管理代替不了治理

我國有1.5億個(gè)市場主體，其中，公司就有4000多萬家。公司究竟是何物，公司到底該怎么運(yùn)行？1994年，我國推行現(xiàn)代企業(yè)制度試點(diǎn)，提出要“產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開、管理科學(xué)”。那時(shí)，我在北新建材當(dāng)廠長。北新建材最早叫北京新型建筑材料實(shí)驗(yàn)廠，后來叫北京新型建筑材料總廠。北新建材是國家的百戶試點(diǎn)企業(yè)之一。《中華人民共和國公司法》（簡稱《公司法》）也是1994年開始實(shí)施的，以推動(dòng)現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)。我國還有一部《企業(yè)法》，過去企業(yè)都是按照《企業(yè)法》注冊的。《企業(yè)法》下的廠長是法定代表人，而在《公司法》下有了股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、管理層等一套組織機(jī)構(gòu)。

管理是以降低成本、提高效率和效益為目的，其要素是質(zhì)量、服務(wù)、價(jià)格；治理是以防范風(fēng)險(xiǎn)、提升公司價(jià)值為目的，其要素是績效和公司價(jià)值。管理主要強(qiáng)調(diào)管理層的內(nèi)部控制，而治理主要講的是投資者和經(jīng)營者、決策層和執(zhí)行層的行權(quán)規(guī)則。公司經(jīng)營發(fā)展的過程，相當(dāng)于一個(gè)設(shè)計(jì)和建造大樓的過程，治理做得好，大樓就能蓋得高；治理做得不好，中間就很容易倒塌。現(xiàn)實(shí)中，一些公司領(lǐng)導(dǎo)人往往比較習(xí)慣做管理層面的工作，而忽視了在治理方面應(yīng)該主抓的工作。實(shí)際上，管理是代替不了治理的。公司領(lǐng)導(dǎo)人在做好管理的同時(shí)，還要學(xué)會(huì)在治理上下功夫，不能簡單地將治理看成限制管理層、控股股東的權(quán)利，而要看到它會(huì)讓公司更規(guī)范且穩(wěn)健地發(fā)展，在關(guān)鍵時(shí)刻還能保護(hù)你。

警惕刺破公司面紗

在公司治理中，最重要的是什么？那就是公司的獨(dú)立性。我們創(chuàng)立一家公司，一定要知道這家公司是獨(dú)立的，這里的“獨(dú)立”指的是什么？那就是法人財(cái)產(chǎn)權(quán)獨(dú)立。公司一經(jīng)注冊，就應(yīng)是企業(yè)法人，擁有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以它的全部財(cái)產(chǎn)對自身的債務(wù)、法律訴訟承擔(dān)責(zé)任，從這個(gè)意義上說，公司是獨(dú)立的。雖然股東出資注冊了公司，但是它不完全歸股東所有，股東的意志是通過股東會(huì)選舉董事會(huì)和依法派駐董事來實(shí)現(xiàn)的。現(xiàn)實(shí)中，我們一定要清楚獨(dú)立性對公司的意義。

現(xiàn)在常見的有限責(zé)任公司、股份有限公司中都有“有限”兩個(gè)字，如何理解呢？股東出資是有限的，所以股東所負(fù)的責(zé)任是有限的，但相應(yīng)的權(quán)利也是有限的。從某種意義上說，《公司法》也是保護(hù)股東的。股東出資100萬元注冊了公司，出于經(jīng)營不善等原因，這家公司破產(chǎn)了，為什么會(huì)破產(chǎn)？那就是資不抵債了。這里的“資”指的是什么？指的是公司獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)中的“資”，而不是公司股東自己的所有資產(chǎn)，這是有本質(zhì)區(qū)別的。有限責(zé)任意味著不能超越股東的權(quán)利去干預(yù)這家公司，不得做出幕后交易、操縱公司等過分伸張權(quán)利的行為，否則公司就不獨(dú)立了，進(jìn)而引起連帶訴訟，股東就要承擔(dān)無限責(zé)任。這就是法律中所謂的“刺破公司面紗”，又叫公司人格否認(rèn)。

我認(rèn)識(shí)一位在國外開公司的朋友，他有一輛汽車，稅務(wù)部門要求他把這輛汽車一年里的汽油費(fèi)、保養(yǎng)費(fèi)等各種費(fèi)用劃分清楚，有多少是為公司花費(fèi)的，有多少是為個(gè)人花費(fèi)的，不能把個(gè)人產(chǎn)生的費(fèi)用放在公司里報(bào)銷。而我們國內(nèi)有的公司領(lǐng)導(dǎo)人認(rèn)為公司就是我家的，以公司名義從銀行貸的款先給自己買汽車和房子，兒子娶媳婦、閨女出嫁、家人旅游等所產(chǎn)生的費(fèi)用都在公司里報(bào)銷，或者轉(zhuǎn)移資產(chǎn)掏空上市公司，最后公司出了問題甚至倒閉。這個(gè)問題的根源在什么地方？那就是公司治理的問題。公司領(lǐng)導(dǎo)沒有真正理解公司的概念，不懂得公司的獨(dú)立性和股東的有限性意味著什么。在公司里，股東可以分紅，可以改組董事會(huì)，但是不得支配公司的財(cái)務(wù)，不得侵占公司的利益，哪怕是獨(dú)資公司也不行。

在上市公司里，我們怎么做？控股股東、實(shí)際控制人與上市公司應(yīng)當(dāng)實(shí)行人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)分開，機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)獨(dú)立，各自獨(dú)立核算、獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)，即要求“三分開，兩獨(dú)立”。有的公司主營業(yè)務(wù)上市之后，母公司想要發(fā)展，為了避免同業(yè)競爭，往往會(huì)選擇開展新業(yè)務(wù)，而開展新業(yè)務(wù)本身就存在很大的風(fēng)險(xiǎn)，母公司原有的那些人員往往又不再是具體業(yè)務(wù)的經(jīng)營者和管理者，那么怎么辦？就從上市公司那里吸取資源去擴(kuò)張業(yè)務(wù)，于是利用上市公司的資產(chǎn)去擔(dān)保和融資等。這樣，母子公司的債權(quán)債務(wù)就攪到一起了，從左口袋到右口袋，最后母公司負(fù)債累累，上市公司也被拖垮了。所以，公司的獨(dú)立性至關(guān)重要，我們一定要知道股東的責(zé)權(quán)利都是有限的，一定要把其中的界限分清楚，獨(dú)立進(jìn)行經(jīng)營，不然就會(huì)出現(xiàn)上面提到的那些問題。投資者一定要知道自己投資的企業(yè)是獨(dú)立的，尊重自己所投資企業(yè)的獨(dú)立性，尤其是集團(tuán)公司和所投資的上市公司之間的關(guān)系要清清爽爽，真正做到“三分開，兩獨(dú)立”。

我國公司治理水平這幾年已經(jīng)有了跨越式發(fā)展，但仍需進(jìn)一步提高。亞洲公司治理協(xié)會(huì)每兩年發(fā)布一次《公司治理觀察報(bào)告》，對亞洲12個(gè)國家和地區(qū)的公司治理水平進(jìn)行排序，中國內(nèi)地的排位并不靠前。南開大學(xué)中國公司治理研究院院長李維安教授的課題組每年公布一次中國上市公司治理指數(shù)，我國上市公司的治理水平逐年提高，到2021年我國上市公司治理指數(shù)均值創(chuàng)歷史新高，但不到70分。當(dāng)我問他上市公司治理指數(shù)的均值達(dá)到多少分才合適的時(shí)候，他回答說至少80分。也就是說，我國上市公司還要繼續(xù)努力，建立良好的治理文化，其中很重要的一點(diǎn)就是要理解和維護(hù)公司的獨(dú)立性，通過股東會(huì)、董事會(huì)等進(jìn)行規(guī)范的治理，而不是傳統(tǒng)的家族式管理，也不是政企不分的、母子公司不分的、上級管下級的穿透式管理。

過去兩年里，我給1萬多名上市公司的“董監(jiān)高”（即董事、監(jiān)事、高級管理人員）做過培訓(xùn)。培訓(xùn)時(shí)，我經(jīng)常問他們有沒有讀過《公司法》、新《證券法》，并不是所有人都回應(yīng)說讀過，有的人甚至認(rèn)為這是董事會(huì)秘書（簡稱董秘）的事。這可不是董秘的事，而是“董監(jiān)高”自己的事，不然公司出了事自己要承擔(dān)責(zé)任時(shí)還不知道這是怎么回事。所以，“董監(jiān)高”一定要認(rèn)真學(xué)習(xí)法律法規(guī)，一定要認(rèn)識(shí)到公司治理的重要性，建立規(guī)范的治理結(jié)構(gòu)，形成真正權(quán)責(zé)明確的制衡機(jī)制。

引入積極股東

公司治理中的一個(gè)重點(diǎn)是防止內(nèi)部人控制。這里，通常有兩種傾向：美國上市公司由于股權(quán)高度分散，大多數(shù)第一大股東只持有2%～3%的股份，所以美國上市公司的內(nèi)部人控制是指公司被管理層控制，公司治理的重點(diǎn)是要尊重股東的利益，聽到股東的聲音。而中國上市公司的第一大股東平均股份份額在40%以上，一些上市公司容易被大股東控制，中小股東尤其是散戶股東的利益得不到尊重，也聽不到小股東的聲音，所以中國上市公司的內(nèi)部人控制是指公司被控股股東控制，公司治理的重點(diǎn)是要保護(hù)中小股東的利益。可見，中美上市公司雖然均提到了防止內(nèi)部人控制，但著眼點(diǎn)和著力點(diǎn)是不同的。

那么，如何解決一股獨(dú)大的問題呢？不管是國企還是民企，都要認(rèn)真思考。國有企業(yè)改革三年行動(dòng)提出要支持和引導(dǎo)國有股東持股比例高于50%的國有控股上市公司，引入持股5%及以上的高匹配度、高認(rèn)同感、高協(xié)同性的戰(zhàn)略投資者作為積極股東參與公司治理。這樣做的目的是什么？那就是引入積極股東，讓董事會(huì)真正發(fā)揮作用。

這么多年我的經(jīng)驗(yàn)是，盡量在股本結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)里多引入一兩個(gè)持股5%及以上的積極股東，即二股東、三股東，他們在董事會(huì)里有一個(gè)席位，就能構(gòu)建一個(gè)多元化的董事會(huì)。好處是什么？這使公司經(jīng)營更加公開、透明、科學(xué)，避免一股獨(dú)大。

股份制的核心是多元化。現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度已經(jīng)證明，無論是國有企業(yè)還是民營企業(yè)，擁有多元化股東的企業(yè)要比單一股東的企業(yè)經(jīng)營得好。也就是說，單純的國有企業(yè)和單純的家族企業(yè)，在經(jīng)營上一般不及多元化的股份公司。所以，企業(yè)必須引入積極股東。

中國建材集團(tuán)有限公司（簡稱中國建材）有13家上市公司，中國醫(yī)藥集團(tuán)有限公司（簡稱國藥）有7家上市公司，從這么多年的實(shí)踐來看，引入積極股東的公司經(jīng)營得都不錯(cuò)，像中國建材旗下的中國巨石和北新建材可以稱得上是上市公司治理最佳實(shí)踐。這兩家公司除了有中國建材股份有限公司（簡稱中國建材股份）的股份外，還有民企的股份、社會(huì)的股份，股權(quán)結(jié)構(gòu)合理，治理規(guī)范，經(jīng)營業(yè)績都非常好。

提升內(nèi)控的有效性

我曾問過法國一家做玻璃的世界500強(qiáng)企業(yè)的董事長：“你一年中最大的工作是什么？”他說有兩件事情：一是分配薪酬，二是抓公司內(nèi)控。我當(dāng)時(shí)心里一愣，董事長要管公司內(nèi)控？但回顧這么多年來一些企業(yè)出現(xiàn)的種種亂象，細(xì)想一下，就是因?yàn)楣緝?nèi)控形同虛設(shè)。

公司審計(jì)包括內(nèi)部審計(jì)和外部審計(jì)。我國上市公司的董事會(huì)里有審計(jì)委員會(huì)，每個(gè)公司都有審計(jì)部，每年都要做內(nèi)部審計(jì)。但是有些公司做得并不好，董事長也沒把內(nèi)部審計(jì)作為一項(xiàng)重點(diǎn)工作來抓。董事會(huì)應(yīng)發(fā)揮好不同專業(yè)委員會(huì)的職能，尤其發(fā)揮好審計(jì)委員會(huì)的職能。

除了董事會(huì)外，我國公司還有監(jiān)事會(huì)。過去央企里有國務(wù)院派駐的監(jiān)事會(huì)，那是外部監(jiān)事會(huì)，現(xiàn)在按《公司法》設(shè)置的監(jiān)事會(huì)是內(nèi)部監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)是監(jiān)督董事和高管的，但坦率來講，我國公司監(jiān)事會(huì)的職能還有待進(jìn)一步加強(qiáng)，有些公司的內(nèi)部監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)，開完董事會(huì)后由一兩名職工監(jiān)事念一念決議，這件事就結(jié)束了。如果監(jiān)事會(huì)的作用得到了充分的發(fā)揮，公司里就不至于出現(xiàn)亂象。所以，我們要提高監(jiān)事會(huì)的權(quán)威，加大監(jiān)督力度。這對董事會(huì)來說不是壞事，因?yàn)橛袃?nèi)部監(jiān)督是更好的。在公司治理中，應(yīng)當(dāng)發(fā)揮好監(jiān)事會(huì)的作用，監(jiān)督好董事會(huì)和管理層。如果內(nèi)控、內(nèi)部審計(jì)都做好了，就可以少犯一點(diǎn)錯(cuò)誤。

上市公司在強(qiáng)化內(nèi)部審計(jì)，充分發(fā)揮內(nèi)控機(jī)構(gòu)功能的同時(shí)，還要支持律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等外部審計(jì)機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性，確保各個(gè)治理環(huán)節(jié)操作的透明性和規(guī)范性，特別是在信息披露等重要環(huán)節(jié)上不能干預(yù)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性，從而保證公司發(fā)展的穩(wěn)健性和經(jīng)營績效的真實(shí)性。