四、刑法

(一)刑法基本原則

1.罪刑法定原則。“罪刑法定原則”又稱罪刑法定主義，即某一行為是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成什么罪，對(duì)犯罪如何處罰，均須由法律預(yù)先明文規(guī)定，也即拉丁法諺所謂“法無(wú)明文規(guī)定不為罪，法無(wú)明文規(guī)定不處罰”。我國(guó)《刑法》第3條規(guī)定:法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處罰;法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪的，不得定罪處罰。這一規(guī)定體現(xiàn)了罪刑法定原則。

2.刑法面前的平等原則。刑法面前人人平等原則是法律面前人人平等原則在刑事法律中的體現(xiàn)。其含義體現(xiàn)在《刑法》第4條中:對(duì)任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)。

3.罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，又稱罪刑相當(dāng)原則或罪行相適應(yīng)原則。其含義指罪行的大小與刑事責(zé)任的大小、刑罰的輕重應(yīng)當(dāng)相稱，重罪重判，輕罪輕判。

(二)刑法的效力范圍

1.刑法的空間效力

屬地原則:犯罪的行為或結(jié)果只要有一項(xiàng)發(fā)生在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，即受我國(guó)管轄。

屬人原則:屬人原則的意思可以簡(jiǎn)單地理解為本國(guó)刑法對(duì)本國(guó)公民都有效，不論該公民身處何地。在我國(guó)，屬人原則的具體含義是:中國(guó)公民在領(lǐng)域外犯罪，原則上適用我國(guó)刑法;但按照我國(guó)刑法規(guī)定的最高刑為3年以下有期徒刑的，可以不予追究。但我國(guó)國(guó)家工作人員與軍人在領(lǐng)域外犯罪，一律適用我國(guó)刑法。

保護(hù)原則:保護(hù)原則針對(duì)的是外國(guó)人在中國(guó)境外對(duì)中國(guó)公民的犯罪。其具體含義是:外國(guó)人在中國(guó)領(lǐng)域外實(shí)施針對(duì)中國(guó)公民的犯罪，按照犯罪地的法律，所犯之罪也應(yīng)受處罰，且按照我國(guó)刑法規(guī)定，所犯之罪為3年以上有期徒刑的，則可以適用我國(guó)刑法。

普遍管轄原則:凡是我國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約中規(guī)定的罪行，不論罪犯是中國(guó)人還是外國(guó)人，也不論其罪行發(fā)生在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)還是領(lǐng)域外，也不論其具體侵犯的是哪一個(gè)國(guó)家或者公民的利益，只要犯罪分子在我國(guó)境內(nèi)被發(fā)現(xiàn)，在我國(guó)所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)，如不引渡給有關(guān)國(guó)家，我國(guó)就應(yīng)當(dāng)行使刑事管轄權(quán)，按照我國(guó)的刑法對(duì)罪犯予以懲處。如劫持航空器等犯罪。

2.刑法的時(shí)間效力

刑法的時(shí)間效力，指刑法在什么時(shí)間生效、失效，以及刑法對(duì)生效以前的行為是否具有溯及力的問(wèn)題。這里主要講溯及力問(wèn)題。

(1)法不溯及既往原則:是指新的法律頒布后，對(duì)其生效以前所發(fā)生的事件和行為沒(méi)有適用效力。這一原則可以說(shuō)是罪刑法定原則的表現(xiàn)。

(2)從舊兼從輕原則:新刑法原則上不具有溯及力，但為了更好地保護(hù)公民的權(quán)利與自由，如果新刑法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用新刑法。這一原則體現(xiàn)在我國(guó)《刑法》第12條中:中華人民共和國(guó)成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律;如果當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。這一原則體現(xiàn)了法不溯及既往的原則，同時(shí)又更好地保護(hù)了公民的自由與權(quán)利。

(三)犯罪構(gòu)成

犯罪構(gòu)成是指《刑法》所規(guī)定的，構(gòu)成某種犯罪的各種要件的總和，它包括主體、客體、主觀方面、客觀方面。不同的罪名具有不同的犯罪構(gòu)成。

1.犯罪客體。犯罪客體是指犯罪侵犯的對(duì)象，具體指犯罪所侵犯的、為我國(guó)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系。如危害國(guó)家安全罪，侵犯的是中華人民共和國(guó)的國(guó)家安全，在危害國(guó)家安全罪章下的具體某個(gè)犯罪，其犯罪客體即是國(guó)家安全的某個(gè)具體方面，依此類推。

2.犯罪客觀方面。犯罪客觀方面，亦稱犯罪客觀要件，是指刑法規(guī)定的構(gòu)成犯罪的行為在客觀方面所必須具備的條件，包括危害行為和行為造成的結(jié)果。犯罪客體回答的是犯罪行為所侵害的是什么樣的社會(huì)關(guān)系，而犯罪客觀方面則是回答了這一客體在什么樣的條件下，通過(guò)什么樣的行為受到侵害，并且造成了什么樣的危害結(jié)果。

(1)危害社會(huì)的行為:構(gòu)成犯罪客觀方面的危害行為應(yīng)當(dāng)是概念意識(shí)的支配下、具有社會(huì)危害性的行為，并且該行為表現(xiàn)為身體的動(dòng)靜，因此單純的內(nèi)心思想，被外力強(qiáng)制、喪失意志下的行為，以及無(wú)意識(shí)的動(dòng)作等不包括在內(nèi)。危害行為可分為作為，及身體的積極動(dòng)作(不當(dāng)為而為) ;不作為，即身體的消極動(dòng)作(當(dāng)為卻不為)。

(2)危害社會(huì)的結(jié)果:表現(xiàn)為物質(zhì)性的結(jié)果和非物質(zhì)性的結(jié)果。物質(zhì)性的結(jié)果可以根據(jù)物理性狀，如數(shù)量、重量、狀態(tài)等方面加以確定，非物質(zhì)性結(jié)果是無(wú)形的、抽象的。不同的犯罪對(duì)結(jié)果的要求是不同的。

(3)刑法上的因果關(guān)系:指危害行為和危害結(jié)果之間存在原因與結(jié)果的關(guān)系。但這個(gè)關(guān)系具有法律上限定的意義，如在我國(guó)刑法中，因果關(guān)系原則上要求是必然的因果關(guān)系，偶然的因果關(guān)系只有在極特殊案件中作為必然因果關(guān)系的補(bǔ)充才有意義。

3.犯罪主體。指實(shí)施了危害社會(huì)的行為、應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的人。

(1)自然人構(gòu)成犯罪主體，應(yīng)當(dāng)具備以下條件:實(shí)施了犯罪行為，達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力。此外，刑法規(guī)定的某些犯罪是針對(duì)特殊主體的，構(gòu)成這類犯罪，還需要具備一定的身份，例如瀆職罪的主體是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。

刑事責(zé)任年齡:不滿14周歲的不負(fù)刑事責(zé)任;14周歲以上(包括14周歲)、不滿16周歲，只對(duì)特定的暴力犯罪負(fù)刑事責(zé)任(故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒) ;16周歲以上(包括16周歲)，應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。

已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。

已滿75周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰;過(guò)失犯罪的，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。

刑事責(zé)任能力:間歇性精神病人，在精神正常時(shí)犯罪應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任;尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但可以從輕或減輕處罰;又聾又啞的人或者盲人犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任但可以從輕或減輕或者免除處罰;醉酒的人應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

(2)單位犯罪:單位犯罪，又稱法人犯罪，必須將法人犯罪與共同犯罪或犯罪集團(tuán)區(qū)別開(kāi)來(lái)。法人犯罪的前提是，該單位是依法成立，有著合法經(jīng)營(yíng)目的和經(jīng)營(yíng)范圍的實(shí)體。單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰，但刑法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

4.犯罪主觀要件。犯罪主觀方面又稱犯罪主觀要件或罪過(guò)，指行為人對(duì)自己危害社會(huì)的行為及其結(jié)果所持有的故意或過(guò)失的心理態(tài)度。

(1)故意分為直接故意和間接故意兩種形態(tài)。直接故意:明知危害結(jié)果必然或可能發(fā)生并希望危害結(jié)果發(fā)生(危害結(jié)果是其追求的目標(biāo))。間接故意:明知危害結(jié)果可能發(fā)生而放任危害結(jié)果發(fā)生(對(duì)結(jié)果不追求但也不阻止)。

(2)過(guò)失分為疏忽大意的過(guò)失和過(guò)于自信的過(guò)失。疏忽大意的過(guò)失:應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到，但卻沒(méi)有認(rèn)識(shí)到危害結(jié)果可能發(fā)生，危害結(jié)果的最終發(fā)生是違背其意志的。過(guò)于自信的過(guò)失:認(rèn)識(shí)到危害結(jié)果可能發(fā)生，但輕信能夠避免這種結(jié)果，危害結(jié)果的最終發(fā)生也是違背其意志的。

(3)刑法上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤:指行為人對(duì)自己行為的法律性質(zhì)和事實(shí)特征存在錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。

對(duì)法律認(rèn)識(shí)的錯(cuò)誤:刑法上沒(méi)有規(guī)定為犯罪的行為，行為人錯(cuò)誤地當(dāng)成是犯罪行為來(lái)實(shí)施的(誤無(wú)罪為有罪)，行為人的行為不屬犯罪;刑法上規(guī)定為犯罪的行為，行為人錯(cuò)誤地認(rèn)為該種行為不是犯罪而實(shí)施了該行為(誤有罪為無(wú)罪)，行為人的行為屬犯罪;其他法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，如誤將此罪當(dāng)作彼罪，誤將刑罰嚴(yán)重的犯罪當(dāng)作刑法較輕的犯罪等等，這類認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤，不影響定罪量刑。

對(duì)事實(shí)認(rèn)識(shí)的錯(cuò)誤:對(duì)象錯(cuò)誤，如誤將甲當(dāng)作乙而加以殺害，這種錯(cuò)誤不影響定罪;方法錯(cuò)誤，如射擊甲，但未瞄準(zhǔn)而射中乙，這種錯(cuò)誤不影響定罪;因果關(guān)系錯(cuò)誤，如甲誤以為已經(jīng)將乙殺死，于是拋尸井中，導(dǎo)致未死的乙最終溺死，這種情況也不影響定罪。其他錯(cuò)誤，如欲犯重罪，客觀上犯了輕罪，或者相反，這類情形按照主客觀統(tǒng)一的原則處理。

(四)排除犯罪的事由

1.正當(dāng)防衛(wèi)

(1)一般正當(dāng)防衛(wèi)。為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。構(gòu)成一般正當(dāng)防衛(wèi)需要注意以下幾個(gè)條件。

起因:存在現(xiàn)實(shí)的不法侵害，包括犯罪與違法;不法侵害是現(xiàn)實(shí)的，否則構(gòu)成假想防衛(wèi)，按照過(guò)失或意外事件處理。

時(shí)間:防衛(wèi)時(shí)，不法侵害正在進(jìn)行。在財(cái)產(chǎn)性犯罪中，例如搶劫，如果犯罪行為已既遂，但在現(xiàn)場(chǎng)還來(lái)得及挽回?fù)p失的，仍可實(shí)行防衛(wèi)。

主觀方面:具有防衛(wèi)的意識(shí)，排除防衛(wèi)挑撥(故意引誘對(duì)方進(jìn)行不法侵害而借機(jī)加害于不法侵害人)、偶然防衛(wèi)(在客觀上加害人正在或即將對(duì)被害人或他人的人身進(jìn)行不法侵害，但被害人主觀上沒(méi)有認(rèn)識(shí)到這一點(diǎn)，出于非法侵害的目的而對(duì)加害人使用了武力，客觀上起到了人身防衛(wèi)的效果)。

對(duì)象:針對(duì)不法侵害人本人實(shí)行防衛(wèi)。

限度:沒(méi)有明顯超過(guò)必要限度。

(2)防衛(wèi)過(guò)當(dāng)。正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過(guò)必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。防衛(wèi)過(guò)當(dāng)應(yīng)當(dāng)符合上述構(gòu)成一般正當(dāng)防衛(wèi)的前四個(gè)要件，但不符合關(guān)于限度的要求。

(3)特殊正當(dāng)防衛(wèi)(或稱無(wú)過(guò)當(dāng)防衛(wèi)) :對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。理解這一規(guī)定時(shí)尤其要注意其防衛(wèi)的對(duì)象，限定在行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架等嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪。

2.緊急避險(xiǎn)

為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。理解緊急避險(xiǎn)的概念應(yīng)把握以下幾點(diǎn):

(1)起因:合法權(quán)益面臨的危險(xiǎn)須是現(xiàn)實(shí)的，而不是臆想的。

(2)時(shí)間:危險(xiǎn)須是正在發(fā)生的。

(3)主觀方面:主觀上具有避險(xiǎn)意識(shí)。

(4)對(duì)象:損害的是另一合法權(quán)益。

(5)限度:沒(méi)有超過(guò)必要限度(緊急避險(xiǎn)超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰)。

3.正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn)的區(qū)別

(1)危險(xiǎn)來(lái)源不同:正當(dāng)防衛(wèi)的危害只能來(lái)自人的違法犯罪行為，緊急避險(xiǎn)中的危險(xiǎn)既可以來(lái)自人的違法侵害行為，也可以來(lái)自自然災(zāi)害或其他事由。

(2)行為的對(duì)象不同:正當(dāng)防衛(wèi)的對(duì)象只能是不法侵害者本人，不能針對(duì)此外的第三人;緊急避險(xiǎn)行為的對(duì)象則必須是第三人的合法權(quán)益。

(3)主體的限定不同:正當(dāng)防衛(wèi)是每個(gè)公民的法定權(quán)利;緊急避險(xiǎn)則不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定職責(zé)的人。

(4)行為的限度不同:特殊正當(dāng)防衛(wèi)是無(wú)過(guò)當(dāng)?shù)?，一般正?dāng)防衛(wèi)也是從必要的角度考慮的，既可能大于、也可以小于不法侵害行為可能造成的損害;緊急避險(xiǎn)對(duì)第三者合法權(quán)益造成的損害，只能小于所要避免的損害。

(五) (直接)故意犯罪的停止形態(tài)

1.犯罪停止形態(tài)的概念及劃分方法

犯罪停止形態(tài)，指故意犯罪在犯罪過(guò)程的不同階段由于各種原因而停止時(shí)所呈現(xiàn)的不同狀態(tài)。

從犯罪行為是否完成的角度，可分為既遂犯(犯罪既遂)或非既遂犯;非既遂犯從犯罪人意志的角度又可分為中止犯(犯罪中止)或非中止犯;非中止犯又可進(jìn)一步劃分為預(yù)備犯和未遂犯(犯罪未遂)。

2.各種形態(tài)的概念

(1)犯罪既遂:指故意實(shí)施的犯罪行為具備了特定犯罪構(gòu)成的全部要件所呈現(xiàn)的停止形態(tài)。據(jù)此，犯罪既遂可以進(jìn)一步劃分為:

結(jié)果犯:結(jié)果犯的犯罪既遂，要求犯罪行為實(shí)際造成了法定的危害結(jié)果，如故意殺人罪的既遂形態(tài)。

危險(xiǎn)犯:危險(xiǎn)犯的既遂，不要求犯罪行為實(shí)際造成某種危害結(jié)果，但要求該行為足以造成危害社會(huì)的結(jié)果發(fā)生的危險(xiǎn)狀態(tài)。如投毒罪，破壞交通工具罪等。

行為犯:行為犯的犯罪既遂，只要行為人實(shí)施法定的犯罪行為即可構(gòu)成。只要實(shí)施了該種行為，即使沒(méi)有實(shí)際造成危害結(jié)果，甚至沒(méi)有導(dǎo)致危害發(fā)生的危險(xiǎn)，也構(gòu)成犯罪既遂。如脫逃罪等。

(2)非既遂犯:犯罪既遂以外的各種形態(tài)。

中止犯:在犯罪過(guò)程中，自動(dòng)放棄犯罪或自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。簡(jiǎn)言之:能達(dá)目的而不欲。對(duì)于中止犯，沒(méi)有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。

預(yù)備犯:為了犯罪準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。在犯罪預(yù)備過(guò)程中，因?yàn)樾袨槿酥獾目陀^原因使行為人的行為停止的，是預(yù)備犯(屬于欲達(dá)目的而不能)。對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。

未遂犯:或稱犯罪未遂，已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂(也屬于欲達(dá)目的而不能的情形)。對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

(六)共同犯罪

共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

1.共同犯罪的要件

(1)主體:二人以上(可以是兩個(gè)以上自然人，也可以是單位，也可以是自然人與單位構(gòu)成的共同犯罪)。

(2)主觀方面:共同故意，即行為人之間具有意思聯(lián)絡(luò)。共同犯罪人通過(guò)意思聯(lián)絡(luò)，認(rèn)識(shí)到他們的共同犯罪行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果并決意參加共同犯罪，希望或放任這種結(jié)果發(fā)生。需要注意的是，這里的意思聯(lián)絡(luò)不必定需要共同犯罪人事前經(jīng)過(guò)共同計(jì)劃(事前通謀的共同犯罪)，在事前沒(méi)有通謀但在實(shí)施過(guò)程中形成了共同故意，也可能構(gòu)成共同犯罪(事前無(wú)通謀的共同犯罪)。

以下情況不屬于共同犯罪:

同時(shí)犯不是共同犯罪。同時(shí)犯指沒(méi)有共同實(shí)行犯罪的意思聯(lián)絡(luò)，只是在同一時(shí)間針對(duì)同一目標(biāo)各自實(shí)行同類犯罪。

同時(shí)實(shí)施但故意的內(nèi)容不同的，不構(gòu)成共同犯罪。

超出共同故意以外的犯罪，不構(gòu)成共同犯罪。

2.共同犯罪的分類

(1)任意共同犯罪(任意共犯)與必要共同犯罪(必要共犯)。刑法分則規(guī)定的可以由一個(gè)人單獨(dú)實(shí)施的犯罪，當(dāng)二人以上共同實(shí)施時(shí)，構(gòu)成任意共同犯罪。必要共犯，指刑法分則規(guī)定只能以二人以上的共同行為作為犯罪構(gòu)成要件的犯罪。如聚眾擾亂社會(huì)秩序罪、聚眾沖擊國(guó)家機(jī)關(guān)罪等(聚合性共同犯罪) ;或者如組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪(集團(tuán)性共同犯罪)。

(2)事前通謀的共同犯罪(事前共犯)和事前無(wú)通謀的共同犯罪(事中共犯)。事前共犯指共同犯罪人的共同犯罪故意，在著手犯罪前既已形成。事中共犯，指共同犯罪人的犯罪故意，是在著手進(jìn)行犯罪之時(shí)或犯罪過(guò)程中形成的。

(3)簡(jiǎn)單共同犯罪(共同正犯、共同實(shí)行犯)和復(fù)雜共同犯罪(復(fù)雜共犯)。共同正犯指二人以上共同直接實(shí)行刑法分則規(guī)定的某一具體犯罪構(gòu)成要件。共同正犯中，只有實(shí)行犯，沒(méi)有教唆犯、組織犯、幫助犯等。復(fù)雜共犯指各共同犯罪人之間存在犯罪分工，具體表現(xiàn)為組織策劃、指揮領(lǐng)導(dǎo)。如:教唆犯并不實(shí)行犯罪行為，但使實(shí)行人產(chǎn)生犯罪意圖;幫助犯不實(shí)行犯罪行為，但對(duì)犯罪的實(shí)施、完成和保持犯罪結(jié)果，提供物質(zhì)和精神上的幫助。

(4)一般共同犯罪(一般共犯或非集團(tuán)性共犯)和特殊共同犯罪(特殊共犯或有組織的共同犯罪)。一般共犯沒(méi)有特殊的組織形式，共同犯罪人為實(shí)施犯罪而結(jié)合，犯罪完成，這種結(jié)合不復(fù)存在。特殊共犯，又可稱為犯罪集團(tuán)，犯罪集團(tuán)指三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成較為穩(wěn)定的犯罪組織。

3.共犯人的責(zé)任

(1)主犯:在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，或者是組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪的犯罪分子。對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照犯罪集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。對(duì)其他主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織指揮的全部犯罪處罰。

(2)從犯:在共同犯罪中起次要或者輔助作用的犯罪分子。又可分作兩類:次要的實(shí)行犯——在共同犯罪中起次要作用，但直接實(shí)行犯罪行為的;幫助犯——在共同犯罪重起輔助作用，未直接實(shí)行犯罪行為，但在犯罪前后或犯罪過(guò)程中給組織犯、實(shí)行犯、教唆犯提供幫助的犯罪分子。對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕(指在法定量刑幅度之內(nèi)選擇較輕的刑量)、減輕(指在法定刑以下量刑)或者免除處罰。

(3)脅從犯:被脅迫參加共同犯罪的犯罪分子。脅從犯是在他人暴力威脅或精神強(qiáng)制下被迫參加犯罪，此時(shí)，行為的意志部分不自由，但并沒(méi)有完全喪失意志自由，因此仍應(yīng)對(duì)其行為負(fù)責(zé)。對(duì)脅從犯，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。

(4)教唆犯:指以勸說(shuō)、利誘、授意、慫恿、收買、威脅等方式，將自己的犯罪意圖灌輸給本來(lái)沒(méi)有犯意或者雖有犯意但不堅(jiān)決的人，故意唆使他人犯罪的犯罪分子。教唆犯自己不親自實(shí)行犯罪行為，因此不是實(shí)行犯。對(duì)教唆犯，應(yīng)當(dāng)按照其在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿18周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰(在法定量刑幅度內(nèi)選擇較重的刑量)。如果被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪的，對(duì)教唆犯可以從輕或減輕處罰(教唆未遂的情形)。教唆不滿14周歲的人或精神病人犯罪的，對(duì)教唆者按單獨(dú)犯論處(間接正犯)。

(七)一罪與數(shù)罪

判斷行為是一個(gè)罪還是數(shù)個(gè)罪，以“犯罪構(gòu)成”為標(biāo)準(zhǔn)，行為符合一個(gè)犯罪構(gòu)成的就是一罪，符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成的就是數(shù)罪。

1.實(shí)質(zhì)的一罪。實(shí)質(zhì)的一罪指形式上具有數(shù)罪的某些特征，但實(shí)質(zhì)上僅構(gòu)成一罪的犯罪形態(tài)。實(shí)質(zhì)的一罪包括:想象競(jìng)合犯、結(jié)果加重犯、繼續(xù)犯。

想象競(jìng)合犯:行為人基于一個(gè)犯罪意圖，實(shí)施一個(gè)危害行為，但由于數(shù)個(gè)刑法條文都對(duì)某個(gè)行為作出了調(diào)整，因此該行為觸犯了數(shù)個(gè)不同的罪名，侵害了數(shù)個(gè)不同的犯罪客體。對(duì)想象競(jìng)合犯，采取“從一重處罰”，即不實(shí)行數(shù)罪并罰，而應(yīng)按照數(shù)罪中最重的犯罪論處。

結(jié)果加重犯:或稱加重結(jié)果犯，指實(shí)施基本犯罪構(gòu)成要件的行為，由于發(fā)生了刑法規(guī)定的基本犯罪構(gòu)成要件以外的重結(jié)果，刑法對(duì)其規(guī)定加重法定刑的犯罪形態(tài)。換句話說(shuō)，結(jié)果加重犯即某個(gè)行為發(fā)生了嚴(yán)重后果而加重其刑。對(duì)結(jié)果加重犯，應(yīng)當(dāng)按照刑法分則條款規(guī)定的加重法定刑處罰。

繼續(xù)犯(持續(xù)犯) :犯罪行為與不法狀態(tài)一直持續(xù)，如非法拘禁罪、窩藏罪、窩藏贓物罪、遺棄罪等。對(duì)于繼續(xù)犯，按法定刑以一罪論處。

2.處斷的一罪。處斷的一罪指實(shí)質(zhì)上構(gòu)成數(shù)罪，但被司法機(jī)關(guān)作為一罪處斷的犯罪形態(tài)。它包括:連續(xù)犯、牽連犯、吸收犯。

連續(xù)犯(注意與“繼續(xù)犯”區(qū)分開(kāi)來(lái)) :連續(xù)實(shí)施性質(zhì)相同、觸犯同一罪名的數(shù)個(gè)行為，如多次盜竊。對(duì)連續(xù)犯的處理存在爭(zhēng)論。一般采取按照一罪從重處罰的原則。

牽連犯:行為人實(shí)施的數(shù)個(gè)危害社會(huì)的行為之間具有手段與目的，或者原因與結(jié)果這樣的內(nèi)在聯(lián)系，數(shù)個(gè)危害行為觸犯不同的罪名。對(duì)于牽連犯，刑法條款明確規(guī)定了處罰原則的，按照規(guī)定處斷;沒(méi)有明確規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用從一重處斷的原則。

吸收犯:一個(gè)行為在發(fā)展過(guò)程中，必經(jīng)另一個(gè)行為，從而將其吸收。對(duì)吸收犯，按吸收之罪處斷，不實(shí)行數(shù)罪并罰。

3.法定的一罪。法定的一罪指行為人基于多個(gè)罪過(guò)，實(shí)施了多個(gè)危害行為，侵犯多種法益(法律保護(hù)的社會(huì)關(guān)系)，立法者本來(lái)可以將其規(guī)定為數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成或者已經(jīng)將其規(guī)定為數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成，因?yàn)槟撤N特定的理由，法律上將其規(guī)定為一罪的情形。它包括結(jié)合犯和集合犯兩種，集合犯又包括常習(xí)犯、職業(yè)犯、營(yíng)業(yè)犯。

結(jié)合犯:刑法把兩個(gè)獨(dú)立的犯罪，結(jié)合為一個(gè)新的犯罪(如日本刑法第241條規(guī)定的強(qiáng)盜強(qiáng)奸罪，在強(qiáng)盜罪和強(qiáng)奸罪之外設(shè)立一個(gè)新的獨(dú)立罪名)。我國(guó)刑法上沒(méi)有典型的結(jié)合犯。

集合犯:行為人預(yù)想著反復(fù)實(shí)施數(shù)個(gè)同種類的行為的犯罪，稱為集合犯。集合犯又包括常習(xí)犯、職業(yè)犯和營(yíng)業(yè)犯。常習(xí)犯:具有常習(xí)性的人多次反復(fù)實(shí)施某犯罪行為。職業(yè)犯:將某犯罪作為職業(yè)。營(yíng)業(yè)犯:以營(yíng)利為目的反復(fù)實(shí)施某犯罪。

(八)刑罰

1.刑罰的種類

根據(jù)某種刑罰方法是否只能單獨(dú)適用，還是可以附加適用，可以把刑罰分為主刑和附加刑。主刑，只能獨(dú)立適用，不能附加適用，對(duì)于一個(gè)犯罪，只能適用一個(gè)主刑，而不能適用兩個(gè)以上主刑。包括:管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑和死刑(注意，死刑緩期執(zhí)行，即所謂死緩，是死刑，而不是死刑之外的另一種刑罰，也不是緩刑的一種)。附加刑，是補(bǔ)充適用的刑罰方法，既獨(dú)立適用，也可以附加適用;附加適用時(shí)，可以同時(shí)附加兩個(gè)以上附加刑。包括:罰金、剝奪政治權(quán)利、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。驅(qū)逐出境是特殊的附加刑，專門適用于犯罪的外國(guó)人。

2.刑罰的體系

( 1)主刑(死刑單列，見(jiàn)表( 2)

( 2)主刑之死刑

3.量刑情節(jié)

定罪解決的是危害行為觸犯了哪種罪;量刑是在定罪的前提下確定刑罰的輕重。

量刑情節(jié)分為法定情節(jié)和酌定情節(jié)。法定情節(jié)指刑罰明文規(guī)定在量刑時(shí)應(yīng)予以考慮的情節(jié)。酌定情節(jié)，指人民法院從審判實(shí)踐中總結(jié)出來(lái)的，在刑罰裁量過(guò)程中靈活掌握、酌情適用的情節(jié)。

(1)法定量刑情節(jié)。法定量刑情節(jié)在刑法中規(guī)定得比較分散，包括應(yīng)當(dāng)從重的情節(jié)，可以從輕或減輕處罰的情節(jié)，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰的情節(jié)，應(yīng)當(dāng)減輕處罰的情節(jié)，可以從輕、減輕或免除處罰的情節(jié)，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)，可以減輕或者免除處罰的情節(jié)，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰的情節(jié)，可以免除處罰的情節(jié)，應(yīng)當(dāng)免除處罰的情節(jié)。這些內(nèi)容都可以在刑法條文中找到。此處需要注意的是刑法總則中規(guī)定的幾種法定情節(jié)。

累犯。被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但是過(guò)失犯罪和不滿18周歲的人犯罪的除外。其成立條件:前罪是故意犯罪，判處有期徒刑以上;間隔為前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免后5年以內(nèi);后罪是應(yīng)判處有期徒刑以上的故意犯罪。危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時(shí)候再犯上述任一罪的，都以累犯論處(特殊累犯)。

自首。犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰;因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。

立功。犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰;有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。

(2)酌定量刑情節(jié)。常見(jiàn)的酌定情節(jié)包括:犯罪動(dòng)機(jī)、犯罪手段、犯罪的時(shí)間地點(diǎn)、犯罪侵害的對(duì)象、犯罪造成損害結(jié)果、犯罪分子的一貫表現(xiàn)、犯罪后的態(tài)度。

4.數(shù)罪并罰

(1)判決宣告前一人犯數(shù)罪的?！缎谭ā返?9條規(guī)定，判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無(wú)期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過(guò)3年，拘役最高不能超過(guò)1年，有期徒刑總和刑期不滿35年的，最高不能超過(guò)20年，總和刑期在35年以上的，最高不能超過(guò)25年。數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同的，分別執(zhí)行。

(2)刑罰執(zhí)行完畢之前發(fā)現(xiàn)漏罪。判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒(méi)有判決的，應(yīng)當(dāng)對(duì)新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個(gè)判決所判處的刑罰，依照《刑法》第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應(yīng)當(dāng)計(jì)算在新判決決定的刑期以內(nèi)。

(3)刑罰執(zhí)行完畢前又犯新罪。判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應(yīng)當(dāng)對(duì)新犯的罪作出判決，把前罪沒(méi)有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照《刑法》第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。

(九)追訴時(shí)效

追訴時(shí)效屆滿是刑罰消滅的原因之一。所謂追訴時(shí)效，又稱時(shí)效，指經(jīng)過(guò)一定期限，對(duì)犯罪不得追訴的一種制度。時(shí)效的計(jì)算見(jiàn)下表:

1.時(shí)效的具體期限

2.不受追訴時(shí)效限制的情形

在人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛘咴谌嗣穹ㄔ菏芾戆讣院?，逃避偵查或者審判的，不受追訴期限的限制。被害人在追訴期限內(nèi)提出控告，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的，不受追訴期限的限制。

3.時(shí)效的起算

追訴期限從犯罪之日起計(jì)算;犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從犯罪行為終了之日起計(jì)算。在追訴期限以內(nèi)又犯罪的，前罪追訴的期限從犯后罪之日起計(jì)算。

(十)刑事訴訟

1.刑事訴訟的基本原則。刑事訴訟的基本原則，是人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)等進(jìn)行刑事訴訟時(shí)，必須遵守的基本行為準(zhǔn)則或基本行為規(guī)范。

(1)偵查權(quán)、檢察權(quán)、審判權(quán)由專門機(jī)關(guān)行使的原則。《刑事訴訟法》第3條第1款規(guī)定:對(duì)刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審，由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。檢察、批準(zhǔn)逮捕、檢察機(jī)關(guān)直接受理的案件的偵查、提起公訴，由人民檢察院負(fù)責(zé)。審判由人民法院負(fù)責(zé)。除法律特別規(guī)定的以外，其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人都無(wú)權(quán)行使這些權(quán)力。

(2)分工負(fù)責(zé)，互相配合，互相制約的原則。《刑事訴訟法》第7條規(guī)定，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事訴訟，應(yīng)當(dāng)分工負(fù)責(zé)，互相配合，互相制約，以保證準(zhǔn)確有效地執(zhí)行法律。

(3)獨(dú)立行使審判權(quán)、檢察權(quán)原則。《刑事訴訟法》第5條規(guī)定:人民法院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審判權(quán)，人民檢察院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使檢察權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。

(4)法律監(jiān)督的原則?！缎淌略V訟法》第8條規(guī)定:人民檢察院依法對(duì)刑事訴訟實(shí)行法律監(jiān)督。

(5)罪刑法定原則。《刑事訴訟法》第12條規(guī)定:未經(jīng)人民法院依法判決，對(duì)任何人都不得確定有罪。

(6)辯護(hù)原則?！缎淌略V訟法》第11條規(guī)定:被告人有權(quán)獲得辯護(hù)，人民法院有義務(wù)保證被告人獲得辯護(hù)。

(7)審判公開(kāi)原則?！缎淌略V訟法》第11條規(guī)定:人民法院審判案件，除本法另有規(guī)定的以外，一律公開(kāi)進(jìn)行。

(8)有權(quán)用本民族語(yǔ)言文字進(jìn)行訴訟的原則?！缎淌略V訟法》第9條規(guī)定:各民族公民都有用本民族語(yǔ)言文字進(jìn)行訴訟的權(quán)利。人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對(duì)于不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z(yǔ)言文字的訴訟參與人，應(yīng)當(dāng)為他們翻譯。在少數(shù)民族聚居或者多民族雜居的地區(qū)，應(yīng)當(dāng)用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z(yǔ)言進(jìn)行審訊，用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫奈淖职l(fā)布判決書(shū)、布告和其他文件。

(9)以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則。

此外還包括:依靠群眾的原則、保障訴訟參與人訴訟權(quán)利原則、對(duì)一切公民適用法律一律平等的原則等。

2.刑事訴訟的立案管轄。立案管轄的問(wèn)題主要解決刑事訴訟程序的啟動(dòng)、刑事偵查的分工等方面的問(wèn)題。請(qǐng)參看下表:

★對(duì)于交叉管轄問(wèn)題，要分清主罪和次罪(刑罰較重的為重罪)后再確定管轄。原則上是各自管轄、重罪為主。表中標(biāo)黑體字的案件，如屬于嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的，應(yīng)公訴。

3.死刑復(fù)核程序。死刑是剝奪犯罪分子生命的刑罰，是刑罰中最嚴(yán)厲的刑種，故而法院在判決犯罪分子死刑時(shí)是非常慎重的，刑事訴訟法中對(duì)判處被告人死刑的案件在普通程序之外規(guī)定了一個(gè)特別的審核程序，即死刑復(fù)核程序。

具體情況見(jiàn)下表:

死刑(立即執(zhí)行)的核準(zhǔn)權(quán)也曾經(jīng)被下放給若干高級(jí)人民法院和軍事法院，但從2007年1月1日起，根據(jù)第十屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十四次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)人民法院組織法〉的決定》以及《最高人民法院關(guān)于統(tǒng)一行使死刑案件核準(zhǔn)權(quán)有關(guān)問(wèn)題的決定》，死刑核準(zhǔn)權(quán)收回最高人民法院統(tǒng)一行使。