起附帶民事訴訟的，受理刑事案件的人民法院應當依法一并審理。被害人或其法定代理人、近親屬因被害人遭受經濟損失也有權對單位另行提起民事訴訟。若被害人或其法定代理人、近親屬另行提起民事訴訟的，有管轄權的人民法院應當依法受理。

【法〔1999〕217號】 全國法院維護農村穩定刑事審判工作座談會紀要（1999年9月8日至10日在山東濟南召開，各省、自治區、直轄市高級人民法院主管刑事審判工作的副院長、刑事審判庭庭長出席，解放軍軍事法院和新疆維吾爾自治區高級人民法院生產建設兵團分院派代表參加；1999年10月30日最高人民法院印發）

三、會議在認真分析了農村中犯罪、農民犯罪的原因和特點的基礎上，結合我國農村基層組織的作用和現狀，對處理農村中犯罪案件和農民犯罪案件應當把握的政策界限進行了研究；對正確處理以下問題取得了一致意見：

（五）關于刑事附帶民事訴訟問題

人民法院審理附帶民事訴訟案件的受案范圍，應只限于被害人因人身權利受到犯罪行為侵犯和財物被犯罪行為損毀而遭受的物質損失，不包括因犯罪分子非法占有、處置被害人財產而使其遭受的物質損失。對因犯罪分子非法占有、處置被害人財產而使其遭受的物質損失，應當根據刑法第六十四條的規定處理，即應通過追繳贓款贓物、責令退賠的途徑解決。如贓款贓物尚在的，應一律追繳；已被用掉、毀壞或揮霍的，應責令退賠。無法退贓的，在決定刑罰時，應作為酌定從重處罰的情節予以考慮。

關于附帶民事訴訟的賠償范圍，在沒有司法解釋規定之前，應注意把握以下原則：一是要充分運用現有法律規定，在法律許可的范圍內最大限度地補償被害人因被告人的犯罪行為而遭受的物質損失。物質損失應包括已造成的損失，也包括將來必然遭受的損失。二是賠償只限于犯罪行為直接造成的物質損失，不包括精神損失和間接造成的物質損失。三是要適當考慮被告人的賠償能力。被告人的賠償能力包括現在的賠償能力和將來的賠償能力，對未成年被告人還應考慮到其監護人的賠償能力，以避免數額過大的空判引起的負面效應，被告人的民事賠償情況可作為量刑的酌定情節。四是要切實維護被害人的合法權益。附帶民事原告人提出起訴的，對于沒有構成犯罪的共同致害人，也要追究其民事賠償責任。未成年致害人由其法定代表人或者監護人承擔賠償責任。但是，在逃的同案犯不應列為附帶民事訴訟的被告人。關于賠償責任的分擔：共同致害人應當承擔連帶賠償責任；在學校等單位內部發生犯罪造成受害人損失，在管理上有過錯責任的學校等單位有賠償責任，但不承擔連帶賠償責任；交通肇事犯罪的車輛所有人（單位）在犯罪分子無賠償能力的情況下，承擔代為賠償或者墊付的責任。

【法釋〔2001〕7號】 最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋（2020年12月29日法釋〔2020〕17號修正，2021年1月1日施行。詳見《刑事訴訟法全厚細》第一百零四條）

【法釋〔2003〕20號】 最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋（2020年12月29日法釋〔2020〕17號修正，2021年1月1日施行。詳見《刑事訴訟法全厚細》第一百零四條）

【法研〔2004〕179號】 最高人民法院研究室關于對參加聚眾斗毆受重傷或者死亡的人及其家屬提出的民事賠償請求能否予以支持問題的答復（2004年11月11日答復江蘇省高級人民法院“蘇高法〔2004〕296號”請示）

根據《刑法》第二百九十二條第一款的規定，聚眾斗毆的參加者，無論是否首要分子，均明知自己的行為有可能產生傷害他人以及自己被他人的行為傷害的后果，其仍然參加聚眾斗毆的，應當自行承擔相應的刑事和民事責任。根據《刑法》第二百九十二條第二款的規定，對于參加聚眾斗毆，造成他人重傷或者死亡的，行為性質發生變化，應認定為故意傷害罪或者故意殺人罪。聚眾斗毆中受重傷或者死亡的人，既是故意傷害罪或者故意殺人罪的受害人，又是聚眾斗毆犯罪的行為人。對于參加聚眾斗毆受重傷或者死亡的人或其家屬提出的民事賠償請求，依法應予支持，并適用混合過錯責任原則。

【刑監他字〔2005〕12號】 最高人民法院關于陳文海交通肇事刑事附帶民事訴訟一案的答復（2005年答復福建高院請示）

本案附帶民事被告人賴永棋、黃金章未辦理過戶登記手續出售機動車的違法行為，不是導致或促使被告人陳文海發生交通肇事致他人損傷的原因之一，不構成致害他人的共同侵權行為。原一、二審再審判決附帶民事被告人賴永棋、黃金章負賠償連帶責任不當，應予糾正。

附帶民事被告人賴永棋未辦理過戶手續而出售機動車，依法仍為該機動車的所有人。其對該車發生的交通肇事致人損害的后果，應依照國務院1991年9月22日頒布的《道路交通事故處理辦法》第31條[3]的規定承擔責任，即在被告人陳文海暫無賠償能力的情況下，負墊付責任。

【法釋〔2006〕1號】 最高人民法院關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（2005年12月12日最高人民法院審判委員會第1373次會議通過，2006年1月11日公布，2006年1月23日起施行）

第十九條 刑事附帶民事案件的未成年被告人有個人財產的，應當由本人承擔民事賠償責任，不足部分由監護人予以賠償，但單位擔任監護人的除外。

被告人對被害人物質損失的賠償情況，可以作為量刑情節予以考慮。

【法發〔2010〕9號】 最高人民法院關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見（2010年2月8日印發）

五、完善貫徹寬嚴相濟刑事政策的工作機制

41.要盡可能把握一切有利于附帶民事訴訟調解結案的積極因素，多做促進當事人雙方和解的辨法析理工作，以更好地落實寬嚴相濟刑事政策，努力做到案結事了。要充分發揮被告人、被害人所在單位、社區基層組織、辯護人、訴訟代理人和近親屬在附帶民事訴訟調解工作中的積極作用，協調各方共同做好促進調解工作，盡可能通過調解達成民事賠償協議并以此取得被害人及其家屬對被告人的諒解，化解矛盾，促進社會和諧。

42.對于因受到犯罪行為侵害、無法及時獲得有效賠償、存在特殊生活困難的被害人及其親屬，由有關方面給予適當的資金救助，有利于化解矛盾糾紛，促進社會和諧穩定。各地法院要結合當地實際，在黨委、政府的統籌協調和具體指導下，落實好、執行好刑事被害人救助制度，確保此項工作順利開展，取得實效。

【法發〔2010〕63號】 最高人民法院關于充分發揮刑事審判職能作用深入推進社會矛盾化解的若干意見（2010年12月31日印發）

三、進一步做好附帶民事訴訟審理工作

9.附帶民事訴訟制度的功能作用。審理附帶民事訴訟案件，要在依法妥善解決損害賠償問題，彌補被害人物質損失的同時，借助附帶民事訴訟提供的對話平臺，積極做好法律政策的宣傳解釋工作，充分聽取被害人的民事訴求和對刑事裁判的意見，促使被告人認罪悔罪、爭取被害人及其親屬諒解，從而有效化解矛盾，促進社會和諧。

10.注重運用調解手段化解矛盾糾紛。將調解作為審理附帶民事訴訟案件的必經程序，貫穿于案件審理的整個過程，力爭把矛盾化解在基層，化解在一審，化解在裁判生效前。充分發揮被告人、被害人所在單位、社區基層組織、辯護人、訴訟代理人及當事人親屬、朋友在促進調解、化解矛盾方面的積極作用，形成做好調解疏導工作的合力。

11.審理附帶民事訴訟案件，應當依照刑法的有關規定，根據情況判處賠償經濟損失。確定賠償數額，要根據被害人因犯罪行為遭受的物質損失并適當考慮被告人的賠償能力。附帶民事訴訟當事人就民事賠償問題達成的調解協議，只要不違反法律規定，應當予以確認，以有利社會矛盾化解，更好慰藉被害人一方。

12.妥善處理附帶民事賠償與量刑的關系。被告人案發后對被害人積極賠償，并認罪、悔罪的，依法可以作為酌定量刑情節予以考慮，對輕微刑事案件的被告人，應當考慮適用非監禁刑。被告人認罪、悔罪、賠禮道歉、積極賠償，取得被害人諒解的，依法可以從寬處理。對于嚴重危害社會治安、人民群眾反映強烈、依法應當從嚴懲處的犯罪，不能僅以經濟賠償作為決定從輕處罰的條件。

【法辦〔2011〕159號】 最高人民法院辦公廳對11屆全國人大4次會議第6039號建議的答復（摘錄，2011年5月28日答復全國人大代表孫曉梅《關于修改最高人民法院“法釋〔2000〕47號”與“法釋〔2002〕17號”的建議》）[4]

關于刑事附帶民事訴訟賠償范圍問題，我院的傾向性意見是：附帶民事訴訟案件依法只應賠償直接物質損失，即按照犯罪行為給被害人造成的實際損害賠償，一般不包括死亡賠償金和殘疾賠償金，但經過調解，被告人有賠償能力且愿意賠償更大數額的，人民法院應當支持；調解不成，被告人確實不具備賠償能力，而被害人或者其近親屬堅持在物質損失賠償之外要求賠償金的，人民法院不予支持；對于卻有困難的被害人，給予必要的國家救助。主要理由是：

（1）根據刑事訴訟法第99條“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質損失的，在刑事訴訟過程中，有權提起附帶民事訴訟”和刑法第36條第一款“由于犯罪行為而使被害人遭受經濟損失的，對犯罪分子除依法給予刑事處罰外，并應根據情況判處經濟損失”的規定，這里的“物質損失”和“經濟損失”僅指物質財產損失，不包括精神損失。同時，刑事犯罪造成財產損失與單純民事侵權行為造成損失在應當賠償、能夠賠償以及法理上存在明顯不同。依據法律規定，對附帶民事案件與單純民事案件不應適用同樣賠償標準。

（2）司法實踐中，刑事案件被告人絕大多數是農民、無業人員和進城務工人員，非常貧窮，幾乎沒有什么財產可供賠償，如果超出法律規定的范圍判其高額賠償，必定要打法律“白條”。由于無法得到實際執行，既影響裁判的權威，更常常引發被害方上訪、鬧訪問題，法律與社會效果均無法保障。

（3）簡單套用《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，賠償的數額標準高達十幾萬、二三十萬元，常常使被害方對巨額賠償抱有不切實際的期待，一旦被告人不能足額賠償，就認為其沒有悔罪誠意和表現，導致民事調解根本無法進行，并進而在刑罰訴求方面堅決要求對被告人判處重刑乃至死刑，甚至以纏訟、鬧訪相威脅、要挾，嚴重影響寬嚴相濟刑事政策和“保留死刑，嚴格控制，慎重適用死刑”政策的貫徹落實，嚴重影響社會矛盾的有效化解和和諧社會的建設。

（4）高額賠償表面上看似乎有利于保護被害人的合法權益，這是有的學者和部門認為附帶民事訴訟應與單純民事賠償執行統一標準的主要考慮，但由于刑事案件被告方實際賠償能力很低，甚至沒有，而被害方“要價”又太高，導致實踐中許多被告人親屬認為，與其東借西湊代賠幾萬元被害方也不滿意，索性不再湊錢賠償，結果造成被害方反倒得不到任何賠償。命案中這種情況尤為普遍，直接導致的結果是被害方的境遇更加悲慘，既不利于被害方權益的切實維護，也不利于社會關系的及時修復。

（5）解決這一問題應當立足實際，充分考慮我國的現實國情，嚴格依法審判，并著眼于案件裁判的實際效果，促進社會和諧。

【法發〔2013〕12號】 最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見（2013年10月23日印發）

一、基本要求

1.本意見所稱性侵害未成年人犯罪，包括刑法第二百三十六條、第二百三十七條、第三百五十八條、第三百五十九條、第三百六十條第二款規定的針對未成年人實施的強奸罪，強制猥褻、侮辱婦女罪，猥褻兒童罪，組織賣淫罪，強迫賣淫罪，引誘、容留、介紹賣淫罪，引誘幼女賣淫罪，嫖宿幼女罪等。[5]

四、其他事項

31.對于未成年人因被性侵害而造成的人身損害，為進行康復治療所支付的醫療費、護理費、交通費、誤工費等合理費用，未成年被害人及其法定代理人、近親屬提出賠償請求的，人民法院依法予以支持。

32.未成年人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間被性侵害而造成人身損害，被害人及其法定代理人、近親屬據此向人民法院起訴要求上述單位承擔賠償責任的，人民法院依法予以支持。

34.對未成年被害人因性侵害犯罪而造成人身損害，不能及時獲得有效賠償，生活困難的，各級人民法院、人民檢察院、公安機關可會同有關部門，優先考慮予以司法救助。

【主席令〔2020〕45號】 中華人民共和國民法典（2020年5月28日第13屆全國人大第3次會議通過，2021年1月1日施行）

第一百九十一條 未成年人遭受性侵害的損害賠償請求權的訴訟時效期間，自受害人年滿十八周歲之日起計算。

【法釋〔2014〕13號】 最高人民法院關于刑事裁判涉財產部分執行的若干規定（2014年9月1日最高人民法院審判委員會第1625次會議通過，2014年10月30日公布，2014年11月6日起施行；代替《最高人民法院關于財產刑執行問題的若干規定》（法釋〔2010〕4號））

第六條（第三款） 判處追繳或者責令退賠的，應當明確追繳或者退賠的金額或財物的名稱、數量等相關情況。

第十條（第四款） 對于被害人的損失，應當按照刑事裁判認定的實際損失予以發還或者賠償。

第十三條 被執行人在執行中同時承擔刑事責任、民事責任，其財產不足以支付的，按照下列順序執行：

（一）人身損害賠償中的醫療費用；

（二）退賠被害人的損失；

（三）其他民事債務；

（四）罰金；

（五）沒收財產。

債權人對執行標的依法享有優先受償權，其主張優先受償的，人民法院應當在前款第（一）項規定的醫療費用受償后，予以支持。

【法辦函〔2017〕19號】 最高人民法院辦公廳關于刑事裁判涉財產部分執行可否收取訴訟費意見的復函（2017年1月11日答復發展改革委辦公廳《關于商請人民法院可否收取刑事案件涉財產執行訴訟費有關問題的函》）

刑事裁判涉財產部分執行不同于民事執行，人民法院辦理刑事涉財產部分執行案件，不應收取訴訟費。

【法釋〔2018〕6號】 最高人民法院、最高人民檢察院關于檢察公益訴訟案件適用法律若干問題的解釋（2018年2月23日最高人民法院審判委員會第1734次會議、2018年2月11日最高人民檢察院第12屆檢察委員會第73次會議通過，2018年3月1日公布，2018年3月2日起施行；2020年12月23日最高人民法院審判委員會第1823次會議、2020年12月28日最高人民檢察院第13屆檢察委員會第58次會議修正）

第二十條 人民檢察院對破壞生態環境和資源保護，食品藥品安全領域侵害眾多消費者合法權益，侵害英雄烈士等的姓名、肖像、名譽、榮譽等損害社會公共利益的犯罪行為提起刑事公訴時，可以向人民法院一并提起附帶民事公益訴訟，由人民法院同一審判組織審理。

人民檢察院提起的刑事附帶民事公益訴訟案件由審理刑事案件的人民法院管轄。

【法〔2019〕254號】 全國法院民商事審判工作會議紀要（2019年9月11日最高人民法院審判委員會民事行政專業委員會第319次會議原則通過，最高人民法院2019年11月8日印發）

十二、關于民刑交叉案件的程序處理

128.同一當事人因不同事實分別發生民商事糾紛和涉嫌刑事犯罪，民商事案件與刑事案件應當分別審理，主要有下列情形：

（1）主合同的債務人涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判認定其構成犯罪，債權人請求擔保人承擔民事責任的；

（2）行為人以法人、非法人組織或者他人名義訂立合同的行為涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判認定其構成犯罪，合同相對人請求該法人、非法人組織或者他人承擔民事責任的；

（3）法人或者非法人組織的法定代表人、負責人或者其他工作人員的職務行為涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判認定其構成犯罪，受害人請求該法人或者非法人組織承擔民事責任的；

（4）侵權行為人涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判認定其構成犯罪，被保險人、受益人或者其他賠償權利人請求保險人支付保險金的；

（5）受害人請求涉嫌刑事犯罪的行為人之外的其他主體承擔民事責任的。

審判實踐中出現的問題是，在上述情形下，有的人民法院仍然以民商事案件涉嫌刑事犯罪為由不予受理，已經受理的，裁定駁回起訴。對此，應予糾正。

129.2014年頒布實施的《最高人民法院最高人民檢察院公安部關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》和2019年1月頒布實施的《最高人民法院最高人民檢察院公安部關于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》規定的涉嫌集資詐騙、非法吸收公眾存款等涉眾型經濟犯罪，所涉人數眾多、當事人分布地域廣、標的額特別巨大、影響范圍廣，嚴重影響社會穩定，對于受害人就同一事實提起的以犯罪嫌疑人或者刑事被告人為被告的民事訴訟，人民法院應當裁定不予受理，并將有關材料移送偵查機關、檢察機關或者正在審理該刑事案件的人民法院。受害人的民事權利保護應當通過刑事追贓、退賠的方式解決。正在審理民商事案件的人民法院發現有上述涉眾型經濟犯罪線索的，應當及時將犯罪線索和有關材料移送偵查機關。偵查機關作出立案決定前，人民法院應當中止審理；作出立案決定后，應當裁定駁回起訴；偵查機關未及時立案的，人民法院必要時可以將案件報請黨委政法委協調處理。除上述情形人民法院不予受理外，要防止通過刑事手段干預民商事審判，搞地方保護，影響營商環境。

當事人因租賃、買賣、金融借款等與上述涉眾型經濟犯罪無關的民事糾紛，請求上述主體承擔民事責任的，人民法院應予受理。

130.人民法院在審理民商事案件時，如果民商事案件必須以相關刑事案件的審理結果為依據，而刑事案件尚未審結的，應當根據《民事訴訟法》第150條第5項的規定裁定中止訴訟。待刑事案件審結后，再恢復民商事案件的審理。如果民商事案件不是必須以相關的刑事案件的審理結果為依據，則民商事案件應當繼續審理。

【法釋〔2019〕18號】 最高人民法院、最高人民檢察院關于人民檢察院提起刑事附帶民事公益訴訟應否履行訴前公告程序問題的批復（2019年9月9日最高人民法院審判委員會第1776次會議、2019年9月12日最高人民檢察院第13屆檢察委員會第24次會議通過，2019年11月25日公布，2019年12月6日起施行）

人民檢察院提起刑事附帶民事公益訴訟，應履行訴前公告程序。對于未履行訴前公告程序的，人民法院應當進行釋明，告知人民檢察院公告后再行提起訴訟。

因人民檢察院履行訴前公告程序，可能影響相關刑事案件審理期限的，人民檢察院可以另行提起民事公益訴訟。

●量刑指導 【法發〔2017〕7號】 最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見（2017年3月9日修訂，2017年4月1日起施行；同時廢止2014年1月1日施行的法發〔2013〕14號指導意見）[6]

三、常見量刑情節的適用[7]

8.對于退贓、退賠的，綜合考慮犯罪性質，退贓、退賠行為對損害結果所能彌補的程度，退贓、退賠的數額及主動程度等情況，可以減少基準刑的30％以下；其中搶劫等嚴重危害社會治安犯罪的應從嚴掌握。[8]

9.對于積極賠償被害人經濟損失并取得諒解的，綜合考慮犯罪性質、賠償數額、賠償能力以及認罪、悔罪程度等情況，可以減少基準刑的40％以下；積極賠償但沒有取得諒解的，可以減少基準刑的30％以下；盡管沒有賠償，但取得諒解的，可以減少基準刑的20％以下；其中搶劫、強奸等嚴重危害社會治安犯罪的應從嚴掌握。[9]

10.對于當事人根據刑事訴訟法第277條[10]達成刑事和解協議的，綜合考慮犯罪性質、賠償數額、賠禮道歉以及真誠悔罪等情況，可以減少基準刑的50％以下；犯罪較輕的，可以減少基準刑的50％以上或者依法免除處罰。[11]

●條文注釋 非刑事處罰的目的是為了節約司法資源、體現罪刑相稱的司法原則，其前提條件是對犯罪分子實行非刑事處罰同樣可以達到刑罰的目的。它要求滿足兩個條件：（1）犯罪情節輕微，即已經構成了犯罪，但犯罪的性質、情節和社會危害后果都很輕。（2）不需要判處刑罰，即不判處刑罰也可以達到教育目的，如犯罪行為人已經認罪、悔罪等。

這里的“行政處罰”，是指公安等行政執法機關依法對免予刑事處罰的犯罪分子予以經濟處罰或者限制人身自由，如罰款、行政拘留等。“行政處分”，是指犯罪分子所在的單位或基層組織依照規章制度對免予刑事處罰的犯罪分子予以行政紀律處分，如警告、記過、開除等。

●配套規定 【法釋〔2006〕1號】 最高人民法院關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（2005年12月12日最高人民法院審判委員會第1373次會議通過，2006年1月11日公布，2006年1月23日起施行）

第十七條 未成年罪犯根據其所犯罪行，可能被判處拘役、三年以下有期徒刑，如果悔罪表現好，并具有下列情形之一的，應當依照刑法第三十七條的規定免予刑事處罰：

（一）系又聾又啞的人或者盲人；

（二）防衛過當或者避險過當；

（三）犯罪預備、中止或者未遂；

（四）共同犯罪中從犯、脅從犯；

（五）犯罪后自首或者有立功表現；

（六）其他犯罪情節輕微不需要判處刑罰的。

【法發〔2010〕9號】 最高人民法院關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見（2010年2月8日印發）

三、準確把握和正確適用依法從“寬”的政策要求

14.寬嚴相濟刑事政策中的從“寬”，主要是指對于情節較輕、社會危害性較小的犯罪，或者罪行雖然嚴重，但具有法定、酌定從寬處罰情節，以及主觀惡性相對較小、人身危險性不大的被告人，可以依法從輕、減輕或者免除處罰；對于具有一定社會危害性，但情節顯著輕微危害不大的行為，不作為犯罪處理；對于依法可不監禁的，盡量適用緩刑或者判處管制、單處罰金等非監禁刑。

15.被告人的行為已經構成犯罪，但犯罪情節輕微，或者未成年人、在校學生實施的較輕犯罪，或者被告人具有犯罪預備、犯罪中止、從犯、脅從犯、防衛過當、避險過當等情節，依法不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。對免予刑事處罰的，應當根據刑法第三十七條規定，做好善后、幫教工作或者交由有關部門進行處理，爭取更好的社會效果。

16.對于所犯罪行不重、主觀惡性不深、人身危險性較小、有悔改表現、不致再危害社會的犯罪分子，要依法從寬處理。對于其中具備條件的，應當依法適用緩刑或者管制、單處罰金等非監禁刑。同時配合做好社區矯正，加強教育、感化、幫教、挽救工作。

19.對于較輕犯罪的初犯、偶犯，應當綜合考慮其犯罪的動機、手段、情節、后果和犯罪時的主觀狀態，酌情予以從寬處罰。對于犯罪情節輕微的初犯、偶犯，可以免予刑事處罰；依法應當予以刑事處罰的，也應當盡量適用緩刑或者判處管制、單處罰金等非監禁刑。

22.對于因戀愛、婚姻、家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化引發的犯罪，因勞動糾紛、管理失當等原因引發、犯罪動機不屬惡劣的犯罪，因被害方過錯或者基于義憤引發的或者具有防衛因素的突發性犯罪，應酌情從寬處罰。

23.被告人案發后對被害人積極進行賠償，并認罪、悔罪的，依法可以作為酌定量刑情節予以考慮。因婚姻家庭等民間糾紛激化引發的犯罪，被害人及其家屬對被告人表示諒解的，應當作為酌定量刑情節予以考慮。犯罪情節輕微，取得被害人諒解的，可以依法從寬處理，不需判處刑罰的，可以免予刑事處罰。

【法發〔2012〕17號】 最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理職務犯罪案件嚴格適用緩刑、免予刑事處罰若干問題的意見（2012年8月8日印發）

二、具有下列情形之一的職務犯罪分子，一般不適用緩刑或者免予刑事處罰：

（一）不如實供述罪行的；

（二）不予退繳贓款贓物或者將贓款贓物用于非法活動的；

（三）屬于共同犯罪中情節嚴重的主犯的；

（四）犯有數個職務犯罪依法實行并罰或者以一罪處理的；

（五）曾因職務違紀違法行為受過行政處分的；

（六）犯罪涉及的財物屬于救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟、防疫等特定款物的；

（七）受賄犯罪中具有索賄情節的；

（八）瀆職犯罪中徇私舞弊情節或者濫用職權情節惡劣的；

（九）其他不應適用緩刑、免予刑事處罰的情形。

四、人民法院審理職務犯罪案件時應當注意聽取檢察機關、被告人、辯護人提出的量刑意見，分析影響性案件案發前后的社會反映，必要時可以征求案件查辦等機關的意見。對于情節惡劣、社會反映強烈的職務犯罪案件，不得適用緩刑、免予刑事處罰。

五、對于具有本意見第二條規定的情形之一，但根據全案事實和量刑情節，檢察機關認為確有必要適用緩刑或者免予刑事處罰并據此提出量刑建議的，應經檢察委員會討論決定；審理法院認為確有必要適用緩刑或者免予刑事處罰的，應經審判委員會討論決定。

【高檢發研字〔2013〕7號】 人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規定（2013年12月19日最高人民檢察院第12屆檢察委員會第14次會議通過，2013年12月27日印發施行）

第二十六條 對于犯罪情節輕微，具有下列情形之一，依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的未成年犯罪嫌疑人，一般應當依法作出不起訴決定：

（一）被脅迫參與犯罪的；

（二）犯罪預備、中止、未遂的；

（三）在共同犯罪中起次要或者輔助作用的；

（四）系又聾又啞的人或者盲人的；

（五）因防衛過當或者緊急避險過當構成犯罪的；

（六）有自首或者立功表現的；

（七）其他依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的情形。

第二十七條 對于未成年人實施的輕傷害案件、初次犯罪、過失犯罪、犯罪未遂的案件以及被誘騙或者被教唆實施的犯罪案件等，情節輕微，犯罪嫌疑人確有悔罪表現，當事人雙方自愿就民事賠償達成協議并切實履行或者經被害人同意并提供有效擔保，符合刑法第三十七條規定的，人民檢察院可以依照刑事訴訟法第一百三十七條第二款的規定作出不起訴決定，并可以根據案件的不同情況，予以訓誡或者責令具結悔過、賠禮道歉、賠償損失，或者由主管部門予以行政處罰。

第二十九條 對于犯罪時已滿十四周歲不滿十八周歲的未成年人，同時符合下列條件的，人民檢察院可以作出附條件不起訴決定：

（一）涉嫌刑法分則第四章、第五章、第六章規定的犯罪；

（二）根據具體犯罪事實、情節，可能被判處一年有期徒刑以下刑罰；

（三）犯罪事實清楚，證據確實、充分，符合起訴條件；

（四）具有悔罪表現。

【主席令〔2012〕67號】 中華人民共和國治安管理處罰法（2012年10月26日第11屆全國人大常委會第29次會議修正，2013年1月1日起施行）

第二條 擾亂公共秩序，妨害公共安全，侵犯人身權利、財產權利，妨害社會管理，具有社會危害性，依照《中華人民共和國刑法》的規定構成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，由公安機關依照本法給予治安管理處罰。

第二十一條 違反治安管理行為人有下列情形之一，依照本法應當給予行政拘留處罰的，不執行行政拘留處罰：

（一）已滿十四周歲不滿十六周歲的；

（二）已滿十六周歲不滿十八周歲，初次違反治安管理的；

（三）七十周歲以上的；

（四）懷孕或者哺乳自己不滿一周歲嬰兒的。

第二十二條 違反治安管理行為在六個月內沒有被公安機關發現的，不再處罰。

前款規定的期限，從違反治安管理行為發生之日起計算；違反治安管理行為有連續或者繼續狀態的，從行為終了之日起計算。

【公通字〔2006〕12號】 公安機關執行《中華人民共和國治安管理處罰法》有關問題的解釋（2006年1月23日印發）

三、關于不予處罰問題。《治安管理處罰法》第十二條、第十三條、第十四條、第十九條對不予處罰的情形作了明確規定，公安機關對依法不予處罰的違反治安管理行為人，有違法所得的，應當依法予以追繳；有非法財物的，應當依法予以收繳。

《治安管理處罰法》第二十二條對違反治安管理行為的追究時效作了明確規定，公安機關對超過追究時效的違反治安管理行為不再處罰，但有違禁品的，應當依法予以收繳。

五、關于不執行行政拘留處罰問題。根據《治安管理處罰法》第二十一條的規定，對“已滿十四周歲不滿十六周歲的”，“已滿十六周歲不滿十八周歲，初次違反治安管理的”，“七十周歲以上的”，“懷孕或者哺乳自己不滿一周歲嬰兒的”違反治安管理行為人，可以依法作出行政拘留處罰決定，但不投送拘留所執行。被處罰人居住地公安派出所應當會同被處罰人所在單位、學校、家庭、居（村）民委員會、未成年人保護組織和有關社會團體進行幫教。上述未成年人、老年人的年齡、懷孕或者哺乳自己不滿1周歲嬰兒的婦女的情況，以其實施違反治安管理行為或者正要執行行政拘留時的實際情況確定，即違反治安管理行為人在實施違反治安管理行為時具有上述情形之一的，或者執行行政拘留時符合上述情形之一的，均不再投送拘留所執行行政拘留。

【公通字〔2007〕1號】 公安機關執行《中華人民共和國治安管理處罰法》有關問題的解釋（二）（2007年1月8日印發）

五、關于“初次違反治安管理”的認定問題

《治安管理處罰法》第二十一條第二項規定的“初次違反治安管理”，是指行為人的違反治安管理行為第一次被公安機關發現或者查處。但具有下列情形之一的，不屬于“初次違反治安管理”：

（一）曾違反治安管理，雖未被公安機關發現或者查處，但仍在法定追究時效內的；

（二）曾因不滿十六周歲違反治安管理，不執行行政拘留的；

（三）曾違反治安管理，經公安機關調解結案的；

（四）曾被收容教養、勞動教養的；

（五）曾因實施擾亂公共秩序，妨害公共安全，侵犯人身權利、財產權利，妨害社會管理的行為被人民法院判處刑罰或者免除刑事處罰的。

●條文注釋 第三十七條之一是對職務相關犯罪的行為人禁止其從事相同或相關職業的規定，這主要是預防其再次進行類似職務犯罪，或者懲戒其對職業特定義務的違背。這里的“職業便利”，是指行為人從事該職業所形成的管理或經手某一事項或款物的便利條件，或者行為人的職務權力、地位等所帶來的影響力。這里的“特定義務”，包括遵守相關行業、領域的法律法規、職業制度和道德操守，維護該行業、領域和職業的正當利益和信譽等。

需要注意的是：

（1）這種從業禁止決定的適用對象只能是實施上述犯罪、并被判處刑罰的罪犯。這種刑罰既包括《刑法》第三十三條規定的五種主刑，也包括《刑法》第三十四條規定的三種附加刑（可以單獨適用）；對于被人民法院依法判定有罪，但依照《刑法》第三十七條的規定而免予刑事處罰的犯罪行為人，不能適用本條規定的從業禁止決定。

（2）對于實施上述犯罪的外國人同時適用《刑法》第三十五條所規定的“驅逐出境”時，能否同時對其作出從業禁止決定，目前法律并未明確規定，這是從司法效果方面而考慮的。

（3）對實施職務犯罪的行為人是否適用從業禁止決定，主要是根據犯罪的性質、情節、社會危害程度和社會影響大小，以及行為人的主觀惡性、再次犯罪的可能性等因素而決定，并由人民法院在對罪犯判處刑罰的同時作出；在判決書中應當明確禁止從業的具體內容和禁止的期限（至少三年，最多五年）。對于主觀惡性較小、犯罪情節較輕、再次犯罪的可能性較低的犯罪行為人，一般可以不適用從業禁止決定。

（4）從業禁止決定具有強制性的法律效力。如果違反并且情節嚴重，還可以構成《刑法》第三百一十三條規定的“拒不執行判決、裁定罪”，這是與違反《刑法》第三十八條所規定的“禁止令”所不同的。這里的“情節嚴重”主要包括以下情形：①經有關方面勸告、糾正仍拒不改正；②因違反從業禁止決定受到行政處罰后，再次違反的；③違反從業禁止決定，并在從業過程中又有違法行為的。[13]

另，根據本條第三款的規定，當其他法律、行政法規對犯罪行為人從事相關職業另有禁止或者限制性規定時，不再適用本條的從業禁止規定，而應當適用相關的法律和行政法規。

●配套規定 【法釋〔2015〕19號】 最高人民法院關于《中華人民共和國刑法修正案（九）》時間效力問題的解釋（2015年10月19日最高人民法院審判委員會第1664次會議通過，2015年10月29日公布，2015年11月1日起施行）

第一條 對于2015年10月31日以前因利用職業便利實施犯罪，或者實施違背職業要求的特定義務的犯罪的，不適用修正后刑法第三十七條之一第一款的規定。其他法律、行政法規另有規定的，從其規定。

【法釋〔2015〕22號】 最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害生產安全刑事案件適用法律若干問題的解釋（2015年11月9日最高人民法院審判委員會第1665次會議、2015年12月9日最高人民檢察院第12屆檢察委員會第44次會議通過，2015年12月14日公布，2015年12月16日起施行）

第十六條 對于實施危害生產安全犯罪適用緩刑的犯罪分子，可以根據犯罪情況，禁止其在緩刑考驗期限內從事與安全生產相關聯的特定活動；對于被判處刑罰的犯罪分子，可以根據犯罪情況和預防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執行完畢之日或者假釋之日起三年至五年內從事與安全生產相關的職業。

【法工辦復〔2017〕2號】 全國人大常委會法制工作委員會關于對被告人在罰金刑執行完畢前又犯新罪的罰金應否與未執行完畢的罰金適用數罪并罰問題的答復意見（2017年11月26日答復最高人民檢察院辦公廳“高檢辦字〔2017〕281號”請示）

刑法第71條中的“刑罰執行完畢以前”應是指主刑執行完畢以前。如果被告人主刑已執行完畢，只是罰金尚未執行完畢的，根據刑法第53條的規定，人民法院在任何時候發現有可以執行的財產，應當隨時追繳。因此，被告人前罪主刑已執行完畢，罰金尚未執行完畢的，應當由人民法院繼續執行尚未執行完畢的罰金，不必與新罪判處的罰金數罪并罰。

【法發〔2020〕38號】 最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部關于規范量刑程序若干問題的意見（2020年11月5日印發，2020年11月6日起施行；法發〔2010〕35號同名《意見（試行）》同時廢止）

第四條 偵查機關在移送審查起訴時，可以根據犯罪嫌疑人涉嫌犯罪的情況，就宣告禁止令和從業禁止向人民檢察院提出意見。

人民檢察院在提起公訴時，可以提出宣告禁止令和從業禁止的建議。被告人及其辯護人、被害人及其訴訟代理人可以就是否對被告人宣告禁止令和從業禁止提出意見，并說明理由。

人民法院宣告禁止令和從業禁止，應當根據被告人的犯罪原因、犯罪性質、犯罪手段、悔罪表現、個人一貫表現等，充分考慮與被告人所犯罪行的關聯程度，有針對性地決定禁止從事特定的職業、活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人等。

●指導案例 【高檢發研字〔2021〕號】 關于印發最高人民檢察院第25批指導性案例的通知（2020年12月4日最高人民檢察院第13屆檢察委員會第56次會議通過，2021年1月20日印發）

（檢例第95號）宋某某等人重大責任事故案

指導意義：……對于不予追究刑事責任的涉案人員，相關部門也未進行處理的，發現需要追究黨政紀責任，禁止其從事相關行業，或者應對其作出行政處罰的，要及時向有關部門移送線索，提出意見和建議。確保多層次的追責方式能起到懲戒犯罪、預防再犯、促進安全生產的作用。