第四章　行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行程序

第一節(jié)　一般規(guī)定

第三十四條　【行政機(jī)關(guān)行政強(qiáng)制執(zhí)行的適用情形】行政機(jī)關(guān)依法作出行政決定后，當(dāng)事人在行政機(jī)關(guān)決定的期限內(nèi)不履行義務(wù)的，具有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)依照本章規(guī)定強(qiáng)制執(zhí)行。

●注釋

行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行既包括間接強(qiáng)制執(zhí)行，也包括直接強(qiáng)制執(zhí)行。除非其他法律明確規(guī)定，本條的法定期限就是行政決定書規(guī)定的期限。

第三十五條　【催告】行政機(jī)關(guān)作出強(qiáng)制執(zhí)行決定前，應(yīng)當(dāng)事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)。催告應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并載明下列事項:

(一)履行義務(wù)的期限;

(二)履行義務(wù)的方式;

(三)涉及金錢給付的，應(yīng)當(dāng)有明確的金額和給付方式;

(四)當(dāng)事人依法享有的陳述權(quán)和申辯權(quán)。

●注釋

催告是指當(dāng)事人在行政決定作出后不自覺履行義務(wù)，行政機(jī)關(guān)督促當(dāng)事人在一定期限內(nèi)履行義務(wù)，否則承擔(dān)被強(qiáng)制執(zhí)行后果的一種程序。催告一般是強(qiáng)制執(zhí)行決定的前置程序。按照本條的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)的催告必須以書面形式作出。不以書面形式作出的催告，是違反法定程序的行為。催告通知書應(yīng)在行政機(jī)關(guān)依法作出行政決定后，行政機(jī)關(guān)在作出強(qiáng)制執(zhí)行決定前發(fā)出。催告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)充分。當(dāng)事人根據(jù)催告書所載內(nèi)容，可以清晰地知道自己自覺履行義務(wù)的期限和準(zhǔn)確的預(yù)測因不履行義務(wù)所帶來的不利后果。經(jīng)催告，當(dāng)事人履行行政決定的，不再實施強(qiáng)制執(zhí)行。經(jīng)催告，當(dāng)事人逾期仍不履行行政決定，且無正當(dāng)理由的，行政機(jī)關(guān)可以作出強(qiáng)制執(zhí)行決定。在催告期間，對有證據(jù)證明有轉(zhuǎn)移或者隱匿財物跡象的，行政機(jī)關(guān)可以立即作出強(qiáng)制執(zhí)行決定。此種情況下，行政機(jī)關(guān)無須催告期滿即可作出強(qiáng)制執(zhí)行決定。

注意，并不是所有的強(qiáng)制執(zhí)行方式都要催告，也有無須催告的例外情況:一是立即實施代履行。本法規(guī)定，需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所的遺撒物、障礙物或者污染物，當(dāng)事人不能清除的，行政機(jī)關(guān)可以決定立即實施代履行;當(dāng)事人不在場的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在事后立即通知當(dāng)事人，并依法作出處理。立即實施代履行的方式無須催告是因為即時代履行所針對的事項時間緊迫，如不及時處理，可能會影響正常的行政管理秩序，也會給他人帶來不便。而催告程序需要一定的期限，不能適用立即實施代履行。二是執(zhí)行罰。本法規(guī)定，行政機(jī)關(guān)依法作出金錢給付義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行的，行政機(jī)關(guān)可以依法加處罰款或者滯納金。根據(jù)這一規(guī)定，行政機(jī)關(guān)的執(zhí)行罰并不以催告為前提。對執(zhí)行罰，其他法律中有明確的規(guī)定，如《稅收征收管理法》第32條規(guī)定，納稅人未按照規(guī)定期限繳納稅款的，扣繳義務(wù)人未按照規(guī)定期限解繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)除責(zé)令限期繳納外，從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金。根據(jù)這一規(guī)定，加收滯納金是不經(jīng)催告的。

第三十六條　【陳述和申辯】當(dāng)事人收到催告書后有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人的意見，對當(dāng)事人提出的事實、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行記錄、復(fù)核。當(dāng)事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。

第三十七條　【強(qiáng)制執(zhí)行決定】經(jīng)催告，當(dāng)事人逾期仍不履行行政決定，且無正當(dāng)理由的，行政機(jī)關(guān)可以作出強(qiáng)制執(zhí)行決定。

強(qiáng)制執(zhí)行決定應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并載明下列事項:

(一)當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址;

(二)強(qiáng)制執(zhí)行的理由和依據(jù);

(三)強(qiáng)制執(zhí)行的方式和時間;

(四)申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限;

(五)行政機(jī)關(guān)的名稱、印章和日期。

在催告期間，對有證據(jù)證明有轉(zhuǎn)移或者隱匿財物跡象的，行政機(jī)關(guān)可以作出立即強(qiáng)制執(zhí)行決定。

第三十八條　【送達(dá)】催告書、行政強(qiáng)制執(zhí)行決定書應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)當(dāng)事人。當(dāng)事人拒絕接收或者無法直接送達(dá)當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定送達(dá)。

●注釋

催告書、行政強(qiáng)制執(zhí)行決定書應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)當(dāng)事人。除直接送達(dá)外，依照民事訴訟法的規(guī)定，送達(dá)方式還包括留置送達(dá)、郵寄送達(dá)、委托送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)和公告送達(dá)。

●關(guān)聯(lián)規(guī)定

《行政訴訟法》第44條，見121頁;《行政復(fù)議法》第21條，見91頁。

第三十九條　【中止執(zhí)行】有下列情形之一的，中止執(zhí)行:

(一)當(dāng)事人履行行政決定確有困難或者暫無履行能力的;

(二)第三人對執(zhí)行標(biāo)的主張權(quán)利，確有理由的;

(三)執(zhí)行可能造成難以彌補(bǔ)的損失，且中止執(zhí)行不損害公共利益的;

(四)行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要中止執(zhí)行的其他情形。

中止執(zhí)行的情形消失后，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)恢復(fù)執(zhí)行。對沒有明顯社會危害，當(dāng)事人確無能力履行，中止執(zhí)行滿三年未恢復(fù)執(zhí)行的，行政機(jī)關(guān)不再執(zhí)行。

●注釋

中止執(zhí)行是指強(qiáng)制執(zhí)行程序開始后，由于出現(xiàn)致使強(qiáng)制執(zhí)行無法進(jìn)行下去的特殊情況，行政機(jī)關(guān)暫時停止強(qiáng)制執(zhí)行程序，待該情況消除后，繼續(xù)執(zhí)行。

應(yīng)用26

中止執(zhí)行政強(qiáng)制措施的情形

中止執(zhí)行有四種法定情形:(1)當(dāng)事人履行行政決定確有困難或者暫無履行能力的。確有困難或者暫無履行能力的包括以下情形:一是不可抗力，發(fā)生當(dāng)事人無法預(yù)見、無法預(yù)防、無法避免和無法控制的事件，以致當(dāng)事人不能如期履行義務(wù)，如發(fā)生海嘯、地震等情況;二是經(jīng)濟(jì)或生活困難，除維持家庭基本生活以外，當(dāng)事人無力履行金錢給付等義務(wù);三是因突發(fā)疫病等身體健康原因暫不能履行義務(wù)的;四是其他情形。(2)第三人對執(zhí)行標(biāo)的主張權(quán)利，確有理由的。第三人是指當(dāng)事人以外的，法律上利益或者權(quán)利將受到強(qiáng)制執(zhí)行的影響的公民、法人或者其他組織。第三人主張權(quán)利的內(nèi)容主要是指物權(quán)或者債權(quán)。如第三人對執(zhí)行標(biāo)的主張抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、所有權(quán)，以及因租賃關(guān)系而享有的使用權(quán)等。此種情況下執(zhí)行標(biāo)的是有爭議的標(biāo)的，需要確定權(quán)屬后才能執(zhí)行;如果第三人確有理由的，應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行。這是基于保護(hù)第三人利益的角度作出的規(guī)定。(3)執(zhí)行可能造成難以彌補(bǔ)的損失，且中止執(zhí)行不損害公共利益的。強(qiáng)制執(zhí)行應(yīng)堅持比例原則，應(yīng)采取最小損害的方式實現(xiàn)行政管理目的。在可能造成難以彌補(bǔ)損失的情況下，如果不中止執(zhí)行，會使強(qiáng)制執(zhí)行得不償失。(4)行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要中止執(zhí)行的其他情形。如強(qiáng)制執(zhí)行可能導(dǎo)致被執(zhí)行人過激行為(自殺或暴力對抗)或者發(fā)現(xiàn)據(jù)以執(zhí)行的行政決定存在問題等。

●關(guān)聯(lián)規(guī)定

《行政訴訟法》第44條，見121頁;《行政復(fù)議法》第21條，見91頁。

第四十條　【終結(jié)執(zhí)行】有下列情形之一的，終結(jié)執(zhí)行:

(一)公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承受人的;

(二)法人或者其他組織終止，無財產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承受人的;

(三)執(zhí)行標(biāo)的滅失的;

(四)據(jù)以執(zhí)行的行政決定被撤銷的;

(五)行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要終結(jié)執(zhí)行的其他情形。

●注釋

終結(jié)執(zhí)行是指在執(zhí)行過程中，由于發(fā)生某種特殊情況，執(zhí)行程序沒有必要或不可能繼續(xù)進(jìn)行，從而結(jié)束執(zhí)行程序。

終結(jié)執(zhí)行有以下五種情形:

1.公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承受人的。有義務(wù)就要有承擔(dān)義務(wù)的主體，當(dāng)義務(wù)承擔(dān)主體消亡，而這種義務(wù)又沒有繼承主體時，義務(wù)便歸于消滅。被執(zhí)行的公民死亡，行政機(jī)關(guān)可以先中止執(zhí)行，等待繼承人承受義務(wù)。如果被執(zhí)行公民的遺產(chǎn)繼承人沒有放棄繼承，行政機(jī)關(guān)可以變更被執(zhí)行人，在這種情況下并不增加或消滅執(zhí)行義務(wù)內(nèi)容，由該繼承人在遺產(chǎn)的范圍內(nèi)履行義務(wù);如果繼承人放棄繼承，行政機(jī)關(guān)可以直接強(qiáng)制執(zhí)行被執(zhí)行公民的遺產(chǎn);如果被執(zhí)行公民既無遺產(chǎn)，又無義務(wù)承受人的，強(qiáng)制執(zhí)行工作將無法進(jìn)行，因此應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行。

2.法人或者其他組織終止，無財產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承受人的。法人或者其他組織終止的原因有:(1)依法被撤銷;(2)自行解散; (3)依法被宣告破產(chǎn);(4)其他原因，如合并、分立、國家經(jīng)濟(jì)政策的調(diào)整和發(fā)生戰(zhàn)爭等。一般來說，只有在依法被宣告破產(chǎn)的情況下，才會發(fā)生沒有義務(wù)承受人的情況。

3.執(zhí)行標(biāo)的滅失的。在執(zhí)行程序中，執(zhí)行標(biāo)的滅失，是執(zhí)行過程中發(fā)生的特殊情況。即作為執(zhí)行標(biāo)的的財物，因自然或人為因素的作用改變其固有的物理、化學(xué)性質(zhì)、失去原有形態(tài)、數(shù)量、質(zhì)量、價值，永久不能恢復(fù)原狀的法律狀態(tài)。

4.據(jù)以執(zhí)行的行政決定被撤銷。行政決定是基礎(chǔ)行政行為，是強(qiáng)制執(zhí)行的依據(jù)。行政決定被撤銷，強(qiáng)制執(zhí)行便成為“無根之木”、“無源之水”，因此應(yīng)終結(jié)執(zhí)行。行政決定被部分撤銷的，執(zhí)行機(jī)關(guān)應(yīng)就原決定撤銷部分終結(jié)執(zhí)行。行政決定的撤銷包括三種情況:一是行政機(jī)關(guān)主動撤銷。作出行政決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級行政機(jī)關(guān)撤銷已生效的行政決定。二是訴訟撤銷。行政訴訟法規(guī)定，具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為:(1)證據(jù)不足的;(2)適用法律、法規(guī)錯誤的;(3)違反法定程序的;(4)超越職權(quán)的;(5)濫用職權(quán)的。三是復(fù)議撤銷。行政復(fù)議法規(guī)定，具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷:(1)主要事實不清、證據(jù)不足的;(2)適用依據(jù)錯誤的;(3)違反法定程序的;(4)超越或者濫用職權(quán)的;(5)具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹?/p>

5.行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要終結(jié)執(zhí)行的其他情形。該條款是彈性條款，行政機(jī)關(guān)可以根據(jù)終結(jié)執(zhí)行的基本精神和實際情況，決定其他需要終結(jié)執(zhí)行的情形。

應(yīng)用27

中止執(zhí)行和終結(jié)執(zhí)行的區(qū)別

中止執(zhí)行和終結(jié)執(zhí)行都會使強(qiáng)制執(zhí)行程序停止。但中止執(zhí)行和終結(jié)執(zhí)行有著明顯的不同。執(zhí)行中止是執(zhí)行程序的暫時停止，待造成中止的原因消除后，執(zhí)行程序恢復(fù)，執(zhí)行工作繼續(xù)進(jìn)行;而終結(jié)執(zhí)行后，執(zhí)行程序就宣告結(jié)束，以后也不再恢復(fù)。

應(yīng)用28

終結(jié)執(zhí)行和執(zhí)行完畢的區(qū)別

執(zhí)行完畢時，作為強(qiáng)制執(zhí)行基礎(chǔ)的行政決定書的內(nèi)容已經(jīng)全部落實;而終結(jié)執(zhí)行則不同，債權(quán)人的權(quán)利沒有全部實現(xiàn)，行政決定書的內(nèi)容沒有全部落實。

第四十一條　【執(zhí)行回轉(zhuǎn)】在執(zhí)行中或者執(zhí)行完畢后，據(jù)以執(zhí)行的行政決定被撤銷、變更，或者執(zhí)行錯誤的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀或者退還財物;不能恢復(fù)原狀或者退還財物的，依法給予賠償。

●注釋

執(zhí)行回轉(zhuǎn)制度是一項錯誤彌補(bǔ)制度。是指在執(zhí)行中或者執(zhí)行完畢后，據(jù)以執(zhí)行的行政決定被撤銷、變更，或者執(zhí)行錯誤的，行政機(jī)關(guān)對已被執(zhí)行的財產(chǎn)重新恢復(fù)到執(zhí)行程序開始前狀態(tài)的執(zhí)行制度。

執(zhí)行回轉(zhuǎn)的前提條件包括三個方面:被執(zhí)行的行政決定被撤銷、變更，或者執(zhí)行錯誤。這里既包括實體上的撤銷、變更行為，也包括了程序上的執(zhí)行錯誤。

應(yīng)用29

執(zhí)行回轉(zhuǎn)的方式

執(zhí)行回轉(zhuǎn)的方式是恢復(fù)原狀或者退還財物。恢復(fù)原狀是指原物恢復(fù)到受損害前的形狀、性能或狀態(tài)的賠償方式。退還財物分為幾種情況:執(zhí)行標(biāo)的為特定物的，應(yīng)返還特定物;執(zhí)行標(biāo)的為種類物的，應(yīng)返還相同規(guī)格、數(shù)量和品質(zhì)的種類物;執(zhí)行標(biāo)的為“金錢給付”的，應(yīng)當(dāng)返還相同數(shù)額的金錢及其孳息。

●關(guān)聯(lián)規(guī)定

《國家賠償法》第2章，見147頁。

第四十二條　【執(zhí)行協(xié)議】實施行政強(qiáng)制執(zhí)行，行政機(jī)關(guān)可以在不損害公共利益和他人合法權(quán)益的情況下，與當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行協(xié)議。執(zhí)行協(xié)議可以約定分階段履行;當(dāng)事人采取補(bǔ)救措施的，可以減免加處的罰款或者滯納金。

執(zhí)行協(xié)議應(yīng)當(dāng)履行。當(dāng)事人不履行執(zhí)行協(xié)議的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行。

●注釋

執(zhí)行和解的形式是達(dá)成執(zhí)行協(xié)議。從性質(zhì)上看，執(zhí)行協(xié)議屬于行政合同，它既不同于由行政機(jī)關(guān)單方?jīng)Q定的行政決定，需要由行政機(jī)關(guān)與被執(zhí)行人自愿協(xié)商達(dá)成，共同約定協(xié)議的內(nèi)容;又不同于民事合同的平等性，在民事活動中當(dāng)事人雙方是完全自由的，在執(zhí)行和解中，行政機(jī)關(guān)居主導(dǎo)地位，被執(zhí)行人即使不同意訂立執(zhí)行協(xié)議，也有履行行政決定的義務(wù)。

應(yīng)用30

執(zhí)行協(xié)議的內(nèi)容

協(xié)議內(nèi)容也就是執(zhí)行機(jī)關(guān)和被執(zhí)行人可以協(xié)商的內(nèi)容，分為兩種:一是就被執(zhí)行人自動履行義務(wù)的時間進(jìn)行協(xié)商，可以約定分階段履行義務(wù)。如對違法建筑的拆除，如果該違法建筑的居民還正在使用中，居民需要找到新的居住用房，需要有時間找房、搬家，需要一個過程，在這種情況下，執(zhí)行協(xié)議可以約定執(zhí)行的期限。二是對于當(dāng)事人采取補(bǔ)救措施的，可以減免加處罰款或者滯納金，不能減免罰款本金。多數(shù)違反行政法律、法規(guī)的行為都規(guī)定了罰款，部分法律、法規(guī)還規(guī)定了責(zé)令改正和其他處罰，加處罰款是當(dāng)事人不主動繳納罰款時對當(dāng)事人額外增加的負(fù)擔(dān)，如果當(dāng)事人改正了違法行為，主動消除違法后果，或者在催告期間內(nèi)主動繳納罰款，可以免除加處罰款。加處滯納金是當(dāng)事人不繳納稅款和行政性收費時對當(dāng)事人額外增加的負(fù)擔(dān)，如果在催告期內(nèi)當(dāng)事人繳納了稅款或者行政收費，執(zhí)行機(jī)關(guān)可以減免滯納金。

第四十三條　【執(zhí)行禁止行為】行政機(jī)關(guān)不得在夜間或者法定節(jié)假日實施行政強(qiáng)制執(zhí)行。但是，情況緊急的除外。

行政機(jī)關(guān)不得對居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾确绞狡仁巩?dāng)事人履行相關(guān)行政決定。

●注釋

本條從行政強(qiáng)制執(zhí)行的實施時間和強(qiáng)制手段兩個方面提出了文明執(zhí)法的具體要求。夜間一般是指晚二十二點至晨六點之間的期間。

在情況緊急的情況下，行政機(jī)關(guān)可以在夜間或者法定節(jié)假日執(zhí)行。如對有證據(jù)證明有轉(zhuǎn)移或者隱匿財務(wù)跡象的，行政機(jī)關(guān)可以作出立即強(qiáng)制執(zhí)行決定;需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所遺灑物、障礙物或者污染物，當(dāng)事人不能清除的，行政機(jī)關(guān)可以決定立即實施代履行。

應(yīng)用31

法定節(jié)假日包括哪些1

《全國年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》規(guī)定，法定節(jié)假日包括三類:一是全體公民放假的節(jié)日，包括:(1)新年，放假1天(1月1日);(2)春節(jié)，放假3天(農(nóng)歷除夕、正月初一、初二);(3)清明節(jié)，放假1 天(農(nóng)歷清明當(dāng)日);(4)勞動節(jié)，放假1天(5月1日);(5)端午節(jié)，放假1天(農(nóng)歷端午當(dāng)日);(6)中秋節(jié)，放假1天(農(nóng)歷中秋當(dāng)日);(7)國慶節(jié)，放假3天(10月1日、2日、3日)。全體公民放假的假日，如果適逢星期六、星期日，應(yīng)當(dāng)在工作日補(bǔ)假。二是部分公民放假的節(jié)日及紀(jì)念日，包括:婦女節(jié)(3月8日婦女放假半天)、青年節(jié)(5月4日14周歲以上28周歲以下的青年放假半天)、兒童節(jié)(6 月1日14周歲以下的少年兒童放假1天)、中國人民解放軍建軍紀(jì)念日(8月1日現(xiàn)役軍人放假半天)。部分公民放假的假日，如果適逢星期六、星期日，則不補(bǔ)假。三是少數(shù)民族習(xí)慣的節(jié)日，具體節(jié)日由各少數(shù)民族聚居地區(qū)的地方人民政府，按照各該民族習(xí)慣，規(guī)定放假日期。

應(yīng)用32

行政機(jī)關(guān)在何種情況下可以采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾姆绞蕉酱傧鄬θ寺男袆?wù)

行政機(jī)關(guān)不得對居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾确绞狡仁巩?dāng)事人履行相關(guān)行政決定。這一規(guī)定的對象僅指居民生活。至于法人和其他組織，行政機(jī)關(guān)依然可以采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾姆绞蕉酱倨渎男辛x務(wù)。

第四十四條　【強(qiáng)制拆除】對違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強(qiáng)制拆除的，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)予以公告，限期當(dāng)事人自行拆除。當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機(jī)關(guān)可以依法強(qiáng)制拆除。

●注釋

違法建筑物、構(gòu)筑物和設(shè)施是指建筑物、構(gòu)筑物和設(shè)施本身是違法的，違反的主要是有關(guān)建設(shè)規(guī)劃、土地使用、城市容貌標(biāo)準(zhǔn)、環(huán)境衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)以及其他行政管理方面的法律、行政法規(guī)。對于合法建筑物、構(gòu)筑物和設(shè)施的依法強(qiáng)制拆除，性質(zhì)上屬于行政強(qiáng)制執(zhí)行，但不適用本條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用城市房地產(chǎn)管理法和相關(guān)行政法規(guī)的規(guī)定。

應(yīng)用33

行政機(jī)關(guān)可依據(jù)相對集中行政處罰權(quán)的規(guī)定具有強(qiáng)制拆除權(quán)

行政機(jī)關(guān)根據(jù)相對集中行政處罰權(quán)的規(guī)定，具有依法強(qiáng)制拆除違法建筑的法定職責(zé)，對于未經(jīng)有關(guān)部門審批，擅自搭建的房屋屬違法建筑，依法應(yīng)予拆除。(參見“陳某與某區(qū)城市管理執(zhí)法局城管行政強(qiáng)制執(zhí)行及要求行政賠償糾紛上訴案”，湖北省武漢市中級人民法院〔2006〕武行終字第142號行政判決書)

第二節(jié)　金錢給付義務(wù)的執(zhí)行

第四十五條　【罰款和滯納金】行政機(jī)關(guān)依法作出金錢給付義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行的，行政機(jī)關(guān)可以依法加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。

加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務(wù)的數(shù)額。

●注釋

加處罰款或者滯納金屬于執(zhí)行罰，是間接強(qiáng)制的一種。所謂執(zhí)行罰是指，義務(wù)人不履行法定義務(wù)，而該義務(wù)又不能由他人代為履行或暫時尚不需由他人代為履行，有執(zhí)行權(quán)的機(jī)關(guān)可通過使不履行義務(wù)的法定義務(wù)人承擔(dān)新的持續(xù)不斷的給付金錢義務(wù)，促使其履行義務(wù)。

為了防止加處罰款或者滯納金被濫用，法律明確規(guī)定了適用加處罰款或者滯納金的條件，行政機(jī)關(guān)在適用加處罰款或者滯納金時必須遵循以下條件:一是當(dāng)事人逾期不履行金錢給付義務(wù)的行政決定。金錢給付義務(wù)包括稅收、行政事業(yè)性收費、罰款等以給付金錢作為義務(wù)內(nèi)容的義務(wù)。二是行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將加處罰款或者滯納金的標(biāo)準(zhǔn)告知當(dāng)事人。告知對行政機(jī)關(guān)來說是一項法定義務(wù)，如果不履行這一義務(wù)將被認(rèn)定為程序違法。三是加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務(wù)的數(shù)額。四是加處罰款或者滯納金次數(shù)限制。加處罰款或者滯納金可以多次適用，至于適用幾次為限，現(xiàn)在沒有法律規(guī)定，似乎可以直至義務(wù)人履行義務(wù)為止。但是一般認(rèn)為，執(zhí)行罰款的適用也應(yīng)該有次數(shù)限制，否則不符合比例原則。

●關(guān)聯(lián)規(guī)定

《行政處罰法》第51條，見80頁。

第四十六條　【不繳納罰款或滯納金時的強(qiáng)制執(zhí)行】行政機(jī)關(guān)依照本法第四十五條規(guī)定實施加處罰款或者滯納金超過三十日，經(jīng)催告當(dāng)事人仍不履行的，具有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)可以強(qiáng)制執(zhí)行。

行政機(jī)關(guān)實施強(qiáng)制執(zhí)行前，需要采取查封、扣押、凍結(jié)措施的，依照本法第三章規(guī)定辦理。

沒有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。但是，當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，經(jīng)催告仍不履行的，在實施行政管理過程中已經(jīng)采取查封、扣押措施的行政機(jī)關(guān)，可以將查封、扣押的財物依法拍賣抵繳罰款。

●注釋

關(guān)于金錢給付義務(wù)直接強(qiáng)制執(zhí)行的條件。當(dāng)事人仍不履行義務(wù)的，行政機(jī)關(guān)必須要經(jīng)過一定的期限和履行一定的程序，才可以采取進(jìn)一步處理措施。行政機(jī)關(guān)依照《行政強(qiáng)制法》第44條規(guī)定實施加處罰款或者滯納金超過三十日，經(jīng)催告當(dāng)事人仍不履行的，行政機(jī)關(guān)自己或申請人民法院采取直接強(qiáng)制。

關(guān)于直接強(qiáng)制執(zhí)行的方式。行政機(jī)關(guān)直接強(qiáng)制執(zhí)行由法律規(guī)定;法律沒有規(guī)定直接強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的，作出行政決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，即行政訴訟中的“非訴執(zhí)行”。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第86條的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)根據(jù)行政訴訟法第66條的規(guī)定申請執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)具備以下條件:(一)具體行政行為依法可以由人民法院執(zhí)行;(二)具體行政行為已經(jīng)生效并具有可執(zhí)行內(nèi)容;(三)申請人是作出該具體行政行為的行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織;(四)被申請人是該具體行政行為所確定的義務(wù)人;(五)被申請人在具體行政行為確定的期限內(nèi)或者行政機(jī)關(guān)另行指定的期限內(nèi)未履行義務(wù);(六)申請人在法定期限內(nèi)提出申請;(七)被申請執(zhí)行的行政案件屬于受理申請執(zhí)行的人民法院管轄。人民法院對符合條件的申請，應(yīng)當(dāng)立案受理，并通知申請人;對不符合條件的申請，應(yīng)當(dāng)裁定不予受理。第87條規(guī)定，法律、法規(guī)沒有賦予行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。法律、法規(guī)規(guī)定既可以由行政機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，也可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的，人民法院可以依法受理。

第四十七條　【依法劃撥存款、匯款】劃撥存款、匯款應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政機(jī)關(guān)決定，并書面通知金融機(jī)構(gòu)。金融機(jī)構(gòu)接到行政機(jī)關(guān)依法作出劃撥存款、匯款的決定后，應(yīng)當(dāng)立即劃撥。

法律規(guī)定以外的行政機(jī)關(guān)或者組織要求劃撥當(dāng)事人存款、匯款的，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)拒絕。

●注釋

只有法律規(guī)定的行政機(jī)關(guān)有權(quán)決定要求金融機(jī)構(gòu)劃撥存款、匯款，法律規(guī)定以外的其他行政機(jī)關(guān)或者組織不得向金融機(jī)構(gòu)要求劃撥當(dāng)事人存款、匯款。

應(yīng)用34

金融機(jī)構(gòu)未及時履行協(xié)助義務(wù)的責(zé)任

根據(jù)本法第65條的規(guī)定，金融機(jī)構(gòu)對應(yīng)當(dāng)立即凍結(jié)、劃撥的存款、匯款不凍結(jié)或者不劃撥，致使存款、匯款轉(zhuǎn)移的;將不應(yīng)當(dāng)凍結(jié)、劃撥的存款、匯款予以凍結(jié)或者劃撥的，由金融業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)責(zé)令改正，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

第四十八條　【依法拍賣】依法拍賣財物，由行政機(jī)關(guān)委托拍賣機(jī)構(gòu)依照《中華人民共和國拍賣法》的規(guī)定辦理。

第四十九條　【款項依法歸庫】劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項應(yīng)當(dāng)上繳國庫或者劃入財政專戶。任何行政機(jī)關(guān)或者個人不得以任何形式截留、私分或者變相私分。

●注釋

財政專用賬戶是指在銀行開立的用于存儲、管理和核算具有專項用途的財政性資金的專用賬戶。行政機(jī)關(guān)基本存款賬戶是指行政機(jī)關(guān)辦理日常轉(zhuǎn)賬結(jié)算和現(xiàn)金收付而開立的銀行結(jié)算賬戶，是行政機(jī)關(guān)的主要存款賬戶。行政機(jī)關(guān)基本存款賬戶的使用范圍包括:行政機(jī)關(guān)日常經(jīng)營活動的資金收付，以及存款人的工資、獎金和現(xiàn)金的支取。劃撥存款、匯款及拍賣、依法處理所得應(yīng)當(dāng)劃入財政專用賬戶或者法律、法規(guī)規(guī)定的賬戶，不得劃入行政機(jī)關(guān)的基本賬戶或者其他賬戶。

應(yīng)用35

截留、私分或者變相私分劃撥存款、匯款及拍賣、依法處理所得的任

本法第63條第一款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)將查封、扣押的財物或者劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項，截留、私分或者變相私分的，由財政部門或者有關(guān)部門予以追繳;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予記大過、降級、撤職或者開除的處分。第66條規(guī)定，違反本法規(guī)定，金融機(jī)構(gòu)將款項劃入國庫或者財政專戶以外的其他賬戶的，由金融業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)責(zé)令改正，并處以違法劃撥款項二倍的罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

第三節(jié)　代履行

第五十條　【代履行的情形】行政機(jī)關(guān)依法作出要求當(dāng)事人履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行，經(jīng)催告仍不履行，其后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的，行政機(jī)關(guān)可以代履行，或者委托沒有利害關(guān)系的第三人代履行。

●注釋

代履行不是當(dāng)事人委托第三人履行，不是代執(zhí)行，也不是行政機(jī)關(guān)直接強(qiáng)制執(zhí)行。在有第三人參與的執(zhí)行中，主要有四類情形。一是當(dāng)事人委托第三人履行義務(wù)，屬于自動履行行政義務(wù)，不屬于強(qiáng)制執(zhí)行。二是行政機(jī)關(guān)將強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)委托第三人履行，即代為強(qiáng)制執(zhí)行，性質(zhì)屬于行政委托。考慮到行政強(qiáng)制措施都不能委托，行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)更不能委托，只能由法定的行政機(jī)關(guān)依照法律實施。三是行政機(jī)關(guān)雇傭第三人完成某類專業(yè)性較強(qiáng)的任務(wù)，在行政機(jī)關(guān)指揮下，配合行政機(jī)關(guān)履行職責(zé)，如第三人提供專業(yè)挖掘機(jī)械配合行政機(jī)關(guān)拆除違章建筑。這種情況下，屬于行政機(jī)關(guān)實施行政強(qiáng)制執(zhí)行，不屬于代履行。四是行政機(jī)關(guān)委托第三人完成當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。第三人與當(dāng)事人沒有關(guān)系;第三人具有獨立地位，不依附于行政機(jī)關(guān)，根據(jù)與行政機(jī)關(guān)之間的委托協(xié)議履行義務(wù);委托內(nèi)容是當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)而不是行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。這就是具有獨特內(nèi)容的代履行。

第五十一條　【代履行應(yīng)遵守的規(guī)定】代履行應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定:

(一)代履行前送達(dá)決定書，代履行決定書應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址，代履行的理由和依據(jù)、方式和時間、標(biāo)的、費用預(yù)算以及代履行人;

(二)代履行三日前，催告當(dāng)事人履行，當(dāng)事人履行的，停止代履行;

(三)代履行時，作出決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)派員到場監(jiān)督;

(四)代履行完畢，行政機(jī)關(guān)到場監(jiān)督的工作人員、代履行人和當(dāng)事人或者見證人應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行文書上簽名或者蓋章。

代履行的費用按照成本合理確定，由當(dāng)事人承擔(dān)。但是，法律另有規(guī)定的除外。

代履行不得采用暴力、脅迫以及其他非法方式。

●注釋

代履行收費標(biāo)準(zhǔn)一直是重點規(guī)范內(nèi)容。本條作了三項針對性規(guī)定:一是在代履行決定書中應(yīng)當(dāng)載明代履行預(yù)算費用，要求代履行費用應(yīng)當(dāng)事先基本明確。二是明確代履行費用按照成本合理確定。代履行本身不應(yīng)是懲罰機(jī)制，不應(yīng)以加大當(dāng)事人負(fù)擔(dān)為目的，因此代履行收費不能是純粹商業(yè)性的，可以有一定利潤，但應(yīng)當(dāng)以成本為基準(zhǔn)將利潤控制在一定范圍內(nèi)。三是代履行費用原則上由當(dāng)事人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定的除外。

第五十二條　【代履行的立即實施】需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所的遺灑物、障礙物或者污染物，當(dāng)事人不能清除的，行政機(jī)關(guān)可以決定立即實施代履行;當(dāng)事人不在場的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在事后立即通知當(dāng)事人，并依法作出處理。

●注釋

本條是代履行的特別規(guī)定，即立即代履行。立即代履行性質(zhì)上屬于代履行:(1)當(dāng)事人的違法行為對正常行政管理秩序造成損害，當(dāng)事人有排除妨礙、恢復(fù)原狀的義務(wù);(2)行政機(jī)關(guān)自行或者委托第三人代為履行該排除妨礙、恢復(fù)原狀的義務(wù);(3)可以按照成本確定收費。

應(yīng)用36

立即代履行與代履行的區(qū)別

第一，適用對象是特定的。代履行的適用對象是可替代性義務(wù)。可替代性義務(wù)的范圍是較廣。立即代履行的適用對象是:清除道路、河道、航道或者公共場所的遺灑物、障礙物或者污染物的作為義務(wù)，是可替代性義務(wù)中的一小部分。

第二，授權(quán)形式是普遍授權(quán)。與一般代履行相同，立即代履行由本條作了普遍授權(quán)。換言之，任何行政機(jī)關(guān)只要在其職權(quán)范圍內(nèi)，符合本條規(guī)定條件的，都可以依照本法規(guī)定立即實施清除道路、河道、航道或者公共場所遺灑物、障礙物或者污染物。這么規(guī)定主要是考慮:交通安全關(guān)系到廣大人民群眾的出行和生命財產(chǎn)安全，為了保障交通安全和順暢，保證公共場所的可適用性，需要快速糾正違法行為，消除違法后果和不利影響，恢復(fù)正常的行政管理秩序。同時，清除遺灑物、障礙物和污染物不涉及到對當(dāng)事人財產(chǎn)權(quán)利的限制，是“做好事”，沒有嚴(yán)格規(guī)范的必要，應(yīng)當(dāng)鼓勵行政機(jī)關(guān)快速代履行。

第三，實施程序簡易。代履行需要作催告，但立即代履行中沒有催告程序。當(dāng)事人在場的，行政機(jī)關(guān)可以責(zé)令當(dāng)事人予以清除，當(dāng)事人不同意清除的，行政機(jī)關(guān)可以立即實施代履行。當(dāng)事人不在場的，行政機(jī)關(guān)可徑直實施代履行，事后應(yīng)當(dāng)立即通知當(dāng)事人，依法收取代履行費用，并依法對該違法行為作出處罰等行政處理。在立即代履行中，盡管程序簡化了，但當(dāng)事人自動履行優(yōu)先的原則也是適用的，一般也應(yīng)當(dāng)有書面代履行決定。