五、民商法

(一)民法的概念

民法是調整平等民事主體的自然人、法人及其他組織之間人身關系和財產關系的法律規范體系的總稱。自然人、法人、其他組織因從事民事活動而產生的社會關系，由民法來規范。理解民法的概念，要注意實質意義的民法和形式意義的民法。

實質意義的民法是指作為部門法的民法。實質意義的民法又有廣義民法與狹義民法之分。廣義民法是指調整平等主體之間的關系和人身關系的法律規范的總稱，也就是私法的全部。因此，凡調整平等主體之間的財產關系和人身關系的法律規范，不論其以何種形式表現出來，均屬于民法的范疇。狹義的民法，在民商分立的國家，指商法以外的私法。在采民商合一立法例的國家，商法并非作為一個獨立的法律部門，因此，實質意義的民法是指廣義的民法，包括民法總則、物權、債權、親屬、繼承等部分，調整人身關系、財產關系、親屬關系、知識產權關系以及商事關系。

形式意義的民法是指以一定體例編纂的并以民法命名的成文法典。由于我國民法典尚未編纂，民事制定法主要以《民法通則》以及《物權法》、《合同法》、《侵權責任法》、《婚姻法》、《繼承法》等單行法律的形式組成。

(二)自然人

1.自然人與法人都是民事主體。自然人是在自然條件下誕生的人，本來民法上只有人的概念。后來，團體的法律地位被民法確認，出現了法人的概念。法人是一種社會組織，是法律擬制的“人”。

2.民事權利能力。指國家通過法律賦予的、民事主體享有權利和承擔義務的地位和資格。在奴隸社會時期，奴隸不是民事主體，而是民事法律關系的客體，沒有人格，沒有民事權利能力。

自然人民事權利能力始于出生，終于死亡。有民事權利能力者不一定有民事行為能力。我國民事權利能力是普遍平等的，一出生即具備了民事權利能力。但不滿10周歲的人是無行為能力人，不能進行民事法律行為，而需要通過代理人進行。

值得注意的是:有關法律規定，對于工傷事故，只有死者生前實際撫養的人有權領取撫恤金。最高人民法院作了擴大解釋，規定遺腹子也有權領取撫恤金。這就涉及胎兒是否有權利能力的問題。我國目前不承認胎兒具有權利能力，胎兒不是民事主體。但我國保護出生后嬰兒的權利，胎兒出生后就成為嬰兒，《繼承法》明確規定，應當保留胎兒的繼承份額。

自然人民事權利能力自民事主體死亡時終止。在共同危難中，如果不能確定死亡的先后順序，則推定同時死亡。

3.民事行為能力。民事行為能力，指民事主體能夠以自己的行為參加民事活動，享有民事權利，承擔民事義務的地位和資格。

根據自然人認識問題和判斷問題的能力，將自然人分為三個階段:已滿18周歲的人，稱為完全民事行為能力人;不滿10周歲的人，稱為無民事行為能力人;已滿10周歲、不滿18周歲的人，稱為限制民事行為能力人。這是劃分一個人行為能力的客觀標準，即年齡標準。還要注意一種特殊情況，即法律規定已滿16周歲、不滿18周歲的人，以自己的勞動為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。主要生活來源是指收入是否達到當地的平均生活水平。

4.對成年人限制民事行為能力與無民事行為能力的認定。一個人即使已滿18周歲，若患有精神病，則其依然不是完全民事行為能力人。不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人，不能完全辨認(即具有部分辨認能力)的精神病人是限制民事行為能力人。按照人的精神狀態、精神疾病來判斷其為限制民事行為能力人或無民事行為能力人時，必須經過嚴格的法律程序: (1)被申請宣告人必須是精神病人;(2)必須經利害關系人申請;(3)以法定程序宣告;(4)必須由法院以判決的形式宣告。

5.自然人的住所。自然人的住所，就是自然人以久居的意思并經常居住的中心生活場所。住所與民事法律關系的發生、變更、消滅有著密切的聯系。身份證與戶籍具有同樣的法律意義，都是證明公民民事身份的文件。在我國，一個人只能有一個住所，《民法通則》規定:公民以戶籍所在地的居住地為住所，經常居住地與住所不一致的，經常居住地為住所。經常居住地是指離開戶籍所在地而連續居住一年以上的地方，住院治療的除外。

6.監護。監護制度是對未成年人和成年精神病人設定專人保護其利益，監督其行為，并管理其財產的法律制度。監護關系多在親屬間發生，在性質上屬于身份關系。

監護分為法定監護、指定監護、委托監護。

法定監護是法律直接規定監護人范圍和順序的監護。《民法通則》規定:父母是未成年人的監護人。父母沒有監護能力的，依次由祖父母和外祖父母、兄姐、關系密切的親屬或朋友、父母單位和未成年人住所地的居委會或村委會、民政部門擔任監護人。成年精神病人的法定監護人的范圍和順序是:配偶、父母、成年子女、其他近親屬、關系密切的親屬或朋友、單位或住所地的居委會、村委會、民政部門。

指定監護是有法定監護資格的人之間對擔任監護人有爭議時，由有關機關指定監護人。實際上是法定監護的延伸。

委托監護是指通過委托監護合同而設立的監護。委托監護可以是全權委任，也可以是限權監護。前者如父母將子女委托祖父母照料，或者配偶將精神病人委托精神病院照料;后者如將子女委托給寄宿制學校、幼稚園。委托監護時，委托人仍要對被監護人的侵權行為承擔民事責任，但另有約定的除外;被委托人只有在確有過錯時，才負連帶賠償責任。

(三)法人

具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的團體。法人的法律要件:

1.依法成立。即法人必須是經國家認可的社會組織。在我國，成立法人主要有兩種方式:一是根據法律法規或行政審批而成立。如機關法人一般都是由法律法規或行政審批而成立的。二是經過核準登記而成立。如工商企業、公司等經工商行政管理部門核準登記后，成為企業法人。

2.有必要的財產和經費。法人必須擁有獨立的財產，作為其獨立參加民事活動的物質基礎。獨立的財產，是指法人對特定范圍內的財產享有所有權或經營管理權，能夠按照自己的意志獨立支配。

3.有自己的名稱、組織機構和場所。法人的名稱是其區別于其他社會組織的標志符號。經過登記的名稱，法人享有專用權。法人的組織機構即辦理法人一切事務的組織，被稱作法人的機關，由自然人組成。法人的場所是指從事生產經營或社會活動的固定地點。法人的主要辦事機構所在地為法人的住所。

4.能夠獨立承擔民事責任。指法人對自己的民事行為所產生的法律后果承擔全部法律責任。除法律有特別規定外，法人的組成人員及其他組織不對法人的債務承擔責任，同樣，法人也不對除自身債務外的其他債務承擔民事責任。

根據《民法通則》的規定，我國的法人主要有四種:機關法人、事業單位法人、企業法人和社會團體法人。

《民法通則》規定:法人的民事權利能力和行為能力，從法人成立時產生，到法人終止時消滅。

(四)物的分類

1.動產和不動產。根據物能否移動并且是否因移動而損害其價值為標準，可將物分為動產和不動產，不動產是指不能移動或移動就會損害其價值的物，不動產主要指土地及土地上的定著物;動產是指能夠移動而不損害其價值或用途的物。動產與不動產，是法律上對物進行的最重要的分類。

不動產舉例:各種建筑物，如房屋、橋梁、電視塔，地下排水設施等等;生長在土地上的各類植物，如樹木、農作物、花草等，需要說明的是，植物的果實尚未采摘、收割之前，樹木尚未砍伐之前，都是地上的定著物，屬于不動產，一旦采摘、收割、砍伐下來，脫離了土地，則屬于動產。

動產舉例:機器設備、車輛、動物、各種生活日用品等等。

2.原物和孳息。孳息指由原物所產生的收益。在民法上，孳息分為天然孳息和法定孳息。

天然孳息指因物的自然屬性而獲得的收益，如果樹結的果實、母畜生的幼畜。法定孳息指因法律關系所獲得的收益，如出租人根據租賃合同收取的租金、貸款人根據貸款合同取得的利息等。

《物權法》第116條規定:天然孳息，由所有權人取得;既有所有權人又有用益物權人的，由用益物權人取得。當事人另有約定的，按照約定。而法定孳息，當事人有約定的，按照約定取得;沒有約定或者約定不明確的，按照交易習慣取得。

《合同法》第163條規定:標的物在交付之前產生的孳息，歸出賣人所有，交付后產生的孳息，歸買受人所有。

(五)無效的民事行為

無效民事行為是指欠缺法律行為根本生效要件，自始、確定和當然不發生行為人意思之預期效力的民事行為。《合同法》第52條規定:有下列情形之一的，合同無效: (1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(2)惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會公共利益;(5)違反法律、行政法規的強制性規定。注意:這些都是損害了國家、集體和他人利益的行為。

(六)可變更、可撤銷的民事行為

因欺詐、脅迫，重大誤解、顯失公平，或乘人之危實施的民事行為是可變更、可撤銷的民事行為。

1.欺詐、脅迫。欺詐是指一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤的意思表示。

脅迫是指以給公民及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產等造成損害或者以給法人的榮譽、名譽、財產等造成損害為要挾，迫使相對方作出違背真實意思表示的行為。

2.重大誤解、顯失公平。行為人因對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規格和數量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。

一方當事人利用優勢或者利用對方沒有經驗，致使雙方的權利義務明顯違反公平、等價有償原則的，可以認定為顯失公平。

3.乘人之危。一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的，可以認定為乘人之危。

對于以上三種行為，法律規定當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以變更或撤銷。比如，《民法通則》第59條規定:在行為人對行為內容有重大誤解，或顯失公平的情況下，可經當事人請求，變更或撤銷該民事行為。《合同法》規定:因重大誤解訂立的或在訂立合同時顯失公平的，或一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。但要注意，當事人請求變更的，人民法院或仲裁機構不得撤銷。

注意:欺詐、脅迫、乘人之危，不損害國家利益時，為可變更、可撤銷民事行為，否則為無效民事行為。

(七)效力待定的民事行為

效力待定的民事行為，是指民事行為雖已成立，但是否生效尚不確定，只有經過特定當事人的行為，才有確定生效或不生效的民事行為。主要有四種情況:

1.限制民事行為能力人依法不能獨立實施的行為。該種行為如事后得到其法定代理人追認，則有效;反之，其法定代理人拒絕追認，則該行為無效。此類行為成立后，法定代理人表態前，行為的效力待定。

2.無權代理行為。無權代理人以被代理人名義實施的民事行為，被代理人事后追認的，則對被代理人發生效力;反之，被代理人事后不追認的，該行為自始對被代理人不發生效力。該行為成后，被代理人表態前，行為的效力待定。

3.無權處分行為。《合同法》第51條規定:無處分權人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人取得處分權，該行為有效;如權利人不予追認，無處分權的人又未取得處分權，則該行為無效。無權處分行為成立后，權利人表態或無處分權人取得處分權之前，該行為的效力待定。

4.債權承擔。債務人轉讓其債務，如受讓人無力履行債務，則債權人的利益難以實現。因此《合同法》第84條規定:債務人轉讓債務，應經債權人同意。債務人未取得債權人同意而轉讓其債務的，轉讓行為在債權人表態前，該行為的效力待定。注意:這個道理生活中可以體會到。

(八)代理

1.代理的概念。代理是代理人在代理權限內，以本人(指被代理人而不是代理人)的名義向第三人(相對人)進行意思表示或者受領意思表示，其法律后果由被代理人承受的民事法律行為。

2.無權代理是重要考點。無權代理是非基于代理權而以本人名義實施的旨在將效果歸屬于本人的代理。無權代理是一種效力待定的民事行為。

《民通意見》第66條規定:沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。

代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應當承擔民事責任。

代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任。

第三人知道行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任。

3.表見代理。表見代理是指行為人雖無代理權，但善意相對人(第三人)客觀上有充分理由相信行為人(代理人)具有代理權，而與其有民事法律行為，該民事法律行為的法律后果直接由被代理人承擔。表見代理是一種特殊的無權代理。

表見代理是法律考試的常考點，關鍵是要理解該制度是為了保護善意第三人、維護正常的信賴利益。要掌握的法條有兩個:《合同法》第49條:行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。《合同法》第50條:法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知其超越權限的以外，該代表行為有效。

(九)訴訟時效

訴訟時效是指民事權利受到侵害的權利人在法定的時效期間內不行使權利，當時效期間屆滿時，即喪失了請求人民法院依訴訟程序強制義務人履行義務之權利的制度。基于法律成本和可操作性的需要，法律不能無期限地永久保護利益，只能有一定期限。

訴訟時效依據時間的長短和適用范圍分為一般訴訟時效和特殊訴訟時效。

一般訴訟時效:指在一般情況下普遍適用的時效，這類時效不是針對某一特殊情況規定的，而是普遍適用的，如我國《民法通則》第135條規定的:“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規定的除外。”這表明，我國民事訴訟的一般訴訟時效為二年。

特別訴訟時效，是指針對某些特定的民事法律關而制定的訴訟時效。特殊時效優于普通時效。比如，《民法通則》141條規定:“法律對時效另有規定的，依照法律規定。”特殊時效主要有《民法通則》第136條的規定:下列時效為一年: (1)身體受到傷害要求賠償的;(2)出售質量不合規格的商品未聲明的;(3)延付或拒付租金的;(4)寄存財物被丟失或被損毀的。此外，還有最長訴訟時效，《民法通則》第137條規定:“從權利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護。”根據這一規定，最長的訴訟時效的期間是從權利被侵害之日起計算，權利享有人不知道自己的權利被侵害，時效最長也是20年，超過20年，人民法院不予保護。

(十)物權

物權法是民法的重要組成部分。對該法的復習，主要看《物權法》條文，尤其是本書精選的條文，對理論部分稍作了解即可。

1.物權的概念

物權指權利主體直接支配特定財產(不動產或者動產等有體物，也可以是權利)的權利，包括所有權、用益物權和擔保物權。制定物權法，對明確物的歸屬，充分發揮物的效用，維護經濟秩序，促進社會主義現代化建設，具有重要意義。

2.物權的特征

(1)物權是支配權。物權是權利人直接支配的權利，即物權人可以依自己的意志就標的物直接行使權利，無須他人的意思或義務人的行為的介入。

(2)物權是絕對權。物權的權利人是特定的，義務人是不特定的，且義務內容是不作為，即只要不侵犯物權人行使權利就履行義務，所以物權是一種絕對權。

(3)物權是財產權。物權是一種具有物質內容的、直接體現為財產利益的權利，財產利益包括對物的利用、物的歸屬和就物的價值設立的擔保。

(4)物權具有排他性。首先，物權的權利人可以對抗一切不特定的人，所以物權是一種對世權;其次，同一物上不許有內容不相容的物權并存(最典型的就是一個物上不可以有兩個所有權，但可以同時有一個所有權和幾個抵押權并存)，即“一物一權”。應該注意的是:在共有關系上，只是幾個共有人共同享有一個所有權，并非是一物之上有幾個所有權。在擔保物權中，同一物之上可以設立兩個或兩個以上的抵押權，但效力有先后次序的不同。因此，共有關系以及兩個以上抵押權的存在都與物權的排他性并不矛盾。

3.物權法定原則

又稱為物權法定主義，屬于物權法的基本原則。它指物權的種類與內容均由法律規定，當事人不得任意創設。包括:其一，物權種類強制，即當事人無權自己創設新的物權類型。其二，內容強制，即當事人在法律關系中約定的物權以及物權法律關系的內容，只能是法律規定的內容。

4.民法上的物權種類

基于物權法定主義原則，各國民法都對物權做出明確的規定。因社會制度和歷史傳統不同，各國物權種類有些差異，但大致分為以下四類:

(1)所有權。這是所有人在法律規定的范圍內獨占性地支配其所有的財產的權利，所有人可以對其所有的財產占有、使用、收益、處分，并可以排除他人對于其財產違背其意志的干涉。所有權是最完整的物權，其他物權都是從其派生、分離出來的。

(2)用益物權。這是對他人所有的物在一定范圍內使用、收益的權利，包括地上權、地役權、典權等。我國物權法規定的用益物權有:土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權、地役權，全都是跟土地有關的。需要解釋的是地役權，地役權是以他人的土地供自己土地便利而使用，以提高自己不動產收益的權利，涉及比如通行、采光、眺望、汲水、建造管線設施等事項。

(3)擔保物權。這是為了確保債的實現而設定的，以直接取得或者支配特定財產的交換價值為內容的權利。擔保物權是在債務人或第三人的特定財產上設定的物權，主要有抵押權、質權、留置權。我國物權法規定的擔保物權也是抵押權、質權、留置權。

(十一)擔保物權的基本知識

擔保物權比較復雜，公務員考試如果要考，一定是根據常識性基礎知識來命題。因此，這里把基礎性的知識大概介紹一些。擔保物權是為了確保債的履行而設定的。

1.抵押權。是對于債權人或者第三人不移轉占有而供擔保的不動產或其他財產(抵押物)，在債務人到期不履行債務時，或者發生約定的情形，債權人可就該財產優先清償其債權的權利。抵押物主要是與不動產有關，如建筑物，還有建設用地使用權、某些情況下的土地承包經營權等，還有設備、交通工具等價值較大的動產。根據法律規定，下列財產不得抵押:

(1)土地所有權;

(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規定可以抵押的除外;

(3)學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施;

(4)所有權、使用權不明或者有爭議的財產;

(5)依法被查封、扣押、監管的財產;

(6)法律、行政法規規定不得抵押的其他財產。

對此，考生只要抓住有可能引起公共利益、他人利益受損的財產，都不能抵押就好記憶和理解了。土地所有權不能抵押的原因是，我國土地是不能個人所有的，要是抵押，就可能產生土地流轉的可能，與土地基本制度相違背。

2.質權。是指為了擔保債權的履行，債務人或者第三人將其動產或者權利移交債權人占有，當債權人不履行債務時，債權人有就其占有的財產優先受償的權利。注意與抵押權相區別，抵押權針對不動產及部分價值較大的動產，質權針對動產和權利。另外，抵押權不轉移占有，質權必須以轉移占有為成立要件。

質權有兩種類型。以動產為標的物，叫做動產質權，也就是一般說的質權;以權利為標的物，叫做權利質權，這些權利有匯票、本票、存款單、基金份額、股權等。

當鋪(典當行)為我國民間長期存在的一種資金融通方式，對于普通人解決一時的資金困難，具有顯而易見的好處。新中國建立后，當鋪(典當行)營業逐漸消亡。自改革開放以來，各地紛紛開設當鋪(典當行)，從事以動產質押擔保的小額借款業務。當鋪實際上專門從事質押營業的，其權利稱之為營業質，這不同于質權。質權是禁止當事人約定在債務履行期屆滿，質權人未受清償時，質物的所有權移轉為質權人所有的，而營業質不受此限制，這正是營業質和質權的根本區別。我國物權法沒有將典權規定為物權的一種，因此不屬于我國物權法上的物權類型。

3.留置權。留置權是指債權人按照合同約定占有債務人的財產，在債務人不履行債務時，有留置該財產以迫使債務人履行債務，并在債務人仍不履行債務時就該財產優先受償的權利。比如顧客不支付洗衣費，洗衣店依法有權留置衣服，在法定期限內顧客還不支付洗衣費，洗衣店有權變賣衣服以獲取洗衣費。

注意一點，根據法律規定，留置的財產必須與其債權的發生有牽連關系，不能誤讀留置權。《擔保法》第84條規定:“因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置權。”如果財產與債權的發生沒有關系，就不屬于留置。比如，在洗衣店洗衣不付錢，該店可以留置衣服，但不能搶取其他物品扣留，那不是留置權，而是侵犯他人權利。此外，當事人可以約定排除留置權。

(十二)債的概述

1.債的概念。債是指特定當事人之間得請求為特定行為的法律關系。我國《民法通則》第84條規定:債是按照合同的約定或者依照法律的規定，在當事人之間產生的特定的權利和義務關系。享有權利的人是債權人，負有義務的人是債務人。

債的發生原因有四種，即合同、侵權行為、不當得利和無因管理。

債的關系不同于好意施惠關系。所謂好意施惠，是指基于好意而實施某項惠及他人的行為，如代傳口信、代接訪客、好意領路等。二者的主要區別在于，好意施惠的行為人主觀上僅有負擔某種道義責任(義務)的意思，并無確立某種民事法律關系、使自己承擔法律上的義務的意思(法效意思)，也不獲得某種利益，因此，行為人的承諾沒有法律拘束力，也不因為未踐行其承諾而承擔法律責任;而債的關系則是一種受法律保障的權利義務關系，債務的違反將產生法律責任。

2.債的要素。即是債的構成所必須具備的要件，包括債的主體、債的內容和債的客體。

(1)債的主體。債的主體也稱債的當事人，是指參與債的關系的當事人，即債權人和債務人。其中，享有權利的一方為債權人，負有義務的一方為債務人。

債權人、債務人是相互對立相互依存的，缺少任何一方，債的關系便不能成立和存續。在債的關系中，每一方主體，都可以是一人或數人。在某些債中，債的一方當事人只享有權利而不承擔義務。而在多數情況下，債的當事人都既享有權利又負有義務。既是債權人又是債務人。

(2)債的內容。債的內容，是指債的主體所享有的權利和負擔的義務，即債權和債務。債權是債權人享有的請求債務人為特定的行為(給付)的權利。債務是指債務人依當事人約定或法律規定應為特定行為的義務。債務的內容可表現為實施特定的行為(作為義務)，也可以表現為不實施特定的行為(不作為義務)。

(3)債的客體。債的客體也稱債的標的，是指債務人依當事人約定或法律規定應為或不應為的特定行為，統稱為給付。

債的標的不同于標的物。前者是指債的關系的構成要素，即給付本身，屬行為范疇;后者則是債務人的行為所作用的對象，即給付的對象。債的標的為一切債的關系所必備，而標的物則僅在交付財物、交付金錢的債中存在，在單純提供勞務的債中，其本身即足以完成給付，不必另有標的物。

給付的形態，主要有以下幾種:①交付財物，此為最常見的給付方式。在買賣、互易、租賃、保管等合同之債以及返還侵占物、返還不當得利等債的關系中，均以財物的交付為給付的具體形態;②支付金錢，金錢在法律上被視為特殊的物，在債的履行以及不履行時的責任構成上具有自身特點，故應作為給付的獨立形態。在轉移財產、提供勞務等合同之債以及侵權和違約賠償等領域，支付金錢得到廣泛應用;③移轉權利，此處所謂移轉權利，是指不伴隨物的交付而單獨將某項權利移轉于他人，如債權、知識產權、名稱權、股權的移轉;④提供勞務或服務。提供勞務，有的表現為以自己的勞力供債權人消費(如雇用)，有的表現為以自己的設備為債權人提供服務(如運送物品)，有的是以自己的知識或技能為他人提供服務(如技術指導、疾病診治)。勞務的提供，多與債務人的人身不可分離，因而法律禁止以人身奴役性和違背善良風俗的勞務提供作為債的標的;⑤提交工作成果，即債務人以自己的勞力、技術、智能等為債權人完成一定的工作，并向債權人提交工作成果，如加工承攬、建筑安裝、技術開發等;⑥不作為，即不為一定的行為，包括單純的不作為和容忍。例如不為營業競爭、不泄露商業秘密等。

3.債的發生原因。債的發生原因也稱債的發生根據，是指引起債的關系產生的法律事實。

《民法通則》第84條規定，債是按照合同約定或者依照法律規定而產生的民事法律關系。據此，債的發生原因可分為兩類:一是合同，一是法律規定。實際上，除合同外，其他的法律行為也可以發生債的關系，例如遺囑。因此通說認為，債的發生原因依其是否基于當事人的意思而發生，可劃分為法律行為和法律規定兩大類，前者稱為意定之債，后者稱為法定之債。在各國民法上，可引起債的產生的法律事實主要有以下幾種:

(1)合同。合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。合同依法成立后，即在當事人之間產生債權債務關系，因此合同是債的發生根據。基于合同所產生的債，稱為合同之債。合同之債是當事人在平等基礎上自愿設立的，是民事主體開展各種經濟交往的法律表現，也是債的最常見、最主要的表現形式。

(2)單方允諾。單方允諾也稱單獨行為或單約束行為，是指表意人向相對人作出的為自己設定某種義務，使對方取得某種權利的意思表示。依意思自治原則，民事主體可基于某種物質上或精神上的需要為自己設定單方義務，同時放棄對于他方當事人的對價請求。因此，單方允諾能夠引起債的發生。在社會生活中較為常見的單方允諾有懸賞廣告、設立幸運獎和遺贈等(注意:贈與是合同行為，規定在合同法中，不是單方允諾。遺贈是遺囑人處理遺產的一種方式，于遺囑人死亡時生效，是單方行為)。

(3)侵權行為。侵權行為是指不法侵害他人的合法民事權益的行為。依法律規定，侵權行為發生后，加害人負有賠償受害人損失等義務，受害人享有請求加害人賠償損失等權利。這種特定主體之間的權利義務關系，即侵權行為之債。侵權行為之債是除合同之債以外的另一類較為常見的債，它由非法行為引起，依法律規定而產生，以損害賠償為主要內容。

(4)無因管理。無因管理，是指沒有法定的或約定的義務，為避免他人利益受損失而為他人管理事務或提供服務的行為。無因管理一經成立，在管理人和本人之間即發生債權債務關系，管理人有權請求本人償還其因管理而支出的必要費用，本人有義務償還，此即無因管理之債。無因管理之債與合同之債一樣，都是因合法行為而發生的，二者的根本區別在于合同之債為意定之債，無因管理之債為法定之債。

(5)不當得利。不當得利，是指沒有合法根據而獲得利益并使他人利益遭受損失的事實。依法律規定，取得不當利益的一方應將所獲利益返還于受損失的一方，雙方因此形成債權債務關系，即不當得利之債。不當得利之債與侵權行為之債、無因管理之債同屬法定之債，其特點在于，它既不像合同之債那樣基于當事人的合意而成立，也不像侵權行為之債那樣因不法行為而發生，或像無因管理之債那樣因合法的事實行為而發生，而是基于當事人之間的利益發生不當變動的法律事實(事件)而發生。

(6)其他原因。除上述發生原因外，債的關系還可因其他法律事實而產生，例如，因締約過失，可在締約當事人之間產生債權債務關系。

4.債的分類。債可根據多個角度作多種分類。和考試聯系密切的主要是按份之債與連帶之債。

對于多數人之債，根據多數一方當事人之間權利義務關系的不同狀態，可分為按份之債和連帶之債。

按份之債，是指債的多數一方當事人各自按照確定的份額享有權利或者承擔義務的債。其中，債權人為兩人以上，各自按照確定的份額分享權利的，稱為按份債權;債務人為兩人以上，各自按照確定的份額分擔義務的，稱為按份債務。在按份債權中，各個債權人只能就自己享有的債權份額請求債務人給付和接受給付，無權請求和接受債務人的全部給付;在按份債務中，各債務人只對自己分擔的債務額負責清償，無須向債權人清償全部債務。

連帶之債，是指債的多數一方當事人之間有連帶關系的債。所謂連帶關系，是指對于當事人中一人發生效力的事項對于其他當事人同樣發生效力。連帶之債有連帶債權和連帶債務之分。在連帶之債中，享有連帶權利的每個債權人都有權要求債務人履行義務，負有連帶義務的每個債務人都負有清償全部債務的義務。履行了債務的連帶債務人，有權要求其他連帶債務人償付其應當承擔的份額。

區分按份之債和連帶之債的主要意義在于二者的效力不同。在按份之債中，任一債權人接受了其應受份額義務的履行或任一債務人履行了其應負擔份額的義務后，與其他債權人或債務人均不再發生任何權利義務關系。在連帶之債中，連帶債權人的任何一人接受了全部債務的履行，或者連帶債務人的任何一人清償全部債務時，雖然原債歸于消滅，但在連帶債權人或連帶債務人內部則會產生新的按份之債。

5.債的移轉。債的移轉，是指債的主體發生變更，即由新的債權人、債務人代替原債權人、債務人，而債的內容保持同一性的法律事實。

債的移轉和債的變更雖然都是債的要素的改變，但前者改變的是債的主體，后者改變的是債的內容。根據變更的主體的不同，債的移轉分為債權人的變更和債務人的變更。如果第三人同時承受債權債務，則構成債的概括承受。債的移轉，有的基于法律的直接規定而發生，如依繼承法規定，被繼承人死亡，其包括債權在內的遺產即移轉于繼承人;有的基于法院的裁決而發生;有的基于民事法律行為而發生，如遺囑人以遺囑將其債權轉讓給繼承人或受遺贈人，或轉讓人與受讓人訂立轉讓合同而將債權轉讓。

其中，通過轉讓合同而轉讓債權的，稱為債權讓與;通過轉讓合同而移轉債務的，稱為債務承擔。

債權讓與，是指不改變債的關系的內容，債權人將其債權移轉于第三人的法律行為。其中的債權人稱為轉讓人，第三人稱為受讓人。債權讓與，一般只要通知就行了。《合同法》第80條第1款規定:債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。

絕大多數債權能夠被自由轉讓，只要不違反法律的強行性規定和社會公共道德。依據《合同法》第79條的規定，有些債權不得轉讓，比如基于個人信任關系而發生的債權，如雇傭、委托、租賃等合同所生債權;專為特定債權人利益而存在的債權，例如向特定人講授外語的合同債權;不作為債權，例如競業禁止約定。

債務承擔，是指在不改變債的內容的前提下，債務人通過與第三人訂立轉讓債務的協議，將債務全部或部分移轉給第三人的法律事實。債務承擔必須經債權人同意，《合同法》第84條規定:債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。

被移轉的債務應具有可移轉性。不具有可移轉性的債務，不能成為債務承擔合同的標的。以下債務不具有可移轉性: (1)性質上不可移轉的債務。這種債務一般是以特定債務人的特殊技能或者特別的人身信任關系為基礎而產生的。前者如以某演員的表演為標的的合同義務，以某畫家繪畫為標的的合同義務等;后者如以對某人的特別信任為基礎而成立的委托合同等。這種債務一般不能發生移轉，否則會使債權人的預期目的落空。(2)當事人特別約定不能移轉的債務。(3)不作為義務。

(十三)合同法

1.合同的概念

“合同”一詞在不同的法律部門均得到應用，如勞動法上的勞動合同、行政法上的行政合同、民法上的合同等。本章所指的合同，僅限于民法意義上的合同。

《合同法》第2條第1款規定:本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。

2.合同的訂立

訂立合同要經過要約、承諾兩個步驟。

要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規定: (1)內容具體確定;(2)表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

要注意把要約和要約邀請區分。要約邀請也稱要約引誘，是指希望他人向自己發出要約的意思表示。根據《合同法》第15條，下列行為屬于要約邀請:寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告(注意:商業廣告是要約邀請，但在滿足了一定條件時可構成要約，在屬于要約或要約邀請的性質界限不清時，視為要約邀請。請與懸賞廣告區分開來)。

承諾是受要約人同意要約的意思表示。根據《合同法》的規定及理論通說，承諾須具備以下要件:承諾必須由受要約人作出;承諾必須在合理期限內向要約人發出;承諾的內容必須與耍約的內容相一致。

3.合同履行的抗辯權

關于合同履行的抗辯權要記住幾個條文，知道對某些履行情況的抗辯。

(1)同時履行抗辯權(包括瑕疵履行的處理)。《合同法》第66條規定:當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。注意:這就是說，一方不同時履行，或者一方瑕疵履行，對方都有權拒絕履行。

(2)順序履行抗辯權或稱先履行抗辯權。《合同法》第67條規定:當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。

(3)不安抗辯權。《合同法》第68條規定:應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行: (1)經營狀況嚴重惡化;(2)轉移財產、抽逃資金，以逃避債務;(3)喪失商業信譽;(4)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。

4.合同責任

(1)違約責任的概念。違約責任是違反合同的民事責任的簡稱，是指合同當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合約定所應承擔的民事責任。違約責任具有以下特征:

①違約責任是一種民事責任。法律責任有民事責任、行政責任、刑事責任等類型，民事責任是指民事主體在民事活動中，因實施民事違法行為或基于法律的特別規定，依據民法所應承擔的民事法律后果。

②違約責任是違約的當事人一方對另一方承擔的責任。合同關系的相對性決定了違約責任的相對性，即違約責任是合同當事人之間的民事責任，合同當事人以外的第三人對當事人之間的合同不承擔違約責任。具體而言:首先，違約責任是合同當事人的責任，不是合同當事人的輔助人(如代理人)的責任;其次，合同當事人對于因第三人的原因導致的違約承擔責任。《合同法》第121條規定:當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規定或者按照約定解決。再次，違約責任是當事人不履行或不完全履行合同的責任。違約責任是違反有效合同的責任。合同有效是承擔違約責任的前提。這一特征使違約責任與《合同法》上的其他民事責任(如締約過失責任、無效合同的責任)區別開來。另外，能夠產生違約責任的違約行為有兩種情形:一是一方不履行合同義務，即未按合同約定提供給付;二是履行合同義務不符合約定條件，即其履行存在瑕疵。最后，違約責任具有補償性和一定的任意性。違約責任以補償守約方因違約行為所受損失為主要目的，故具有補償性質。違約責任可以由當事人在法律規定的范圍內約定，具有一定的任意性。《合同法》第114條第1款規定:當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。

(2)違約責任的構成要件。違約責任的構成要件有二:有違約行為;無免責事由。前者稱為違約責任的積極要件，后者稱為違約責任的消極要件。

免責事由也稱免責條件，是指當事人對其違約行為免于承擔違約責任的事由。《合同法》上的免責事由可分為兩大類，即法定免責事由和約定免責事由。

①法定免責事由是指由法律直接規定、不需要當事人約定即可援用的免責事由，主要指不可抗力。所謂不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況，主要包括以下幾種情形:自然災害，如臺風、洪水、地震;政府行為，如征收、征用;社會異常事件，如罷工、騷亂。

②約定免責事由是指當事人約定的免責條款。免責條款是指當事人在合同中約定免除將來可能發生的違約責任的條款，其所規定的免責事由即約定免責事由。對此，合同法未作一般性規定(僅規定格式合同的免責條款)。有人認為，抗辯權也可成為免責事由。其實，行使抗辯權并不構成違約，因而無責可免。

要注意:合同中是否約定不可抗力條款，不影響直接援用法律規定，因為不可抗力作為法定免責條款具有強制性，當事人不得約定將不可抗力排除在免責事由之外。另外，約定的免責條款不能排除當事人的基本法定義務，也不能排除故意或重大過失的責任。

5.違約責任的形式

違約責任的形式，即承擔違約責任的具體方式。《合同法》第107條規定:當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。據此，違約責任有三種基本形式，即繼續履行、采取補救措施和賠償損失。此外，違約責任還有其他形式，如違約金和定金責任。

(1)繼續履行，也稱強制實際履行，是指違約方根據對方當事人的請求繼續履行合同規定的義務的違約責任形式。

(2)采取補救措施，比如修理、更換、重作、退貨、退款、減價等。

(3)賠償損失，在合同法上也稱違約損害賠償，是指違約方以支付金錢的方式彌補受害方因違約行為所減少的財產或者所喪失的利益的責任形式，這是最重要的違約責任形式。賠償損失是以金錢彌補損失，具有基本救濟功能，因為任何其他責任形式都可以轉化為損害賠償。

(4)違約金，是指當事人一方違反合同時應當向對方支付的一定數量的金錢或財物。根據《合同法》，違約金具有以下法律特征:在合同中預先約定(合同條款之一) ;是一方違約時向對方支付的一定數額的金錢(定額損害賠償金) ;是對承擔賠償責任的一種約定(不同于一般合同義務)。

(5)定金責任。《合同法》第115條規定:當事人可以依照《擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

6.關于締約過失責任問題

締約過失責任，是指在訂立合同過程中，一方因違背其依據誠實信用原則所應盡的義務而致另一方信賴利益的損失，依法應承擔的民事責任。《合同法》第42條規定了締約過失責任的三種情形:

(1)假借訂立合同，惡意進行磋商(比如，借談合同與他人磋商，來阻止對方與他人訂立合同，或使對方貽誤商機，或僅為戲耍對方) ;

(2)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況;

(3)有其他違背誠實信用原則的行為。

(十四)侵權責任法

《中華人民共和國侵權責任法》于2009年12月26日經第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十二次會議通過，自2010年7月1日起施行。

1.關于承擔侵權責任的原則

承擔侵權責任的原則是追究侵權責任的基本依據，一般稱為歸責原則。《侵權責任法》根據《民法通則》的規定，明確我國侵權責任制度實行過錯責任和無過錯責任相結合的原則。過錯責任原則是指行為人對損害的發生必須有過錯才承擔侵權責任，根據法律規定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，也應當承擔侵權責任。近些年來，一些領域安全事故不斷發生，侵權糾紛日益增多，只根據過錯責任原則已難以有效保護受害人，因此侵權責任法第7條明確規定，行為人損害他人民事權益，不論行為人有無過錯，法律規定應當承擔侵權責任的，依照其規定。這就是所謂的無過錯責任。

2.關于產品責任

明確產品責任，有利于經營者增強質量意識，提高產品質量，維護廣大消費者的合法權益。侵權責任法在產品質量法規定的基礎上，對生產者、銷售者、運輸者和倉儲者的產品責任以及追償制度作了明確規定。同時，根據實踐中發生的新情況、新問題，《侵權責任法》進一步規定:

(1)因產品缺陷危及他人人身、財產安全的，被侵權人有權請求生產者、銷售者承擔排除妨礙、消除危險等侵權責任。

(2)產品投入流通后發現存在缺陷的，生產者、銷售者應當及時采取警示、召回等補救措施。未及時采取補救措施或者補救措施不力造成損害的，應當承擔侵權責任。

3.關于機動車交通事故責任

在《道路交通安全法》規定的機動車交通事故賠償原則的基礎上，《侵權責任法》針對機動車交通事故責任處理中的具體情況作出進一步規定。比如，機動車租賃、借用、當事人之間已經以買賣等方式轉讓并交付機動車但未辦理所有權轉移登記、以買賣等方式轉讓拼裝的或者已達到報廢標準的機動車等，發生交通事故后如何承擔賠償責任。

4.關于醫療損害責任

妥善處理醫療糾紛，界定醫療損害責任，要切實保護患者的合法權益，也要保護醫務人員的合法權益，促進醫學科學的進步和醫藥衛生事業的發展。

關于醫療損害賠償責任，侵權責任法區分不同情況作了三方面規定:

(1)診療損害實行過錯責任。

(2)醫務人員未盡告知義務的賠償責任。

(3)因藥品、醫療器械的缺陷造成損害的，根據《產品質量法》的規定實行追究責任。

侵權責任法也規定了患者有損害，醫療機構不承擔賠償責任的情形，即:

(1)患者或者其近親屬不配合醫療機構進行符合診療規范的診療;

(2)醫務人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經盡到合理診療義務;

(3)限于當時的醫療水平難以診療。

其中，在第(1)項情形中，醫療機構及其醫務人員也有過錯的，應當承擔相應的賠償責任。

5.關于環境污染責任

環境問題關系到人民群眾切身利益，關系到人與自然和諧相處和經濟社會永續發展。《侵權責任法》在《民法通則》和各環保法律關于環境污染責任規定的基礎上，進一步完善了環境污染責任制度，規定:

(1)因環境污染發生糾紛，污染者應當就法律規定的不承擔責任或者減輕責任的情形及其行為與損害之間不存在因果關系承擔舉證責任。

(2)兩個以上污染者污染環境，污染者承擔責任的大小，根據污染物的種類、排放量等因素確定。

(3)因第三人的過錯污染環境造成損害的，被侵權人可以向污染者請求賠償，也可以向第三人請求賠償。污染者賠償后，有權向第三人追償。

6.關于高度危險責任

高度危險責任是指從事高空、高壓、地下挖掘、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速軌道運輸工具等對周圍環境有高度危險的作業對他人造成損害的賠償責任。《侵權責任法》在《民法通則》和《民用航空法》、《放射性污染防治法》等法律規定的基礎上，作了進一步明確規定。

7.關于網絡侵權責任

隨著互聯網的發展，網絡成為信息傳播的重要渠道，網絡侵權時有發生。《侵權責任法》在總結有關行政法規和司法解釋實施經驗的基礎上，對網絡用戶、網絡服務提供者承擔責任的條件、方式等作了明確規定:

(1)網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的，被侵權人有權通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。

(2)網絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔連帶責任。

(3)網絡服務提供者知道網絡用戶利用其網絡服務侵害他人民事權益，未采取必要措施的，與該網絡用戶承擔連帶責任。

8.關于學校、幼兒園等教育機構的責任

我國現行法律沒有對未成年人在學校、幼兒園受到傷害時學校、幼兒園的賠償責任作出明確規定。界定學校、幼兒園的責任，有利于及時有效地解決糾紛，切實保護未成年人的合法權益，加強學校、幼兒園的教學管理工作。《侵權責任法》根據未成年人的年齡、民事行為能力以及造成損害的主體等不同情況分別作出規定:

(1)無民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學校或者其他教育機構應當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任。

(2)限制民事行為能力人在學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害，學校或者其他教育機構未盡到教育、管理職責的，應當承擔責任。

(3)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間，受到幼兒園、學校或者其他教育機構以外的人員人身損害的，由侵權人承擔侵權責任;幼兒園、學校或者其他教育機構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。

9.關于飼養動物損害責任

近年來，各地飼養動物致人損害增多，對人身安全的危害加大。為了更好地規范飼養動物的行為，進一步明確飼養人的責任，《侵權責任法》在《民法通則》的基礎上進一步規定“禁止飼養的烈性犬等危險動物造成他人損害的，動物飼養人或者管理人應當承擔侵權責任”等內容。

10.關于精神損害賠償

侵權行為在不少情況下既造成財產損害，又造成精神損害。我國在法律層面沒有明確規定精神損害賠償，但司法解釋、審判實踐中已有不少精神損害賠償的規定和案例。侵權責任法對精神損害賠償作出明確規定，但對精神損害賠償的范圍嚴格限制，即侵害他人人身權益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權人可以請求精神損害賠償。

(十五)其他民事、商事法律知識的復習

民商法律的數量是很多的，除《民法通則》、《物權法》、《合同法》、《侵權責任法》外，還有《婚姻法》、《繼承法》、《著作權法》、《商標法》、《專利法》、《公司法》、《保險法》、《證券法》、《票據法》、《破產法》等等。但是，這些限于具體領域的法律在公務員考試中涉及很少，重點集中在法律條文中，對于相關理論的考查不多。因此，這些法律的復習只需把重點放在法律條文上即可，請仔細閱讀本書精選法律條文的相關部分，應該可以成功應對考試。

(十六)民事訴訟與仲裁

該部分涉及《民事訴訟法》、《仲裁法》兩部法律，出題非常少，難度僅限于最基礎的常識性問題，題量最多就一到兩個題目，或者沒有。本部分要求考生看一兩遍本書精選法律條文的相關部分即可。

民事訴訟和仲裁制度，都是針對民事糾紛的解決機制。我國解決民事糾紛的制度主要有以下三種:

1.調解。調解是由第三者(調解機構或調解人)出面對糾紛的雙方當事人進行調停說和，用一定的法律規范和道德規范勸導沖突雙方，促使他們在互諒互讓的基礎上達成解決糾紛的協議。要注意法院調解與訴訟外調解的區別，法院調解屬于民事訴訟的一部分。在訴訟中有法院調解，在訴訟之外，則有人民調解委員會的調解、行政機關的調解和仲裁機關的調解。2010年8月28日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十六次會議通過了《中華人民共和國人民調解法》，為完善人民調解制度，規范人民調解活動，及時解決民間糾紛，維護和諧穩定提供了法律根據。與這些訴訟外的調解相比較，法院調解所形成的調解協議或調解書生效后，與生效的判決書具有同等的法律效力，如不按調解書履行義務時，權利人可以申請法院強制執行。

2.仲裁。仲裁是一種解決財產權益糾紛的民間性裁判制度，既不同于司法、行政途徑，也不同于人民調解委員會的調解和當事人的自行和解，具有自愿性、專業性、靈活性、保密性、快捷性、經濟性、獨立性等特點。仲裁是由雙方當事人選定的仲裁機構對糾紛進行審理并作出裁決。仲裁不同于調解，仲裁裁決對雙方當事人有法律上的拘束力。但是，仲裁與調解一樣，也是以雙方當事人的自愿為前提條件的，只有糾紛的雙方達成仲裁協議，仲裁才能夠開始。

3.民事訴訟。民事訴訟是指法院在當事人和其他訴訟參與人的參加下，以審理、判決、執行等方式解決民事糾紛的活動，以及由這些活動產生的各種訴訟關系的總和。民事訴訟動態的表現為法院、當事人及其他訴訟參與人進行的各種訴訟活動，靜態的則表現為在訴訟活動中產生的訴訟關系。

與調解、仲裁這些訴訟外的解決民事糾紛的方式相比，民事訴訟有如下特征:

(1)民事訴訟具有公權性。民事訴訟是以司法方式解決平等主體之間的糾紛，是由法院代表國家行使審判權解決民事爭議。它既不同于群眾自治組織性質的人民調解委員會以調解方式解決糾紛，也不同于由民間性質的仲裁委員會以仲裁方式解決糾紛。

(2)民事訴訟具有強制性。強制性是公權力的重要屬性。民事訴訟的強制性既表現在案件的受理上，又反映在裁判的執行上。調解、仲裁均建立在當事人自愿的基礎上，只要有一方不愿意選擇上述方式解決爭議，調解、仲裁就無從進行，民事訴訟則不同，只要原告起訴符合《民事訴訟法》規定的條件，無論被告是否愿意，訴訟均會發生。訴訟外調解協議的履行依賴于當事人的自覺，不具有強制力，法院裁判則不同，當事人不自動履行生效裁判所確定的義務，法院可以依法強制執行。

(3)民事訴訟具有程序性。民事訴訟是依照法定程序進行的訴訟活動，無論是法院還是當事人和其他訴訟參與人，都需要按照《民事訴訟法》設定的程序實施訴訟行為，違反訴訟程序常常會引起一定的法律后果，如法院的裁判被上級法院撤銷，當事人失去為某種訴訟行為的權利等。訴訟外解決民事糾紛的方式程序性較弱，人民調解沒有嚴格的程序規則，仲裁雖然也需要按預先設定的程序進行，但其程序相當靈活，當事人對程序的選擇權也較大。