1.3　有限責(zé)任公司與股份有限公司

《公司法》不是將公司分為上市公司和非上市公司，而是將公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司。《公司法》對(duì)兩種公司的規(guī)定是不同的，《公司法》第二、三章（第二十三條到第七十五條）適用于有限責(zé)任公司，《公司法》第四、五章（第七十六條到第一百四十五條）適用于股份有限公司。有限責(zé)任公司與股份有限公司的主要特征對(duì)比如表1-1所示。

表1-1　有限責(zé)任公司與股份有限公司的主要特征對(duì)比

1.有限責(zé)任公司

市場上的絕大部分公司都是有限責(zé)任公司，《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司的股東數(shù)量不能超過50個(gè)。

法律上的說法是，有限責(zé)任公司重視人合性。通俗地講，假設(shè)有限責(zé)任公司的股東之間是相互認(rèn)識(shí)的，股東之間可以選擇誰成為股東。所以，《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司的規(guī)則設(shè)計(jì)也是基于這樣的假設(shè)，即假設(shè)股東之間相互認(rèn)識(shí)，是熟人之間的合作。

既然是熟人之間的合作，法律就定了基本的規(guī)則，方便那些不會(huì)自己設(shè)置規(guī)則的人使用，但《公司法》同時(shí)允許公司或股東選擇使用法律的規(guī)則或自己另外設(shè)計(jì)規(guī)則。對(duì)此，法律沒有設(shè)太多限制，這給有限責(zé)任公司自由設(shè)計(jì)規(guī)則留下了較大的空間。

對(duì)于有限責(zé)任公司，《公司法》第四十二條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。這條規(guī)定的意思是：如果公司章程沒有另外規(guī)定，股東就按出資比例行使表決權(quán)，不是按股權(quán)比例。

但是，公司章程可以另外規(guī)定，實(shí)行AB股、超級(jí)AB股、平均主義等都是可以的，具體方法可以在公司章程中作出規(guī)定。

2.股份有限公司

《公司法》規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人不超過200個(gè)，注意是發(fā)起人，不是股東。上市公司或上新三板的公司、接受非上市公眾公司監(jiān)管的公司，股東可超過200個(gè)。

上A股或上新三板的公司都必須是股份有限公司（除極少數(shù)采用紅籌架構(gòu)上市的公司），也有一部分股份有限公司沒有上市，比如螞蟻集團(tuán)在2016年12月改制為股份有限公司，直到2020年8月才提交招股書，中間的4年里螞蟻集團(tuán)就是非上市的股份有限公司。

從《公司法》規(guī)定的發(fā)起人人數(shù)上限可知，股份有限公司通常規(guī)模更大，與有限責(zé)任公司相比，股份有限公司更重視資合性，通俗地說，出錢就可以成為股東，股東不可以選擇股東，比如王石并不能阻止寶能成為萬科的股東。

因?yàn)楣煞萦邢薰镜馁Y合性，對(duì)股東幾乎沒有限制，所以《公司法》對(duì)股份有限公司的規(guī)定更嚴(yán)格，自由設(shè)計(jì)空間更小。

對(duì)于股份有限公司，《公司法》第一百零三條規(guī)定，股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。所以，一般情況下，所有A股上市和上新三板的公司都是不能實(shí)行AB股的。

但是，《公司法》第一百三十一條又規(guī)定，國務(wù)院可以對(duì)公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定。就是這么一句話，可以在不修改《公司法》的情況下，由國務(wù)院作出規(guī)定后，在科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板、新三板實(shí)行AB股。

這就是立法的智慧。現(xiàn)實(shí)經(jīng)常發(fā)生變化，但法律不能經(jīng)常修改，因此制定法律既要考慮如何解決現(xiàn)在的問題，又要考慮如何適應(yīng)未來的不斷變化。

由于《公司法》對(duì)股份有限公司的規(guī)定更嚴(yán)格，而對(duì)有限責(zé)任公司的要求更寬松，其自由設(shè)計(jì)空間更大，所以大部分非上市的公司都采用有限責(zé)任公司的形式，到準(zhǔn)備上A股或上新三板前才改制為股份有限公司，流程如圖1-3所示。

圖1-3　一般公司的變化過程

因?yàn)椤豆痉ā穼?duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司的規(guī)定不同，所以上市公司的操作未必適合非上市公司，因此建議不要盲目套用上市公司的做法。

由于市場上的大部分公司都是有限責(zé)任公司，因此如無特別說明，本書的內(nèi)容以適用于有限責(zé)任公司為主。