第十二章　公司的治理結構

基礎知識圖解

配套測試

一、單項選擇題

1.公司可以在章程中訂明營業期限，需延長時（　　）

A.應由董事會作出決議

B.應由監事會作出決議

C.應由股東會作出決議

D.應由總經理決定

2.在我國《公司法》中，對公司監事的任期是怎樣規定的（　　）

A.可以由公司章程確定，但不得超過3年，且不能連選連任

B.可以由公司章程確定，但不得超過3年，且可連選連任

C.任期為法定的3年，不得由公司章程更改，但不得連選連任

D.任期為法定的3年，不得由公司章程更改，但可以連選連任

3.有限責任公司的董事長因特殊原因不能履行職務時由董事長指定（　　）召集和主持。

A.副董事長

B.其他董事

C.副董事長或其他董事

D.由股東大會討論并依法定程序作出決議

4.下列有關國有獨資公司監事會的表述中正確的是：（　　）

A.除有公司內部職工代表以外，必須有國有資產監督管理機構或委派的人員

B.除有公司內部職工代表以外，必須有國務院或國務院授權的機構、部門委派的人員

C.監事會的成員不得少于3人

D.監事會的職權與一般有限責任公司監事會的職權完全相同

5.有限責任公司的董事的任期由：（　　）

A.全體董事2/3以上多數選舉產生

B.全體董事1/2以上多數選舉產生

C.公司章程規定

D.由出資最多的股東指定

6.A公司是一家國家授權投資的機構出資設立的國有獨資公司，以下關于其董事會的職責權限的幾個表述，正確的是：（　　）

A.A公司的章程只能由其股東國家授權投資的機構制定，董事會無權

B.經授權，該公司的董事會可行使股東會的部分職權，決定公司的重大事項

C.經授權，該公司的董事會可行使股東會的部分職權，決定公司的合并

D.經授權，該公司的董事會可行使股東會的部分職權，決定公司債券的發行

7.國有獨資公司的董事長依照以下哪種方法產生？（　　）

A.公司章程

B.股東選舉

C.國有資產監督管理機構從董事會成員中指定

D.職工大會從董事會成員中選舉產生并由國家授權投資的機構批準

8.按照我國《公司法》的規定，以下表述錯誤的一項是哪個？（　　）

A.有限責任公司董事會成員為3至9人，股東人數較少和規模較小的有限責任公司不設董事會，可以設一名執行董事，該執行董事可以兼任公司經理

B.國有獨資公司不設股東會，但必須設立董事會，由3至9名董事組成，其監事會成員不得少于3人

C.股份有限公司的董事會成員為5至19人

D.國有獨資公司的監事會主要由國有資產監督管理機構委派，股份有限公司主要由股東代表組成，兩者的監事會中都必須有職工代表參加

9.有關有限責任公司的監事會，表述不符合法律規定的是（　　）。

A.有限責任公司經營規模較大的，應當設立監事會，其成員不得少于3人

B.有限責任公司的監事會應當由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，兩者之間的比例由公司章程予以規定

C.監事的任期每屆為4年，任期屆滿，連選可以連任

D.公司的董事、高級管理人員不得兼任公司的監事

10.甲公司出資20萬元、乙公司出資10萬元共同設立丙有限責任公司。丁公司系甲公司的子公司。在丙公司經營過程中，甲公司多次利用其股東地位通過公司決議讓丙公司以高于市場同等水平的價格從丁公司進貨，致使丙公司產品因成本過高而嚴重滯銷，造成公司虧損。下列哪一選項是正確的？（　　）（司考2008.3.31）

A.丁公司應當對丙公司承擔賠償責任

B.甲公司應當對乙公司承擔賠償責任

C.甲公司應當對丙公司承擔賠償責任

D.丁公司、甲公司共同對丙公司承擔賠償責任

11.某公司董事會作出了一項違反公司章程的決議，致使公司遭受3億元的重大損失。經查明，該公司董事會共有5名成員。在董事會作出決議時，張、王、李三位董事表示贊成，趙、陳二位董事表示反對，意見均記載于會議記錄。公司的損失應由（　　）

A.公司承擔

B.董事與公司連帶承擔

C.張、王、李三位董事負責賠償

D.全體董事共同賠償

12.甲、乙、丙三人共同出資10萬元設立“藍星科技開發有限責任公司”，其中甲、乙各出資3萬元，丙出資4萬元。公司成立后召開了第一次股東會。有關這次股東會的情況，符合我國《公司法》規定的是（　　）

A.會議由甲召集和主持

B.會議決定公司不設董事會，由甲擔任執行董事，任期3年

C.會議決定公司設監事一名，由丙擔任，任期6年

D.董事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表

13.某有限責任公司董事會由三名董事組成。董事甲因車禍死亡，董事人數低于法律規定的要求。根據我國《公司法》，有權提議召開臨時股東會議的人是（　　）

A.半數董事　　　　　B.總經理

C.1/4以上股東　　　D.監事會或監事

14.根據我國《公司法》，下述工作中屬于公司董事會職權的是（　　）

A.擬訂公司內部管理機構設置方案

B.組織實施公司年度經營計劃和投資方案

C.制定公司的基本管理制度

D.主持公司的生產經營管理工作

15.某有限責任公司于2009年6月15日召開股東會，選舉公司監事。下列人員中可以擔任公司監事的是（　　）

A.曾擔任某公司的法定代理人，該公司于2008年被吊銷營業執照至今，并對其負個人責任

B.曾因挪用公款罪被判處有期徒刑，2008年4月10日刑滿釋放的李某

C.該公司工會主席張某

D.曾擔任某公司的法定代表人，該公司于2007年9月被宣告破產，對公司破產負有個人責任的趙某

16.經股份有限公司董事會決定，（　　）可兼任經理。

A.董事長　　　　B.董事會成員

C.執行董事　　　D.股東代表

17.根據《公司法》，下列表述錯誤的是（　　）

A.對有限責任公司股東會職權范圍內的事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

B.有限責任公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規定的除外。

C.一個自然人可以投資設立兩個以上的一人有限責任公司

D.董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規和公司章程的規定，履行董事職務。

18.下列有關股份有限公司的股東大會的表述，正確的是（　　）

A.股東大會應當每年召開一次年會。董事會認為有必要或監事會提議召開時應當在兩個月內召開臨時股東大會

B.股東大會應當每年召開二次大會，上下半年各一次

C.持有公司股份5％以上的股東請求時，應當自提出請求之日起2個月內召開臨時股東大會

D.公司未彌補的虧損達股本總額的1/4時，應當在2個月內召開臨時股東大會

19.股份有限公司的股東大會進行決議時，對公司修改章程、公司合并或分立、公司解散等特別事項表決時，應采用何種決議規定？（　　）

A.以出席股東大會的股東2/3以上表決同意

B.以出席股東大會的股東所持表決權的2/3以上通過

C.以全體股東所持表決權的2/3以上通過

D.以全體股東的2/3以上通過

20.2009年5月10日，某上市公司股東大會選舉產生的第二屆董事會由7名董事組成，任期3年。2010年4月16日董事王某提出辭呈，同年6月10日，該公司股東大會年會表決通過王某辭去董事職務，同時選舉李某擔任公司董事。李某擔任公司董事的任期應當（　　）。

A.2009年5月10日至2012年5月10日為止

B.2010年4月10日至2012年5月10日為止

C.2010年6月10日至2013年5月10日為止

D.2010年6月10日至2013年6月10日為止

21.股份有限公司設經理、副經理，由（　　）

A.股東大會選舉產生　　B.監事會主席任免

C.董事會任免　　　　　D.董事長任免

22.某股份有限公司董事會有成員17人，經全體董事投票表決，葉某以9票當選董事長，陳某以8票當選副董事長。根據《公司法》的有關規定，這次選舉（　　）

A.葉某當選有效，陳某當選無效

B.葉某當選無效，陳某當選有效

C.葉某、陳某當選均為有效

D.葉某、陳某當選均為無效

23.下列有關股份有限公司股東大會議事規則的表述正確的是（　　）

A.根據持有公司股份10％以上股東請求，應當在1個月內召開臨時股東大會

B.股東大會會議由董事長負責召集并主持

C.股東可以委托代理人出席股東大會，代理人應當向公司提交股東授權委托書，并在授權范圍內行使表決權

D.召開股東大會，應當將會議審議的事項于會議召開30日以前通知各股東，股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議

24.我國《公司法》規定，公司可以提取任意公積金，但要（　　）

A.經股東會（股東大會）作出決議

B.經董事會作出決議

C.經監事會作出決議

D.經職工代表大會作出決議

25.某運輸有限責任公司股東大會決定依照公司法的規定解散，隨即打算成立清算組。則有關清算組的組成說法正確的有：（　　）

A.由全體股東組成

B.由股東大會確定人選

C.人民法院指定

D.由有關主管部門組織股東和有關專業人員及債權人組成

26.王某向銀行申請貸款，需要他人擔保。陳某系甲有限公司的控股股東和董事長，是王某多年好友。王某求助于陳某，希望得到甲公司的擔保。甲公司章程規定，公司對外擔保須經股東會決議。下列哪一選項是正確的？（　　）（司考四川.2008.3.28）

A.甲公司不能為王某提供擔保，因為陳某不能向甲公司提供反擔保

B.甲公司不得為王某提供擔保，因為公司法禁止公司為個人擔保

C.甲公司可以為王某提供擔保，但須經股東會決議通過

D.甲公司可以為王某提供擔保，但陳某不得參加股東會表決

27.烽源有限公司的章程規定，金額超過10萬元的合同由董事會批準。蔡某是烽源公司的總經理。因公司業務需要車輛，蔡某便將自己的轎車租給烽源公司，并約定年租金15萬元。后蔡某要求公司支付租金，股東們獲知此事，一致認為租金太高，不同意支付。關于本案，下列哪一選項是正確的？（　　）（司考2016.3.28）

A.該租賃合同無效

B.股東會可以解聘蔡某

C.該章程規定對蔡某沒有約束力

D.烽源公司有權拒絕支付租金

28.榮吉有限公司是一家商貿公司，劉壯任董事長，馬姝任公司總經理。關于馬姝所擔任的總經理職位，下列哪一選項是正確的？（　　）（司考2015.3.26）

A.擔任公司總經理須經劉壯的聘任

B.享有以公司名義對外簽訂合同的法定代理權

C.有權制定公司的勞動紀律制度

D.有權聘任公司的財務經理

29.甲公司是一家上市公司。關于該公司的獨立董事制度，下列哪一表述是正確的？（　　）（司考2015.3.28）

A.甲公司董事會成員中應當至少包括1/3的獨立董事

B.任職獨立董事的，至少包括一名會計專業人士和一名法律專業人士

C.除在甲公司外，各獨立董事在其他上市公司同時兼任獨立董事的，不得超過5家

D.各獨立董事不得直接或間接持有甲公司已發行的股份

30.申和股份公司是一家上市公司，現該公司董事會秘書依法律規定，準備向證監會與證券交易所報送公司年度報告。關于年度報告所應記載的內容，下列哪一選項是錯誤的？（　　）（司考2015.3.33）

A.公司財務會計報告和經營情況

B.董事、監事、高級管理人員簡介及其持股情況

C.已發行股票情況，含持有股份最多的前二十名股東的名單和持股數額

D.公司的實際控制人

二、多項選擇題

1.國有獨資公司的（　　），未經國有資產監督管理機構同意，不得兼任其他經營組織的負責人。

A.董事長　　　　　　　　B.副董事長

C.高級管理人員　　D.執行董事

2.下列事項中，必須經有限責任公司股東大會決議并經代表2/3以上表決權的股東通過的是（　　）

A.增加公司注冊資本

B.向股東以外的人轉讓出資

C.公司利潤分配方案

D.修改公司章程

3.下列選項中（　　）屬于有限責任公司經理的職權范圍。

A.決定公司內部管理機構的設置

B.組織實施公司年度經營計劃與投資方案

C.主持公司的生產經營管理工作

D.制定公司的基本管理制度

4.某有限責任公司是由三個國有企業投資設立，關于該有限責任公司董事會幾種構成符合法律規定的是：（　　）

A.該公司的董事會成員可以只有3個

B.該董事會的成員分別是3個國有企業的總經理

C.董事會的成員為4人，其中1人為公司的職工代表

D.該董事會除1人擔任董事長外，設置兩名副董事長

5.李某是某化學藥物制品有限公司的董事，他的下列行為中，合法的有（　　）。

A.李某自己還經營一家減肥茶生產企業

B.李某向甲銀行借款50萬元，用以開發化學藥物制品有限公司的新產品，并以公司的資產作為擔保

C.乙公司是該化學藥物制品有限公司過去的聯盟單位，李某將50萬元暫借給乙公司作周轉資金用，乙公司1個月后歸還了該款

D.未經股東會同意，李某將減肥茶生產企業的一批緊缺藥品以較低的價格出售給該化學藥物制品有限公司

6.有限責任公司的股東會是公司的權力機構。其在行使職權時應當依照公司章程和公司法的規定。對于以下事項的決議必須經過代表2/3以上表決權股東同意的是：（　　）

A.選舉公司董事長

B.公司的分立合并

C.公司增加注冊資本

D.公司對外進行轉投資

7.以下關于有限責任公司與股份有限公司的監事的區別表述正確的是：（　　）

A.前者并非都應當設立監事會，后者都應當設立監事會

B.前者的董事或者經理可以兼任監事，后者則不可

C.前者的監事任期由公司章程規定，不得超過3年，后者的監事任期都為3年

D.前者的監事可以只有1名或2名，后者的監事不得少于3人

8.劉某是甲有限責任公司的董事長兼總經理。任職期間，多次利用職務之便，指示公司會計將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設立的乙公司。對此，持有公司股權0.5％的股東王某認為甲公司應該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對乙公司提起股東代表訴訟。下列哪些選項是正確的？（　　）（司考.2008.3.75）

A.王某持有公司股權不足1％，不具有提起股東代表訴訟的資格

B.王某不能直接提起訴訟，必須先向董事會或監事會提出請求

C.王某應以甲公司的名義起訴，但無需甲公司蓋章或劉某簽字

D.王某應以自己的名義起訴，但訴訟請求應是將借款返還給甲公司

9.股份有限公司的董事會由11人組成，其中董事長1人，副董事長2人。該董事會某次會議發生的下列行為不符合公司法規定的有（　　）。

A.因董事長不能出席會議，董事長指定一名副董事長甲主持會議

B.通過了增加公司注冊資本的決議

C.通過了解聘公司現任經理，由副董事長甲兼任經理的決定

D.會議所有決議事項均載入會議記錄后，由主持會議的副董事長甲和記錄員簽名存檔

10.某股份有限公司擬成立監事會。根據《公司法》的規定，下列哪些人員不能擔任該公司的監事？（　　）

A.公司董事長李某

B.公司聘任的臨時工張某

C.副董事長朱某

D.副總經理陳某

11.注冊資本為2000萬元的某股份有限公司的董事會有董事15名。下列表述是有關該董事會若干次會議的一些情況，其中哪些違反了《公司法》的有關規定？（　　）

A.2006年1月3日召開董事會，到會的董事有7人，會議如期舉行

B.2006年1月3日召開董事會，經出席該會的董事一致同意，決議減少公司注冊資本50萬元

C.2006年6月3日召開董事會，出席該會的11名董事一致同意解聘現任總經理，并作出由一位副董事長兼任公司總經理的決議

D.2006年6月3日召開董事會，兩名董事因故不能到會，委托其他董事代為出席，并提交了載明了授權范圍的委托書。

12.方圓公司與富春機械廠均為國有企業，合資設立富圓公司，出資比例為30％與70％。關于富圓公司董事會的組成，下列哪些說法是正確的？（司考2012.3.68）

A.董事會成員中應當有公司職工代表

B.董事張某任期內辭職，在新選出董事就任前，張某仍應履行董事職責

C.富圓公司董事長可由小股東方圓公司派人擔任

D.方圓公司和富春機械廠可通過公司章程約定不按出資比例分紅

13.星煌公司是一家上市公司。現董事長吳某就星煌公司向坤誠公司的投資之事準備召開董事會。因公司資金比較緊張，且其中一名董事梁某的妻子又在坤誠公司任副董事長，有部分董事對此投資事宜表示異議。關于本案，下列哪些選項是正確的？（　　）（司考2016.3.71）

A.梁某不應參加董事會表決

B.吳某可代梁某在董事會上表決

C.若參加董事會人數不足，則應提交股東大會審議

D.星煌公司不能投資于坤誠公司

14.紫云有限公司設有股東會、董事會和監事會。近期公司的幾次投標均失敗，董事會對此的解釋是市場競爭激烈，對手強大。但監事會認為是因為董事狄某將紫云公司的標底暗中透露給其好友的公司。對此，監事會有權采取下列哪些處理措施？（　　）（司考2016.3.69）

A.提議召開董事會

B.提議召開股東會

C.提議罷免狄某

D.聘請律師協助調查

15.甲、乙、丙設立一有限公司，制定了公司章程。下列哪些約定是合法的？（　　）（司考2013.3.68）

A.甲、乙、丙不按照出資比例分配紅利

B.由董事會直接決定公司的對外投資事宜

C.甲、乙、丙不按照出資比例行使表決權

D.由董事會直接決定其他人經投資而成為公司股東

16.華昌有限公司有8個股東，麻某為董事長。2013年5月，公司經股東會決議，決定變更為股份公司，由公司全體股東作為發起人，發起設立華昌股份公司。下列哪些選項是正確的？（　　）（司考2013.3.69）

A.該股東會決議應由全體股東一致同意

B.發起人所認購的股份，應在股份公司成立后兩年內繳足

C.變更后股份公司的董事長，當然由麻某擔任

D.變更后的股份公司在其企業名稱中，可繼續使用“華昌”字號

17.鄭賀為甲有限公司的經理，利用職務之便為其妻吳悠經營的乙公司謀取本來屬于甲公司的商業機會，致甲公司損失50萬元。甲公司小股東付冰欲通過訴訟維護公司利益。關于付冰的做法，下列哪一選項是正確的？（司考2012.3.27）

A.必須先書面請求甲公司董事會對鄭賀提起訴訟

B.必須先書面請求甲公司監事會對鄭賀提起訴訟

C.只有在董事會拒絕起訴情況下，才能請求監事會對鄭賀提起訴訟

D.只有在其股權達到1％時，才能請求甲公司有關部門對鄭賀提起訴訟

18.科鼎有限公司設立時，股東們圍繞公司章程的制訂進行討論，并按公司的實際需求擬定條款規則。關于該章程條款，下列哪些說法是正確的？（　　）（司考2016.3.68）

A.股東會會議召開7日前通知全體股東

B.公司解散需全體股東同意

C.董事表決權按所代表股東的出資比例行使

D.全體監事均由不擔任董事的股東出任

19.錢某為益揚有限公司的董事，趙某為公司的職工代表監事。公司為錢某、趙某支出的下列哪些費用須經公司股東會批準？（　　）（司考2015.3.68）

A.錢某的年薪

B.錢某的董事責任保險費

C.趙某的差旅費

D.趙某的社會保險費

三、不定項選擇題

1.甲公司于2008年7月依法成立，現有數名推薦的董事人選，依照《公司法》規定，下列哪些人員不能擔任公司董事？（　　）（司考2008.3.76）

A.王某，因擔任企業負責人犯重大責任事故罪于2001年6月被判處三年有期徒刑，2004年刑滿釋放

B.張某，與他人共同投資設立一家有限責任公司，持股70％，該公司長期經營不善，負債累累，于2006年被宣告破產

C.徐某，2003年向他人借款100萬元，為期2年，但因資金被股市套住至今未清償

D.趙某，曾任某音像公司董事長，該公司因未經著作權人許可大量復制音像制品于2006年5月被工商部門吊銷營業執照，趙某負有個人責任

2.某電器股份有限公司于2009年8月20日召開董事會臨時會議，討論召開股東臨時會議及解決公司債務等事項。公司董事會共有9名董事，出席此次會議的有趙董事長和董事錢、孫、李、周、吳某共6人。這次會議由趙某主持，除中途退席的周某外，五位董事同意決定于2009年10月6日召開股東臨時會議。公司于當日通知了公司各位股東關于召開臨時股東會的決定。公司臨時股東會的通知上所列議案是討論處分公司閑置財產償還債務。在公司2009年10月6日召開的臨時股東會上，親自出席及委托代理人出席的股東共86人，持有表決權股數120000股，占公司全部股份200000股的60％。會上經出席股東30人（持有表決權股數65000）同意，作出三項決定：（1）公司對外所欠債務原則上予以承認；（2）決定將公司對外的債券轉為公司資本；（3）處分公司部分財產償還公司債務。對于此次公司臨時股東會的決議，董事周某持有異議，認為決議違法而無效，訴請法院請求撤銷。其理由是：（1）公司董事會決議召開股東臨時會議時，他未在場，致使該董事會議不足法定人數，因而董事會關于召開股東臨時會議之決議違法；（2）2009年10月6日召開的公司臨時股東會議，其決議處分財產償還債務與議程不符；（3）臨時股東會上的提請承認事項事先未經董事會決議通過。根據以上情況，回答下列問題：

（1）下列關于股份有限公司董事會臨時會議的說法中，哪些是正確的？（　　）

A.應當有過半數的董事出席方能召開

B.應當有2/3以上的董事出席方能召開

C.董事會臨時會議作出決議，必須經全體董事過半數同意

D.董事會臨時會議作出決議，必須經出席會議的董事過半數同意

（2）下列關于股份有限公司股東會臨時會議的說法中，哪些是正確的？（　　）

A.股份有限公司修改公司章程、合并、分立、解散事項必須經出席股東大會的股東所持表決權的2/3以上通過

B.股份有限公司修改公司章程、合并、分立、解散事項必須經全體股東所持表決權的2/3以上通過

C.股份有限公司除修改公司章程、合并、分立、解散事項外，股東大會作出決議，必須經出席股東大會的股東所持表決權的過半數通過

D.股份有限公司除修改公司章程、合并、分立、解散事項外，股東大會作出決議，必須經全體股東所持表決權的半數以上通過

（3）臨時董事會會議決議、臨時股東會會議決議是否有效？（　　）

A.臨時董事會會議決議有效

B.臨時董事會會議決議無效

C.臨時股東會會議決議有效

D.臨時股東會會議決議無效

3.華勝股份有限公司于2006年召開董事會臨時會議，董事長甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席，董事會中其余4名成員未出席。董事會表決之前，丁因意見與眾人不合，中途退席，但董事會經與會董事一致通過，最后仍作出決議。下列哪些選項是錯誤的？（　　）（司考2008.3.77）

A.該決議有效，因其已由出席會議董事的過半數通過

B.該決議無效，因丁退席使董事的同意票不足全體董事表決票的二分之一

C.該決議是否有效取決于公司股東會的最終意見

D.該決議是否有效取決于公司監事會的審查意見

四、名詞解釋

1.公司的治理結構

2.股東會會議

3.董事的競業禁止義務

4.股東代表訴訟（中國人民大學2007年考研真題）

5.公司章程（復旦大學2009年考研真題）

五、簡答題

1.簡述確立公司治理結構的原則。

2.某股份有限公司董事甲未經提前通知就擅自召開臨時股東大會，并且經1/2的股東表決同意修改了公司章程。請問上述有哪些不合法的行為？公司法上規定股東有權采取什么措施來保護他們利益？如果是內容的不合法，跟上述行為有什么不同？（武漢大學2006年考研真題）

3.簡述公司股東會的職能。

六、論述題

1.論現代公司機關權力的構架。（注：可圍繞股東會、董事會、監事會、經理人等權力分配機制論述）

2.試述我國應如何完善股東表決權的代理行使。

3.試述董事的忠實義務。

七、案例分析題

1.甲、乙國有企業與另外7家國有企業擬聯合組建設立“如意有限責任公司”（以下簡稱如意公司），公司章程的部分內容是：公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經代表1/2以上表決權的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監事提議召開。在申請公司設立登記時，工商行政管理機關指出了公司章程中規定的關于召開臨時股東會議方面的不合法之處。經全體股東協商后，予以糾正。

2014年3月，如意公司依法登記設立，注冊資本為1億元，其中甲以工業產權出資，協議作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持首次股東會會議，設立了董事會。2014年5月，如意公司董事會發現，甲作為出資的工業產權的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，為了使公司股東出資總額仍達到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補足差額；如果甲不能補足差額，則由其他股東按出資比例分擔該差額。

2015年5月，公司經過一段時間的運作后，經濟效益較好，董事會擬定了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現有的注冊資本由1億元增加到1.5億元。增資方案提交到股東會討論表決時，有7家股東贊成增資。7家股東出資總和為5830萬元，占表決權總數的58.3％；有2家股東不贊成增資，2家股東出資總和為4170萬元，占表決權總數的41.7％。股東會通過增資決議，并授權董事會執行。

2015年3月，如意公司因業務發展需要，依法成立了上海分公司。上海分公司在生產經營過程中，因違約被訴至法院，對方以如意公司是上海分公司的總公司為由，要求如意公司承擔違約責任。

根據上述事實及有關法律規定，回答下列問題：

（1）如意公司設立過程中訂立的公司章程中關于召開臨時股東會議的規定有哪些不合法之處？說明理由。

（2）如意公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法？為什么？

（3）如意公司董事會作出的關于甲出資不足的解決方案的內容是否合法？說明理由。

（4）如意公司股東會作出的增資決議是否合法？說明理由。

（5）如意公司是否應替上海分公司承擔違約責任？說明理由。

2.A食品股份有限公司的董事張某和另外兩人合伙開辦了一個食品廠，生產的餅干與A公司餅干的包裝、口味、生產方法等都相差無幾。張某另辦食品廠一事被A公司董事會覺察，董事會經研究決定罷免張某的職務，向法院申請沒收其經營食品廠的收入所得。

問：（1）張某另辦廠的行為是否合法？

（2）公司的行為是否合理？如若不合理，正當程序如何？

3.A股份有限公司董事會決定在2014年10月10日召開臨時股東大會。董事長發出了《關于召開2014年臨時股東大會會議的通知》。通知如下：

“茲定于2014年10月10日召開臨時股東大會會議，現將有關事項通知如下：

1.凡是持股量在30萬股（含30萬股）的股東可以徑自參加股東大會會議，凡是持股量在10萬股以上（含10萬股）、30萬股以下的股東可以按照本通知所列會議議程填寫表決票于10月10日前寄送本公司董事會。

2.會議議程

（1）討論解決公司經營方向的轉型問題；

（2）補選董事一人。

3.會議地點：某市某賓館會議室

4.附件

關于公司所遇經營困難以及經營轉型的方向的報告；

董事候選人簡介；

表決票一張；

A股份有限公司

董事長　王某

2014年9月15日

（公司公章）”

2014年10月10日，120名股東出席了臨時股東大會，經過認真的討論，認為公司經營所遇困難無法解決，經大會表決，90名股東同意作出解散公司的決議。董事長王某認為，贊成決議者超過出席人數的2/3，決議有效。會后，小股東李某認為公司僅僅讓其通訊表決，以董事會侵害其股東的合法權益為由向人民法院提起訴訟。

回答下列問題：

（1）該股東大會的召開有哪些違法之處？

（2）作為小股東的李某，其有哪些權益受到了侵害？

（3）召開臨時股東大會的法定情形有哪些？

4.至誠科技開發股份有限公司的董事會，共有9名成員。一次，董事長召集董事會會議，討論將公司閑置資金1億元投資于期貨問題。該次董事會議共有6名董事出席。3名董事因故未能出席，其中董事張某雖未出席但書面委托其助理王某（非董事）代理出席并表決。會上董事長介紹了期貨投資的巨大盈利性，并表示贊成此項投資。而董事李某對此項投資表示疑慮，認為此項投資不屬于本公司章程規定的公司的經營范圍。董事趙某堅決反對。經記名式書面表決，結果為：4位董事贊成，1名董事和董事張某的代理人王某反對，董事李某棄權。董事長認為本議案已為多數通過，決議有效。該公司因投資期貨虧損1000萬元。公司股東以公司董事會決議違法并造成損失為由，向人民法院提起訴訟，請求損害賠償。試析本案存在哪些違法事實，你認為法院應當如何判決本案并說明理由。

5.某股份有限公司成立于2012年3月1日，股東甲占股份60％，股東乙丙丁戊各占10％，并且甲被選為公司的董事長，法定代表人。后來股東甲于2013年11月6日把股份轉讓給了劉某，甲于2014年11月18日擅自以公司名義投資，致使公司虧損5000萬。劉某就向監事會提出起訴甲的請求，過了一個多月，監事會沒有采取任何措施。劉某就直接到法院起訴甲。請問：

（1）劉某有權起訴甲某么？為什么？

（2）假如劉某有權起訴，最后所獲得的賠償受益人是誰？

（3）假如劉某的利益受到甲的損害，他所提起的訴訟跟上面的訴訟有什么區別？

參考答案

一、單項選擇題

1.答案：C。根據《公司法》第37條和第99條的規定，股東會（股東大會）行使修改公司章程和對公司解散、清算等事項作出決議的職權。

2.答案：D。根據《公司法》第52條的規定，監事的任期每屆為3年。監事任期屆滿，連選可以連任。

3.答案：C。《公司法》第47條規定：“董事會會議由董事長召集和主持；董事長因特殊原因不能履行職務時，由董事長指定副董事長或者其他董事召集和主持；副董事長不能履行職務或不履行職務的，半數以上董事共同推舉一名董事召集和主持。”

4.答案：A。本題考查的是國有獨資公司監事會。根據《公司法》第70條的規定，國有獨資公司監事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規定。

監事會成員由國有資產監督管理機構委派；但是，監事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產生。監事會主席由國有資產監督管理機構從監事會成員中指定。

監事會行使本法第五十三條第（一）項至第（三）項規定的職權和國務院規定的其他職權。據此，只有B項為正確答案。

5.答案：C。有限責任公司董事的任期和董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定，董事每屆任期不得超過3年。

6.答案：B。根據《公司法》第65條的規定，國有獨資公司的公司章程由國有資產監督管理機構制定，或者由董事會制訂報國有資產監督管理機構制定批準。因此國有獨資公司的章程可以由董事會制訂。

根據《公司法》第66條的規定，國有獨資公司不設股東會，由國有資產監督管理機構制定，授權公司董事會行使股東會的部分職權，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增減資本和發行公司債券，必須由國家授權投資的機構或者國家授權的部門決定。因此B選項正確，公司合并和發行公司債券只能由股東決定。

7.答案：C。《公司法》第67條規定：“國有獨資公司設立董事會，…董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長，由國有資產監督管理機構從董事會成員中指定。”

8.答案：B。根據《公司法》第70條的規定，國有獨資公司監事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規定。

監事會成員由國有資產監督管理機構委派；但是，監事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產生。監事會主席由國有資產監督管理機構從監事會成員中指定。

監事會行使本法第五十三條第（一）項至第（三）項規定的職權和國務院規定的其他職權。

9.答案：C。根據《公司法》第52條的規定，監事的任期每屆為3年。監事任期屆滿，連選可以連任。

10.答案：C.《公司法》第20條第2款規定，公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。本題中，甲公司作為丙公司的股東，濫用股東權利給丙公司造成損失，其應當對丙公司承擔賠償責任，答案C是正確的。

11.答案：C。《公司法》第149條規定：“董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損害的，應當承擔賠償責任。”第112條規定：“董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。”

12.答案：B。根據《公司法》第38條的規定，首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規定行使職權。《公司法》第50條規定了不設董事會的情況。

13.答案：D。《公司法》第47條規定：“董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事召集和主持。”根據該法第53條規定，監事會或者監事有權提議召開臨時股東會。

14.答案：C。有限責任公司和股份有限公司的董事會職責均是：（一）負責召集股東會，并向股東會報告工作；（二）執行股東會的決議；（三）決定公司的經營計劃和投資方案；（四）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發行公司債券的方案；（七）制定公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；（八）決定公司內部管理機構的設置；（九）聘任或者解聘公司經理，根據經理的提名，聘任或者解聘公司副經理、財務負責人，決定其報酬事項；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程規定的其他職權。

15.答案：C。參見《公司法》第146條的規定。

16.答案：B。《公司法》第114條規定：“…（股份有限公司）公司董事會可以決定，由董事會成員兼任經理。”

17.答案：C。參見《公司法》第58條的規定。

18.答案：A。《公司法》第100條規定：“股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應當在2個月內召開臨時股東大會：（一）董事人數不足本法規定的人數或者公司章程所定人數的2/3時；（二）公司未彌補的虧損達實收股本總額1/3時；（三）單獨或合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時；（四）董事會認為必要時；（五）監事會提議召開時；（六）公司章程規定的其他情形。”

19.答案：B。根據《公司法》第103條的規定，（股份有限公司）股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權。股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的半數以上通過。股東大會對修改公司章程、公司合并、分立或者解散公司、增減注冊資本、變更公司形式作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

20.答案：C。參見《公司法》第108條第3款的規定。根據《公司法》第45條第1款規定，董事任期由公司章程規定，但每屆不得超過三年。三年任期得減去王某已經擔任董事的期間，為繼任者李某任董事的期間。

21.答案：C。《公司法》第113條：“股份有限公司設經理，由董事會聘任或者解聘。”

22.答案：A。根據《公司法》第110條的規定，董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數選舉產生。

23.答案：C。A錯，《公司法》第100條規定：“股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應當在二個月內召開臨時股東大會：…（三）單獨或者合計持有公司股份10％以上的股東請求時；…”B、D錯，第101條規定：“股東大會會議由董事會依照本法規定負責召集，由董事長主持。”C對，第106條規定：“股東可以委托代理人出席股東大會，代理人應向公司提交股東授權委托書，并在授權范圍內行使表決權。”第103條規定：“臨時股東大會應當于會議召開十五日前通知各股東。”

24.答案：A。《公司法》第166條：“…公司在從稅后利潤中提取法定公積金后，經股東會或股東大會決議，可以提取任意公積金。”

25.答案：A。《公司法》第183條規定公司股東會決議解散，應當在15日內成立清算組，有限責任公司的清算組由股東組成，進行清算。

26.答案：C。《公司法》第16條第1款規定，公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過規定的限額。故選項C說法正確，A、B兩項說法錯誤。《公司法》第16條第2款、第3款規定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。甲公司可以為王某提供擔保，但是須經股東會決議通過。根據題意，王某并不是甲公司的股東，甲公司也并不是為其股東陳某提供擔保，故陳某不需要回避表決，故D項說法錯誤。本題的正確答案為C。

27.答案：D。《合同法》第50條規定：“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。”本題中，根據烽源公司的章程規定，金額超過10萬元的合同由董事會批準，蔡某與公司之間的租賃合同金額達到15萬元，需要經過董事會的批準程序。但題目并未說明該租賃合同是否經過董事會批準，從題目中“蔡某要求公司支付租金”的表述來看，蔡某與公司之間的租賃合同應該是經過了董事會批準，故該租賃合同有效，A項錯誤。

《公司法》第146條第3款規定，“董事、監事、高級管理人員在任職期間出現本條第一款所列情形的，公司應當解除其職務。”《公司法》第146條第1款規定：“有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監事、高級管理人員：（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿未逾五年；（三）擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理，對該公司、企業的破產負有個人責任的，自該公司、企業破產清算完結之日起未逾三年；（四）擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾三年；（五）個人所負數額較大的債務到期未清償。”本題中，公司總經理蔡某只是從事自我交易，并不存在《公司法》第146條第1款規定的情形，除非烽源公司特別規定公司高管自我交易構成解聘高管的事由，否則烽源公司股東會不能解聘蔡某，故B項錯誤。

《公司法》第11條規定：“設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。”根據《公司法》第216條第1項規定，“高級管理人員，是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他人員。”本題中，蔡某為烽源公司的總經理，屬于公司高管，公司章程對蔡某具有約束力，故C項錯誤。

《公司法》第148條第1款規定：“董事、高級管理人員不得有下列行為：（一）挪用公司資金；（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（三）違反公司章程的規定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；（四）違反公司章程的規定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；（五）未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務；（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）違反對公司忠實義務的其他行為。”《公司法》第148條第2款規定：“董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有。”據此，在公司高管與公司之間存在自我交易行為時，公司對于高管所得的收入享有歸入權，故公司不必向蔡某支付租金，D項正確。

28.答案：C。《公司法》第49條第1款第1句規定：“有限責任公司可以設經理，由董事會決定聘任或者解聘。”據此，是董事會而非董事長有權聘任公司總經理，故A項錯誤。

對于公司而言，享有代表公司對外簽訂合同的法定代理權的主體只能是公司的法定代表人。關于法定代表人，《公司法》第13條規定：“公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。”據此，公司法定代表人由公司章程確定，可以是董事長、執行董事或者經理，而不一定是經理。公司總經理若未被公司章程確定為公司法定代表人，則不享有對公司的法定代理權，故B項錯誤。

根據《公司法》第49條第1款規定：有限責任公司的“經理對董事會負責，行使下列職權：……（四）擬訂公司的基本管理制度；（五）制定公司的具體規章；……”公司的基本管理制度是公司在主要事務領域如財務、人事、業務、辦公等方面的基本架構、基本原則與核心制度，公司的具體規章則是對公司基本管理制度的某一方面的具體落實，如財務報銷制度、勞動紀律制度。因為公司勞動紀律制度屬于公司的具體規章而非基本管理制度，故公司的總經理有權制定，而不僅僅是擬定，故C項正確。

根據《公司法》第49條第1款規定：有限責任公司的“經理對董事會負責，行使下列職權：……（六）提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人；……”《公司法》第46條規定：“董事會對股東會負責，行使下列職權：……（九）決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項；……”據此，聘任公司財務負責人是公司董事會的權限，公司總經理只是有權提請董事會聘任而已，故D項錯誤。

29.答案：A。《公司法》第122條規定：“上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規定。”自2005年《公司法》引入上市公司獨立董事制度以來，十年過去了，然而國務院的相關規定始終沒有出臺。時至今日，我國關于上市公司獨立董事制度的主要規范性文件依然是2001年中國證券監督管理委員會所發布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（證監發［2001］102號）（以下簡稱證監會《獨立董事指導意見》）。

根據證監會《獨立董事指導意見》第1條第3項規定，“在二〇〇二年六月三十日前，董事會成員中應當至少包括2名獨立董事；在二〇〇三年六月三十日前，上市公司董事會成員中應當至少包括三分之一獨立董事。”所以，在今天，上市公司董事會成員中應當至少包括1/3的獨立董事，故A項正確。

根據證監會《獨立董事指導意見》第1條第3項規定，“各境內上市公司應當按照本指導意見的要求修改公司章程，聘任適當人員擔任獨立董事，其中至少包括一名會計專業人士（會計專業人士是指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士）。”據此，在獨立董事中，會計專業人士必不可少，法律專業人士則可有可無，故B項錯誤。

根據證監會《獨立董事指導意見》第1條第2項規定，“獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責。”據此，某個獨立董事不能在超過5家上市公司擔任獨立董事，這里的5家當然包括甲公司在內，故C項錯誤。

證監會《獨立董事指導意見》第3條規定：“下列人員不得擔任獨立董事：……（二）直接或間接持有上市公司已發行股份1％以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；……”。據此，現有規定并未絕對禁止上市公司獨立董事持有本公司股份，只是進行了數額限制，故D項錯誤。

30.答案：C。《證券法》第66條規定：“上市公司和公司債券上市交易的公司，應當在每一會計年度結束之日起四個月內，向國務院證券監督管理機構和證券交易所報送記載以下內容的年度報告，并予公告：（一）公司概況；（二）公司財務會計報告和經營情況；（三）董事、監事、高級管理人員簡介及其持股情況；（四）已發行的股票、公司債券情況，包括持有公司股份最多的前十名股東的名單和持股數額；（五）公司的實際控制人；（六）國務院證券監督管理機構規定的其他事項。”據此，A、B、D三項正確，分別屬于上述條文的第（二）、（三）、（五）三項內容。C項錯誤，根據上述條文第（四）項，上市公司只需要披露持有股份最多的前10名股東名單即可，而非前20名，故C項錯誤。

在今天這樣一個全民炒股的年代，上市公司需要披露前10大股東的名單已經屬于社會常識，本題乃是真正的送分題。

二、多項選擇題

1.答案：A、B、C。根據《公司法》第69條的規定，國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經國有資產監督管理機構同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經濟組織兼職。

2.答案：A、D。參見《公司法》第43條規定。

3.答案：B、C。《公司法》第49條：“經理對董事會負責，行使下列職權：（一）主持公司的生產經營管理工作，組織實施董事會決議；（二）組織實施公司年度經營計劃和投資方案；（三）擬訂公司內部管理機構設置方案；（四）擬訂公司的基本管理制度；（五）制定公司的具體規章；（六）提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人；（七）聘任或者解聘除應由董事會聘任或者解聘以外的負責管理人員；（八）公司章程和董事會授予的其他職權。”

4.答案：A、C、D。根據《公司法》第44條規定，有限責任公司設董事會，其成員為3人至13人。兩個以上的國有企業或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工民主選舉產生。董事會設董事長1人，可以設副董事長。”

5.答案：A、B。《公司法》第148條：“董事、高級管理人員不得有下列行為：

（一）挪用公司資金；

（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

（三）違反公司章程的規定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；

（四）違反公司章程的規定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；

（五）未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務；

（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（七）擅自披露公司秘密；

（八）違反對公司忠實義務的其他行為。

董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有。”C項中李某將50萬元暫借給乙公司作周轉資金用是不合法的。B項中李某向甲銀行借款50萬元用以開發化學藥物制品有限公司的新產品，并以公司的資產作為擔保并不是為個人債務提供擔保，因此該行為是合法的。A項中李某自己經營的減肥茶生產企業，并不是與其任職的公司同類的營業，因此是合法的。D項中未經股東會同意，李某雖將減肥茶生產企業的一批緊缺藥品賣給該化學藥物制品有限公司，但該行為不合法。

5.答案：B、C。根據《公司法》第43條第2款的規定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。

7.答案：A、D。依《公司法》第51條、第52條、第127條規定，有限責任公司股東人數較少和規模較小的，可不設監事會，但要設1至2名監事；股份有限公司都要設監事會。二者的董事、高級管理人員不得兼任監事，監事任期均為3年。

8.答案：B、D。《公司法》第149條規定，董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。第151條規定，董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟；監事有本法第一百四十九條規定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規定的股東可以依照前兩款的規定向人民法院提起訴訟。根據上述規定可知，本題的正確答案是B、D。

9.答案：B、D。根據《公司法》第109條的規定，董事長不能履行職務或不履行執務的，由副董事長履行職務。第108條第3款規定，關于有限責任公司董事會職權的規定，適用于股份有限公司董事會。故B錯。根據《公司法》第99條的規定，對公司增加或者減少注冊資本作出決議是屬于股東大會的職權。C正確。根據第108條和第114條的規定，聘任或解聘公司經理是董事會的職權，董事會可以決定由董事會成員兼任經理。D錯，本法第五十條關于有限責任公司經理職權的規定，適用于股份有限公司經理。根據第112條的規定，董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。

10.答案：A、C、D。根據《公司法》第117條第3款的規定，公司的董事、高級管理人員不得兼任監事。

11.答案：A、B。本題考點是股份有限公司董事會的運作程序。根據《公司法》第99條的規定，股東大會的職權之一是對公司增加或者減少注冊資本作出決議。因此，減少注冊資本的決議應當由股東大會作出，而不是董事會的職權。《公司法》第111條規定：“董事會會議應由過半數的董事出席方可舉行。”因此2006年1月3日召開的董事會的到會董事只有7人，未過半數，該項會議不能舉行。《公司法》第111條規定：“董事會作出決議，必須經全體董事的過半數通過。”根據《公司法》第113條的規定，股份有限公司的董事會有權聘任或者解聘公司經理。《公司法》第114條：“公司董事會可以決定，由董事會成員兼任經理。”因此在2006年6月3日召開的董事會上，經11名董事表決同意，解聘現任總經理，并由副董事長兼任公司總經理的決議有效。《公司法》第112條第一款規定：“董事會會議，應由董事本人出席。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席董事會，委托書中應載明授權范圍。”因此在2006年6月3日召開的董事會上，兩名董事的安排符合法律規定。

12.答案：A、C、D。《公司法》第44條規定：“有限責任公司設董事會，其成員為三人至十三人。本法第五十一條另有規定的除外。兩個以上的國有企業或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表；其他有限責任公司董事會成員中也可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定。”本題中，富圓公司是由兩個國有企業共同投資設立的有限責任公司，董事會成員中應當有職工代表，故A項正確。

《公司法》第45條規定：“董事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規和公司章程的規定，履行董事職務。”據此，只有當董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數的，原董事才需要繼續履行董事職務。本題中并未說明因為董事張某辭職產生了董事人數低于法定人數的情形，所以張某不需要繼續履行董事職務，故B項錯誤。

根據《公司法》第44條規定，“董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定”。根據公司章程自治的原則，富圓公司章程可以規定董事長可由小股東方圓公司派人擔任，故C項正確。

《公司法》第34條規定：“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外。”據此，D項正確。

13.答案：A、C。《公司法》第124條規定：“上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數的無關聯關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯關系董事過半數通過。出席董事會的無關聯關系董事人數不足三人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。”關于“關聯關系”的界定，《公司法》第216條第4項規定：“關聯關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是，國家控股的企業之間不僅因為同受國家控股而具有關聯關系。”本題中，董事梁某的妻子在坤誠公司任副董事長，應當認為董事梁某與坤誠公司之間存在關聯關系，所以針對星煌公司向坤誠公司的投資之事，梁某需要回避表決，故A項正確。既然梁某需要回避表決，其他人自然不能代理梁某進行表決，故B項錯誤。

根據《公司法》第124條規定，“出席董事會的無關聯關系董事人數不足三人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。”C項，“參加董事會人數不足”的含義不是很清晰，可以將其理解為“出席董事會的無關聯關系董事人數不足三人”，倘如此，則應提交股東大會審議，故C項正確。

D項，星煌公司能否投資于坤誠公司，應當由星煌公司董事會或股東大會決定，不能一概而論，故D項錯誤。

14.答案：B、C、D。《公司法》第53條規定：“監事會、不設監事會的公司的監事行使下列職權：（一）檢查公司財務；（二）對董事、高級管理人員執行公司職務的行為進行監督，對違反法律、行政法規、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（三）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（四）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；（五）向股東會會議提出提案；（六）依照本法第一百五十一條的規定，對董事、高級管理人員提起訴訟；（七）公司章程規定的其他職權。”據此，監事會有權提議召開股東會會議，B項正確；監事會有權提議罷免董事狄某，C項正確。根據上述規定，監事會并無提議召開董事會的職權，故A項錯誤。

《公司法》第54條第2款規定：“監事會、不設監事會的公司的監事發現公司經營情況異常，可以進行調查；必要時，可以聘請會計師事務所等協助其工作，費用由公司承擔。”據此，監事會可以聘請“會計師事務所等”協助調查，其中應該包括聘請律師事務所協助調查，故D項正確。

15.答案：A、B、C。《公司法》第34條規定：“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外。”所以甲、乙、丙可以在公司章程約定不按照出資比例分配紅利，A選項正確。《公司法》第46條第1款第3項規定，董事會行使決定公司的經營計劃和投資方案的職權，所以B選項正確。《公司法》第42條規定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規定的除外。可知，章程可以約定股東不按出資比例行使表決權，因此C選項正確。其他人投資成為股東，屬于增加公司資本的事項，根據《公司法》第37條的規定，只能由股東會決定，董事會只能制定增資方案，不能直接決定增資，則也不能直接決定他人經投資成為股東。所以D選項不正確。本題的B、C實際上都考了股東會和董事會的職權范圍，理解的一個基本原則是，股東會決定做還是不做，董事會決定怎么做。

16.答案：D（原答案為BD）。《公司法》第43條規定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過，所以A錯誤。2013年修訂的《公司法》第80條取消了對公司發起人出資額的繳付比例及繳付期限的強制性規定。該條第1款規定，股份有限公司采取發起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。在發起人認購的股份繳足前，不得向他人募集股份。所以B錯誤。《公司法》第109條規定，董事長由董事會以全體董事的過半數選舉產生。所以，新設立的股份公司董事長應由選舉產生，麻某不當然成為董事長，C錯誤。D說法正確，公司名稱可以“繼承”。

17.答案：B。《公司法》第148條第1款規定：“董事、高級管理人員不得有下列行為：……（五）未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務；……”《公司法》第149條規定：“董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。”本題中，鄭賀作為甲公司的經理，利用職務之便為其妻吳悠經營的乙公司謀取本來屬于甲公司的商業機會，顯然違反了《公司法》規定，應當對公司承擔賠償責任。

關于對鄭賀追究責任的法律程序，《公司法》第151條規定：“董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟；監事有本法第一百五十條規定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。

監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規定的股東可以依照前兩款的規定向人民法院提起訴訟。”因為鄭賀是公司經理，屬于高級管理人員，付冰應當首先書面請求甲公司監事會對鄭賀提起訴訟，故B項正確，A、C兩項錯誤。

關于D項，《公司法》第151條第1款規定了能夠提起股東派生訴訟的股東的資格，其中股份有限公司的股東要求單獨或者合計持股1％以上，而對有限責任公司股東則沒有持股比例的要求。據此，任何一個有限責任公司的股東都可以請求甲公司有關部門對鄭賀提起訴訟，所以D項錯誤。

18.答案：A、B。《公司法》第41條第1款規定：“召開股東會會議，應當于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。”據此，公司章程可以對股東會會議召開的通知時間另外做出規定，故A項正確。

《公司法》第43條第2款規定：“股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。”據此規定，公司重大事項應當堅持資本多數決，防止大股東壓榨小股東，問題是：資本多數決可以達到何種程度？“必須經代表三分之二以上表決權”該如何理解？三分之二究竟是可以超越的最低標準還是不能改動的絕對標準？從字面意思來看，可以認為三分之二是最低標準，公司章程可以約定公司解散需要全體股東一致同意。盡管，全體股東一致同意的約定容易造成公司治理僵局，但也可以充分彰顯股東自治與章程自治，并不違反法律規定，故B項正確。

《公司法》第48條第1款規定：“董事會的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。”《公司法》第48條第3款規定：“董事會決議的表決，實行一人一票。”在此，《公司法》特別將董事的表決機制確立為一人一票，屬于強制性法律規定，不容許公司章程規定董事表決權按所代表股東的出資比例行使，故C項錯誤。

《公司法》第51條第1、2款規定：“有限責任公司設監事會，其成員不得少于三人。股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一至二名監事，不設監事會。監事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規定。監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。”據此，如果科鼎有限公司設監事會，則監事會應當包括適當比例的公司職工代表，而不能全由公司股東代表組成，就此而言，D項錯誤。但是，如果科鼎有限公司股東較少，公司決定不設監事會，則公司監事可以都由公司股東組成，D項又屬于正確選項。總體而言，因為D項表述存在錯誤的可能，故D項不能選。

19.答案：A、B。本題是具有濃厚實務性與操作性的一道題目。《公司法》第37條規定：“股東會行使下列職權：……（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事，決定有關董事、監事的報酬事項；……”何為“董事、監事的報酬事項”，并無相關的法律、法規或者司法解釋進行規定，財務準則上也無統一的做法，不同公司往往自行其是。綜合國際經驗、實務做法以及學界非常有限的研究來看，所謂報酬事項通常包括年薪、津貼、獎金、商業保險等事項，有時也將在職消費（如差旅費、旅游福利列入其中），但很少涉及社會保險的問題。

從公司的薪酬體系來看，公司董事、監事的報酬由公司股東會決定，而公司經理的報酬由公司董事會決定，公司員工的報酬由公司經理層決定。股東會決定公司董事、監事報酬的目的在于對董事、監事的監督與約束，防止董事、監事為自己設定過高的報酬從而損害公司利益。由此立意出發，需要由公司股東會決定的報酬事項應當屬于比較重大的事項，如董事年薪、商業保險之類，故A、B兩項正確。至于一般的差旅費，按照公司財務制度辦理即可，如果事事都由股東會決定，也不具有現實的可行性，故C項不當選。D項，董事、監事的社會保險通常由公司人力資源部門按照員工社會保險的一般流程辦理，并不需要由公司股東會特別決議，故D項也不選。

三、不定項選擇題

1.答案：C、D。《公司法》第146條規定，有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監事、高級管理人員：（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿未逾五年；（三）擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理，對該公司、企業的破產負有個人責任的，自該公司、企業破產清算完結之日起未逾三年；（四）擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾三年；（五）個人所負數額較大的債務到期未清償。本題A選項中王某犯的是重大責任事故罪，不是貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序方面的犯罪，所以可以擔任公司董事，A不能選；B選項中，張某是宣告破產的公司的股東，而不是其董事、廠長或者經理，所以也是可以擔任甲公司董事的，B不能選；C選項中，徐某因個人大額債務到期無法清償，所以不得擔任甲公司的董事；D項中，趙某是被吊銷營業執照公司的董事長，即法定代表人，且自公司被吊銷營業執照之日起未逾三年，所以其也不能再擔任甲公司的董事，本題正確答案是C、D。

2.答案：（1）A、C。《公司法》第111條：“董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經全體董事的過半數通過。”

（2）A、C。《公司法》第103條第2款規定，股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

（3）A、C。A對，董事會9名成員，6名參加會議，5名通過決議，符合《公司法》第111條要求。公司董事會臨時會議合法有效。C對，出席會議股東所持表決權數占公司全部股份的60％，共120000股，并經過其中的半數以上（65000股）同意作出的決議，符合《公司法》第105條規定。《公司法》第102條第三款的規定，臨時股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。本案公司臨時股東會議的通知上所列議案，是討論處分公司閑置財產償還債務；而臨時股東會議作出的三項決定，均屬于處分公司財產以償還債務。故股東會的決議也是合法有效的。

3.答案：A、C、D。《公司法》第111條規定，董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經全體董事的過半數通過。本題中，出席會議的董事有5位，符合舉行董事會會議關于出席人數的規定，可以舉行董事會會議；但是因為董事會表決之前，丁因意見與眾人不合，中途退席，導致董事會的決議實際上只有4名董事通過，不足全體董事的過半數，該決議無效，A、C、D的說法錯誤，B的說法正確。

四、名詞解釋

1.答案：公司的治理結構是指適應公司的產權結構，以出資者（股東）與經營者分離、分立和整合為基礎，連接并規范股東會、董事會、監事會、經理相互之間權利、利益、責任關系的制度安排。它包括公司的組織結構及其運行機制兩方面。[1]

2.答案：股東會會議指稱股東會的工作方式，是股東為行使股東會的職權，就股東會職權范圍內的公司待決事項作出決議，而依照法律或公司章程召開的定期或臨時會議。

股東會會議通常分為普通年會和特別會議兩種。普通年會在性質上屬于例會，又稱股東常會、普通會議或定期股東會議，是指公司按照法律或章程規定必須定期召集的全體股東會議。通常是一年一次。

特別會議又稱臨時股東會或特別股東會，是指遇有特定情形，在兩次普通年會之間不定期召開的全體股東會議。

3.答案：董事競業禁止義務是指董事不得實施與其任職公司的營業有競爭的行為。我國《公司法》規定，董事、高級管理人員未經股東會或股東大會同意，利用職務便利為自己或他人謀取屬于公司的商業機會、自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務。

4.答案：股東代表訴訟，又稱派生訴訟、股東代位訴訟，是指當公司的合法權益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時，公司的股東即以自己的名義起訴，而所獲賠償歸于公司的一種訴訟形態。英美法系國家以及大陸法系國家對股東的此項訴訟權利均有規定，均賦予股東提起代表訴訟的權利。

5.答案：公司章程，是指公司依法制定的、規定公司名稱、住所、經營范圍、經營管理制度重大事項的基本文件。或是指公司必備的規定公司組織及活動的基本規則的書面文件，是以書面形式固定下來的股東共同一致的意思表示。公司章程是公司組織和活動的基本準則，是公司的憲章。公司章程的基本特征是要具備法定性、真實性、自治性和公開性。作為公司組織與行為的基本準則，公司章程對公司的成立及運營具有十分重要的意義，它既是公司成立的基礎，也是公司賴以生存的靈魂。

五、簡答題

1.答案：綜觀各國公司法的相關規定和富有成效的公司實踐，在確立公司治理結構的具體模式時，均確認并奉行以下原則：

（1）資本支配與資本平等。這是確定公司治理結構的基石。資本支配體現為出資者主權，意味著股東享有公司的最高權利（主權），這種權利是其他權利的源泉，相對于其他權利具有至上性。

資本支配在股東內部的分配上則要奉行資本平等原則，公司股東在資本面前人人平等，按投入公司的資本額分享權利。

（2）權力分立與權力制衡。權力分立與權力制衡決定了公司治理結構的形式架構。權力分立是公司所有與經營相分離的具體體現。在分權的基礎上，公司各組織機構的權力配置又形成了相互制衡的格局，在公司的各組織機構之間形成一個互相依賴、互相作用并相互制衡的組織系統。公司治理結構中的權力分立與權力制衡平衡了公司內部不同利益主體之間的利益，使獨立于股東會、董事會、監事會的公司意志和利益得以形成，最大程度地保證了公司的行為理性，實現了經濟利益的最大化。

（3）效率居先與兼顧公平。這是公司治理結構的價值取向。公司各組織機構的權利或權力是一種此消彼長的負相應關系，其間存在著矛盾和沖突。當權利的配置發生矛盾和沖突時，要按照效率居先與兼顧公平的原則處理。

在肯定公司治理結構奉行效率居先價值取向的同時，也不能忽視兼顧公平的要求。在公司治理結構中強調兼顧公平意味著，首先要保證資本平等，其次要保證公司對內、對外利益之均衡，最后要對小股東的利益予以特別的保護。

2.答案：不合法的行為有：（1）董事甲未經提前通知就召開臨時股東大會。因為《公司法》第102條規定，臨時股東大會應當于會議召開十五日前通知各股東。（2）經1/2的股東表決同意修改了公司章程。因為《公司法》第103條規定，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

股東可以采取的措施：根據《公司法》第22條第2款，股東大會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷。

如果是內容不合法，則根據《公司法》第22條第1款，公司股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規的無效。則股東可以直接請求法院確認決議無效。

3.答案：公司股東會的職能有：

（1）決定公司的經營方針和投資計劃。

（2）選舉和更換董事，決定董事的報酬事項。

（3）選舉和更換由股東代表出任的監事，由股東出任的監事代表股東的利益對公司及其高層管理人員的行為進行監督。

（4）審議批準董事會的報告。

（5）審議批準監事會或者監事的報告。

（6）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案。財務預算方案和財務決算方案主要指公司日常行政性支出，以及相關的費用。

（7）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。

（8）對公司增加或者減少注冊資本做出決議。

（9）對發行公司債券做出決議。

（10）對股東向股東以外的人轉讓出資做出決議。

（11）股份有限公司的股份轉讓。

（12）對公司的合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項做出決議。

（13）修改公司章程。

六、論述題

1.答案：現以股份有限公司為例闡述現代公司機關權力的構架。股份有限公司的組織機構為：股東大會、董事會、監事會和經理。在公司運營中，由各機構分別行使不同的權力，同時又對其他機構有一定的牽制，從而保證公司正常運作和合理分配利益。

股東大會是股份有限公司必設的非常設權力機關。股東大會會議由董事會負責召集，董事長主持會議。股東大會作為股份有限公司的最高意思決定機關，依據公司法規定的職權，可就公司運營的重大事項作出決議。依照公司法的規定，應由股東大會決議的事項可分為兩類，一是審議批準董事會的報告、監事會的報告、公司的年度財務預算方案、決算方案、公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；二是決定公司的經營方針和投資計劃，選舉和更換董事、決定有關董事的報酬事項，選舉和更換由股東代表出任的監事、決定有關監事的報酬事項，對公司增加或減少注冊資本作出決議，修改公司章程。

董事會是股份有限公司必設而又常設的業務執行和經營意思決定機構，應執行股東大會的決議，并向股東大會報告工作。同時，董事會對公司的日常經營和行政事務有管理、決定的權利。對照股東大會的職權可知，公司成立后，董事由股東大會選舉產生，由出席會議的股東所持表決權的半數以上通過，股東大會有更換董事的職權，因此，股東大會可作出將董事解任的決議。董事會的決議，應不違反法律、行政法規和公司章程的規定。

經理是對股份有限公司日常經營管理負有全責的高級管理人員。經理由董事會聘任或解聘，向董事會負責。經理應當按照公司法的規定履行義務和承擔法律責任，其職權包括：主持公司的生產經營管理工作，組織實施董事會決議；組織實施公司年度經營計劃和投資方案；擬定公司內部管理機構設置方案；擬定公司的基本管理制度；制定公司的具體規章；提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人；聘任或者解聘除應由董事會聘任或者解聘以外的負責管理人員；公司章程和董事會授予的其他職權。

監事會是股份有限公司必設而又常設的監察機構，對公司的財務及業務執行情況進行監督；當董事和經理的行為損害公司利益時，監事會有權代表公司，要求董事和經理予以糾正。監事的人選由股東代表和適當比例的公司職工代表構成，其中，監事會中的股東代表由股東大會選舉產生。監事會的職權包括：檢查公司的財務；對董事、經理執行公司職務時違反法律、法規或者公司章程的行為進行監督，對違反法律、行政法規、公司章程或股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議。當董事和經理的行為損害公司的利益時，要求董事和經理予以糾正；提議召開臨時股東大會，在董事會不履行本法規定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；向股東會會議提出提案；依照法律規定，對董事、高級管理人員提起訴訟；行使公司章程規定的其他職權。

公司機關權力構架是關于公司內部治理結構的重大課題，是圍繞著公正與效率的原則來設計的，目的在于保護與公司有利害關系的當事人的合法權益，亦防止其濫用權利侵吞公司財產，損害他方當事人利益。

2.答案：我國《公司法》雖確認了股東表決權的代理行使機制，但囿于未發育的公司實踐，對代理的條件、程序等均沒有明文規定。對照西方國家公司法律和實踐，結合我國國情有必要從以下方面完善股東表決權的代理行使制度。

（1）關于代理人的資格。就此問題，存在兩種基本模式。其一為英美法系模式，即股東委托公司的經營者或其他股東為代理人。實踐中，多以公司的董事會等“內部人”為受托代理人。這種模式的實際效果不是便利股東對公司的控制，而是成為經營層專權的工具。其二為大陸法系模式，即股東將表決權委托給有組織的中間人行使。成為受托代理人的中間人通常是銀行。這種模式的前提是銀行、證券、企業融合，銀行與公司的關系密切，如銀行可為公司的借款人，甚至實行股本參與，直接控制。這樣加之自身資金和人才優勢，銀行就可有效控制公司，穩定的銀企關系有利于公司的長遠發展。其缺陷為銀行無投資、無風險，卻擁有公司的控制權，或并非公司的無利害關系人，其利益可能與其他股東的利益發生沖突，進而損及委托人的利益。由于我國實行銀行業與證券業分業經營，不適宜采用這種模式。

在我國，比較可行的作法是擴大代理人的主體范圍。規定凡具有完全民事行為能力者，均可接受委托成為代理人。不突出強調董事會的代理權限和代理地位，也不選定一個中間組織專任代理人。此種選擇既方便了股東表決權的行使，又不至于使代理權過于集中，從而操縱股東會會議決議。

（2）關于代理行使表決權的控制。股東表決權的代理行使制度旨在便利股東表決權的行使，使股東的權利得到更有效的實現。但代理人與委托人的利益并不完全一致，為保證代理人忠實履行義務，避免誘發代理人的道德風險，即在代理行使表決權時自行其是，置委托人的利益和意愿于不顧，甚至為謀求私利而不惜損害委托人的利益，應在立法上對股東表決權的代理行使加以控制。

實踐中，各國一般從兩方面控制表決權代理行使制度的異化。其一為對委托的效力期限實施限制。即要求股東委托代理人行使表決權，必須在每次股東會會議召開之前單獨進行，概括地委托代理人行使表決權無效。由此，可以有效防止股東對代理人疏于控制的問題。其二為對代理人代理的表決權總量實施限制。一代理人可以接受兩個以上股東的委托，代理其行使表決權。如果不對代理人得代理的表決權總量作任何限制，就會產生股東的表決權過分地集中于小部分代理人的情形，導致股東會會議可能為代理人所操縱，其決議更多地體現代理人的意愿，而股東的愿意得不到應有尊重。有些國家和地區的公司立法對受委托的表決權占股份總數表決權的比例加以限制，對于超過規定比例的表決權表決時不予計算。這兩項制度對于保護股東利益都具有較大的實際意義，值得借鑒。

（3）關于代理權的招攬。代理權的招攬專指股東有償取得其他股東的委托，以代理其他股東行使表決權的行為。實踐中，代理權的招攬往往被小股東用以取得對公司的實際控制。如果任其無限制發展，可能導致分散的小股東的表決權事實上為一人行使，甚至為投機專營者取巧利用。由于招攬者代理權的支出必然要通過代理行使表決權得到補償，其無法專為股東或公司利益而行使表決權，因此，無限制招攬代理權既可能在私益上損害股東或公司利益，又可能在公益上危害社會。多數國家和地區都對代理權招攬予以嚴格限制，因為與其讓有償取得其他股東委托的小股東決定公司前途和命運，還不如讓持有公司絕大多數股份的股東握有公司的實權。基于風險與利益一致的原則，后者至少比前者更關注公司的發展前途。有鑒于此，我國應進一步規范股東表決權代理行使制度，禁止代理權的招攬。

3.答案：董事忠實義務是指董事在執行公司業務時所承擔的以公司利益作為自己行為和行動的最高準則，不得追求自己和他人利益的義務。對于董事忠實義務之理論基礎，兩大法系國家的公司法均作出了規定。在英美公司法中，董事忠實義務源于董事的代理人和受信托人的地位，這是由英美判例法確認的。在大陸法系國家，董事之忠實義務源于董事之受任人地位。

表現為以下幾點：

（1）董事不得因自己的身份而受益

董事享有公司事務管理權和公司業務執行權，如果該種權力被濫用就會損害公司利益而使董事獲利。因此，嚴禁董事獲得任何由于他作為董事而取得的利益。如果他們從自己的公司所發行的股票中獲利，即便此種獲利是善意的，他們亦應就其利益對公司承擔說明的義務。

董事不得收受賄賂、某種秘密利益或所允諾的其他好處。董事作為公司的代理人，在對外代表公司進行活動時，不得收受第三人的賄賂、某種利益或所允諾的其他好處。《公司法》第147條亦規定：董事不得利用在公司的地位和職權為自己謀取利益，不得利用職權收受賄賂或其他非法收入。董事如果違反此種義務，為自己謀取利益，不管該利益的表現形式如何，是手續費、資格股、現金還是回報，介紹費或物品，均應將其所得返還給公司。甚至，如果基于某種秘密利益的允諾，董事促使公司為某些財產支付了比其本來價值更多的價款，公司在這種情況下可以對賣主提起訴訟，要求賣主返還由于秘密安排而多付的款項，即便此種秘密利益尚未付給董事。當然，公司基于自愿，亦可撤銷上種合同，因為，合同一方當事人賄賂對方當事人之代理人或者合同一方當事人與另一方當事人之代理人從事秘密交易的，后者一經發現，就可以拒絕承認該合同。

（2）董事不得同公司開展非法競爭

董事不得為自己或第三人的利益而同公司開展非法競爭，在大陸法系國家和中國公司法中，亦稱之為競業禁止義務，即不得為自己或第三人為屬于公司營業范圍內的事業或為損害公司利益的活動。否則，公司可以在一定的期限內行使歸入權，將董事所得視為公司所有。

（3）董事不得與公司從事自我交易

董事作為公司的代理人，不得同作為本人的公司締結合同，轉讓或受讓公司的財產，將自己的財產轉讓給公司，由公司對董事提供貸款或就第三人對董事的貸款或準貸款提供擔保。

自我交易有三種表現形式：

①自我契約。主要是指董事與公司間訂立合同，轉讓或受讓公司或董事的財產；

②自我貸款或準貸款。主要是指公司對董事提供貸款或準貸款或為董事之貸款或準貸款提供擔保；

③自我雇傭。是指公司雇傭董事為公司提供勞務服務，諸如雇傭公司董事為公司的法律顧問、會計師、拍賣師、經紀人等。原則上講，公司法對自我交易持嚴厲的禁止性態度，主要是擔心董事在從事自我交易時利用自己的權力損害公司利益而使自己獲取不當利益。

（4）董事不得泄露公司秘密

公司秘密關系到公司生存和發展，董事對他們自己掌握的有關公司的秘密，不得泄露給他人，否則，應對公司造成的損害承擔法律責任。

（5）董事不得利用公司的財產、信息和商事機會

董事作為公司的受信托人，不得基于個人目的而使用公司財產、信息和商事機會，否則造成公司損害的，應對公司承擔法律責任。

七、案例分析題

1.答案：（1）如意公司設立過程中訂立的公司章程中關于召開臨時股東會會議的提議權的規定不合法。《公司法》第39條：“股東會會議分為定期會議和臨時會議。…代表1/10以上表決權的股東，1/3以上董事，監事會或不設監事會的公司的監事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。”如意公司的章程規定代表1/2以上表決權的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監事可以提議召開臨時股東會會議，不符合法律規定。

（2）如意公司的首次股東會會議由甲召集和主持不合法。《公司法》第38條：“首次股東會由出資最多的股東召集和主持，依照本法規定行使職權。”因此，首次股東會會議應由乙召集和主持。

（3）如意公司董事會作出的關于甲出資不足的解決方案的內容不合法。《公司法》第30條：“有限責任公司成立后，發現作為出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額時，應當由交付出資的股東補繳其差額，公司設立時的其他股東對其承擔連帶責任。”而并非由其他股東按出資比例分擔該差額。

（4）如意公司股東會作出的增資決議不合法。《公司法》第43條第二款，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。而如意公司討論表決時，同意的股東的出資額占表決權總數的58.3％，未超過2/3的比例。因此，增資決議不能通過。

（5）如意公司應替上海分公司承擔違約責任。《公司法》第14條：“公司可以設立分公司。…分公司不具有企業法人資格，其民事責任由公司承擔。……”

2.答案：（1）不合法。根據《公司法》第148條的規定，董事、高級管理人員未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務。

（2）不合理。正當的程序應是：由董事會提出召開臨時股東大會，通過股東大會更換董事。《公司法》第99條的規定，“選舉和更換非由職工代表擔任的董事，決定有關董事的報酬事項”是股東大會的職權，而非董事會職權。

3.答案：（1）該臨時股東大會的違法之處：①發出通知的時間違法，根據《公司法》第102條的規定，召開股東大會，應當將會議審議的事項于會議召開20日前通知各股東。②該通知應該由董事會發出。③該通知的第1條規定違反了股東平等的原則。④《公司法》規定，臨時股東大會不得討論通知所載事項以外的事項（如本案中的公司解散）。⑤計算表決權應該按照持有的股份數，而不是按照出席的人數。

（2）該小股東受到侵害的權益主要有：①平等的股東權。董事會不能硬性的要求小股東用通訊的方式來表決，應該讓股東選擇行使權利的方式。②侵害了股東對董事會的質詢權，未提供質詢的機會和時間。

（3）根據《公司法》第100條的規定，臨時股東大會召開的法定事由有：董事人數不足公司法規定的人數或者公司章程規定人數的2/3時；公司未彌補的虧損達股本總額的1/3時；單獨或者合計持有公司股份10％以上的股東請求時；董事會認為必要時；監事會提議召開時；公司章程規定的其他情形。

4.答案：（1）本案違法事實包括：王某代理出席董事會議、期貨投資違反公司章程、議案未得到董事會成員法定多數（即5名以上）通過、董事違背《公司法》第147條的勤勉義務。（2）本案董事違反法定義務，給公司造成損失，依據《公司法》第149條規定，違反義務人應當對公司承擔賠償責任。（3）承擔共同連帶賠償責任的具體責任人包括：對議案投贊成票和棄權票的董事。

5.答案：（1）劉某有權起訴甲某。其請求權基礎是《公司法》第151條關于股東派生訴訟的規定。股東派生訴訟，又稱股東代表訴訟，是指當公司由于某種原因沒有就其所遭受的某種行為的侵害提起訴訟時，公司股東可以代表公司以使公司獲得賠償等救濟為目的而針對這種行為所提起的訴訟。

《公司法》第151條規定，董事、高級管理人員有本法第149條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟；監事有本法第150條規定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。

監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規定的股東可以依照前兩款的規定向人民法院提起訴訟。

《公司法》第149條規定，董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

（2）受益人是公司。因為派生訴訟就是為公司利益而提起的訴訟。

（3）此種訴訟屬于股東直接訴訟，《公司法》第152條規定，董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。股東直接訴訟，是指基于對股東的直接侵害而由股東提起的訴訟。兩者的區別如下：

第一，派生訴訟的訴權屬于公司。直接訴訟的訴權屬于股東。

第二，在派生訴訟中，原告股東不是為了自己的利益提起訴訟，而是為了公司的利益而代表公司提起訴訟。在這種訴訟中，真正的利益當事人是公司，不是股東。

第三，在派生訴訟中，所發生的侵權行為侵害的是公司的利益，而在直接訴訟中，所發生的侵權行為侵害的是股東的利益。

第四，正是因為提起派生訴訟的目的是為了公司的利益，就決定了在派生訴訟中，訴訟結果歸于公司，而在直接訴訟中，訴訟結果歸于原告股東。

第五，派生訴訟面臨著不同于直接訴訟的一系列特別程序障礙，這些程序障礙的設計主要是來保護董事會的地位，因為董事會是公司資產的主要監護人。如果不符合這些要求或者不滿足程序法上的規定，該派生訴訟可能被駁回或者終止。

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[1]編者注：公司治理結構不同于公司組織機構，注意二者分析的視角以及重心的差異。