- 圖解立案證據定罪量刑標準與法律適用:第四分冊(第十一版)
- 《最新執法辦案實務叢書》編寫組
- 5084字
- 2021-09-28 12:22:11
23.幫助信息網絡犯罪活動案
概 念
本罪是指行為人明知他人利用信息網絡實施犯罪,為其犯罪提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲、通訊傳輸等技術支持,或者提供廣告推廣、支付結算等幫助,情節嚴重的行為。
立案標準
根據《刑法》第287條之二的規定,行為人在明知他人利用信息網絡實施犯罪的前提下,仍然為其提供各種幫助行為,情節嚴重的,即構成本罪的既遂,被幫助人是否在行為人的幫助下成功實施犯罪不影響本罪的成立。
定罪標準
犯罪客體
本罪侵犯的客體是國家對信息網絡的管理秩序。
犯罪客觀方面
本罪的客觀方面表現為,為他人利用信息網絡實施犯罪提供幫助情節嚴重的行為。具體包括:(1)為他人利用信息網絡實施犯罪提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲、通訊傳輸等技術支持;(2)為他人利用信息網絡實施犯罪提供廣告推廣;(3)為他人利用信息網絡實施犯罪提供支付結算等。
為了利用信息網絡實施犯罪,犯罪分子往往會雇他人為自己提供相關技術維護,或者利用網絡進行廣告推廣、支付結算等幫助。在信息網絡和電子商務越來越發達的新情況下,較難認定的是網絡、通訊或資金支付、結算服務的提供者的共同犯罪行為和相關人員的刑事責任問題。鑒于這類行為對利用信息網絡實施犯罪的幫助很大,《刑法修正案(九)》增加了本條規定,切斷其中的利益鏈條,遏制網絡犯罪的泛濫,從而實現對網絡犯罪的預防。
一、為他人利用信息網絡實施犯罪提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲、通訊傳輸等技術支持。“互聯網接入”是指互聯網接入服務商為他人提供訪問互聯網或者在互聯網發布信息的通信線路,是通過特定的信息采集與共享的傳輸通道,利用傳輸技術完成用戶與IP廣域網的高帶寬、高速度的物理連接。目前常用的互聯網接入方式有:普通撥號接入、ADSL撥號接入、寬帶接入、無線網絡接入等。用戶必須通過這些特定的通信線路連接到互聯網服務提供商,享受其提供的互聯網入網連接和信息服務,才能連接使用互聯網或者建立服務器發布消息。“服務器托管”,或稱“主機托管”,是指為了提高網站的訪問速度,將用戶的服務器及相關設備托管到具有完善機房設施、高品質網絡環境、豐富帶寬資源和運營經驗以及可對用戶的網絡和設備進行實時監控的網絡數據中心內,以此使系統達到安全、可靠、穩定、高效運行的目的。一般是由用戶自行購買服務器設備放到當地電信、網通或其他ISP運營商的IDC機房,托管的服務器由用戶自己進行維護,或者由其它的授權人進行遠程維護。“網絡存儲”是一種特殊的專用數據存儲服務器,允許用戶在網絡上上傳、下載及共享數據,可提供跨平臺文件存儲、訪問、備份、共享功能。比較常見的有百度網盤、新浪微盤、360云盤等。“通訊傳輸”是指用戶之間的信息交流與傳遞。
二、為他人利用信息網絡實施犯罪提供廣告推廣。“廣告推廣”可以分為網絡推廣和網下推廣。網絡推廣常見的形式有:利用論壇或者博客推廣,通過群發信息、視頻進行推廣,設立網站、群組推廣,在網站上提供廣告鏈接進行推廣等。網下推廣常見的形式有:媒體宣傳、傳單、名片、贊助活動等。鑒于本罪侵犯的客體是國家對信息網絡的管理秩序,因此這里的廣告推廣僅限于通過信息網絡實施的推廣行為。例如,利用信息網絡實施犯罪的行為人通過雇傭他人在其他網站上刊登宣傳廣告,提供網站的鏈接或者雇傭他人發展會員。
三、為他人利用信息網絡實施犯罪提供支付結算。利用信息網絡實施犯罪所得收益,最終都需要通過各種資金流轉渠道實現支付、結算、流轉。因此,往往需要借助網絡支付結算服務提供者的幫助,依靠第三方支付平臺來獲取經濟利益,即完成收款、轉賬、取現等活動。“支付結算”就是在經濟活動中,進行貨幣給付及資金結算,完成資金由一方轉向另一方的業務活動。實踐中,已經有一些人員或組織,專門為網絡詐騙集團提供收付款、轉賬、結算、現金提取服務等幫助。《刑法修正案(九)》對這一行為加以規制,有利益切斷網絡犯罪的資金流動。
四、對情節嚴重的認定,應當結合行為人所幫助的具體網絡犯罪的性質、社會危害性,行為人的幫助行為在相關網絡犯罪中起到的實際所用,幫助行為非法獲利的數額等因素綜合考量。
犯罪主體
本罪的主體為一般主體,包括單位和年滿16周歲具有刑事責任能力的自然人。實踐中,為信息網絡犯罪提供幫助的大多是一些提供互聯網服務的公司、企業,為了牟取非法利益而實施的,為此有必要對單位實施此類犯罪進行特別規定。
犯罪主觀方面
本罪在主觀方面表現為故意,即行為人明知自己為他人利用信息網絡實施犯罪提供幫助的行為會給國家的信息網絡管理秩序造成損害,仍然希望或者放任這種危害結果的發生。此外,行為人對他人利用信息網絡實施犯罪活動的事實必須明知,即知道或者應當知道。
罪與非罪
是否構成本罪,應當從以下幾個方面具體認定:第一,行為人必須對他人利用信息網絡實施犯罪的事實明知,如果行為人不知道他人利用信息網絡實施的行為是犯罪行為,則不構成本罪。造成嚴重損失的,網絡運營服務商要對自己監管不力、審核不嚴的行為承擔相應的民事侵權責任,或者接受相應的行政處罰。第二,行為人所實施的廣告推廣、支付結算等幫助行為均應在信息網絡環境下實施,如果行為人通過非網絡途徑為他人提供幫助的,則不構成本罪。第三,行為人的幫助行為必須達到情節嚴重的程度。
此罪與彼罪
本罪的行為從本質上看屬于利用信息網絡實施犯罪的幫助犯,行為人為他人實施網絡犯罪提供技術支持、廣告推廣或者支付結算等幫助行為的,可能構成相關犯罪的共犯。
為利用信息網絡實施金融詐騙的犯罪分子提供支付結算幫助,從而為犯罪分子掩飾、隱瞞犯罪所得及收益來源的,根據《刑法》第191條的規定,同時構成洗錢罪,根據本條第3款的規定,犯本罪同時構成其他犯罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。
為利用信息網絡實施犯罪的犯罪分子提供技術支持、廣告推廣的同時,侵入國家事務、國防建設、尖端科學技術領域的計算機信息系統;或者侵入其他計算機信息系統或者采用其他技術手段,獲取該計算機信息系統中存儲、處理或者傳輸的數據,或者對該計算機信息系統實施非法控制;或者提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統的程序、工具,或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統的違法犯罪行為而為其提供程序、工具,情節嚴重的,根據《刑法》第285條的規定,同時構成提供侵入、非法控制計算機信息系統程序、工具罪,根據本條第3款的規定,犯本罪同時構成其他犯罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。
證據參考標準
主體方面的證據
一、證明行為人刑事責任年齡、身份等自然情況的證據。
包括身份證明、戶籍證明、任職證明、工作經歷證明、特定職責證明等,主要是證明行為人的姓名(曾用名)、性別、出生年月日、民族、籍貫、出生地、職業(或職務)、住所地(或居住地)等證據材料,如戶口簿、居民身份證、工作證、出生證、專業或技術等級證、干部履歷表、職工登記表、護照等。
對于戶籍、出生證等材料內容不實的,應提供其他證據材料。外國人犯罪的案件,應有護照等身份證明材料。人大代表、政協委員犯罪的案件,應注明身份,并附身份證明材料。
二、證明行為人刑事責任能力的證據。證明行為人對自己的行為是否具有辨認能力與控制能力,如是否屬于間歇性精神病人、尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人的證明材料。
三、證明單位的證據。證明是否屬于國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體。證明單位的名稱、住所地、性質、法定代表人、單位負責人、業務范圍、成立時間等證據材料,如企業法人營業執照、法人工商注冊登記證明、法人設立證明、國有公司性質證明及非法人單位的身份證明、法人稅務登記證明的單位代碼證等。
四、證明法定代表人、單位負責人或直接責任人員等身份的證據:法定代表人、直接負責的主管人員和其他直接責任人在單位的任職、職責、負責權限的證明材料等。包括身份證明、戶籍證明、任職證明等,如戶口薄、居民身份證、工作證、護照、專業或技術等級證、干部履歷表、職工登記表、任命書、業務分工文件、委派文件、單位證明、單位規章制度等。
主觀方面的證據
證明行為人故意的證據:1.證明行為人明知的證據:(1)證明行為人明知自己為他人利用信息網絡實施犯罪提供幫助的行為會發生危害社會的結果;(2)證明行為人對他人利用信息網絡實施犯罪活動的事實明知,即知道或者應當知道。2.證明故意的證據:證明行為人希望或者放任危害結果的發生。
司法實踐中,認定行為人主觀上是否明知,應當結合行為人對他人所實際從事活動的認知情況,往來、聯絡情況,收取費用的情況等因素綜合認定。例如,根據《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》,為賭博網站提供下列服務或者幫助,具有下列情形之一的,應當認定行為人“明知”,但是有證據證明確實不知道的除外:(1)收到行政主管機關書面等方式的告知后,仍然實施上述行為的;(2)為賭博網站提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、軟件開發、技術支持、資金支付結算等服務,收取服務費明顯異常的;(3)在執法人員調查時,通過銷毀、修改數據、賬本等方式故意規避調查或者向犯罪嫌疑人通風報信的;(4)其他有證據證明行為人明知的。
客觀方面的證據
證明行為人為他人利用信息網絡實施犯罪提供技術支持、廣告推廣、支付結算等幫助的行為。
具體證據包括:1.證明行為人為他人利用信息網絡實施犯罪提供互聯網接入的證據;2.證明行為人為他人利用信息網絡實施犯罪提供服務器托管的證據;3.證明行為人為他人利用信息網絡實施犯罪提供網絡存儲服務的證據;4.證明行為人為他人利用信息網絡實施犯罪提供通訊傳輸服務的證據;5.證明行為人為利用信息網絡實施犯罪的個體或單位進行網絡廣告推廣的證據;6.證明行為人為他人所設立的用于實施違法犯罪活動的網站進行網絡廣告推廣的證據;7.證明行為人為他人利用信息網絡實施犯罪提供支付結算服務的證據;8.證明行為人在實施幫助行為的同時構成其他犯罪的證據。
量刑方面的證據
一、法定量刑情節證據。
1.事實情節。2.法定從重情節。3.法定從輕減輕情節:(1)可以從輕;(2)可以從輕或減輕;(3)應當從輕或者減輕。4法定從輕減輕免除情節:(1)可以從輕、減輕或者免除處罰;(2)應當從輕、減輕或者免除處罰。5.法定減輕免除情節:(1)可以減輕或者免除處罰;(2)應當減輕或者免除處罰;(3)可以免除處罰。
二、酌定量刑情節證據。
1.犯罪手段;2.犯罪對象;3.危害結果;4.動機;5.平時表現;6.認罪態度;7.是否有前科;8.其他證據。
量刑標準

法律適用
刑法條文
第二百八十七條之二 明知他人利用信息網絡實施犯罪,為其犯罪提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲、通訊傳輸等技術支持,或者提供廣告推廣、支付結算等幫助,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照第一款的規定處罰。
有前兩款行為,同時構成其他犯罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。
規章及規范性文件
《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》(節錄)(2010年8月31日公布 自公布之日起施行 公通字[2010]40號)
二、關于網上開設賭場共同犯罪的認定和處罰
明知是賭博網站,而為其提供下列服務或者幫助的,屬于開設賭場罪的共同犯罪,依照刑法第三百零三條第二款的規定處罰:
(一)為賭博網站提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發展會員、軟件開發、技術支持等服務,收取服務費數額在2萬元以上的;
(二)為賭博網站提供資金支付結算服務,收取服務費數額在1萬元以上或者幫助收取賭資20萬元以上的;
(三)為10個以上賭博網站投放與網址、賠率等信息有關的廣告或者為賭博網站投放廣告累計100條以上的。
實施前款規定的行為,數量或者數額達到前款規定標準5倍以上的,應當認定為刑法第三百零三條第二款規定的“情節嚴重”。
實施本條第一款規定的行為,具有下列情形之一的,應當認定行為人“明知”,但是有證據證明確實不知道的除外:
(一)收到行政主管機關書面等方式的告知后,仍然實施上述行為的;
(二)為賭博網站提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、軟件開發、技術支持、資金支付結算等服務,收取服務費明顯異常的;
(三)在執法人員調查時,通過銷毀、修改數據、賬本等方式故意規避調查或者向犯罪嫌疑人通風報信的;
(四)其他有證據證明行為人明知的。
如果有開設賭場的犯罪嫌疑人尚未到案,但是不影響對已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事實認定的,可以依法對已到案者定罪處罰。