第四節(jié) 論 證

論證，就是引用論據(jù)證明論題成立的過(guò)程，即通過(guò)論述而證成，也就是給出合適的理由，將某種主張正當(dāng)化。論文題目確定、資料給定、提綱制定之后，就要展開(kāi)寫作，寫作就是論證。論證對(duì)于論文而言是不可缺少的，沒(méi)有論證就沒(méi)有論文，論證不足，論點(diǎn)就很難說(shuō)服人。論證能力是研究能力的集中體現(xiàn)。

一、論證的思維

法律思維支配著法學(xué)論文的論證過(guò)程。法律思維是以法律價(jià)值為導(dǎo)向，運(yùn)用法律概念、原理、規(guī)范和邏輯來(lái)思考、分析、論證、解決特定法律問(wèn)題的思維方式、思維方法和思維程序。

法律思維具有職業(yè)性，它與法律職業(yè)者密切聯(lián)系。法律思維雖不為法律職業(yè)者所獨(dú)占，但它為法律職業(yè)者所必須具備，如果不具備法律思維就不能視為一個(gè)合格的法律人。法律思維具有價(jià)值取向性，法律思維與法治、正義、合法性緊密地聯(lián)系在一起，沒(méi)有離開(kāi)價(jià)值旨?xì)w的純粹方法論上的法律思維。法律思維具有對(duì)象特定性，法律思維總是和特定的法律問(wèn)題聯(lián)系在一起，將特定的法律問(wèn)題作為思維的對(duì)象，法律權(quán)利和法律義務(wù)則是法律問(wèn)題的核心內(nèi)容。法律思維具有規(guī)范性和程序性，無(wú)論是對(duì)事實(shí)的認(rèn)定還是發(fā)現(xiàn)、解釋、適用法律都應(yīng)當(dāng)受到規(guī)范和程序的約束。法律思維具有科學(xué)性和縝密性，它將比較準(zhǔn)確的法律概念、精深的法理、體系化的規(guī)則運(yùn)用于特定法律問(wèn)題，在特定的程序中形成結(jié)論，并給予該結(jié)論嚴(yán)謹(jǐn)?shù)牧钊诵欧睦碛伞?/p>

二、論證的方法

論證必然要運(yùn)用法學(xué)方法。法學(xué)學(xué)術(shù)論文論證常用的方法有法律解釋學(xué)方法，歷史分析方法、法社會(huì)學(xué)方法、比較方法等。

法律解釋學(xué)方法也可以稱之為規(guī)范分析方法，是基本的法學(xué)方法。法律解釋就是關(guān)于法律規(guī)范（包括法律概念、原則、規(guī)則）含義的闡明。法律解釋與法學(xué)相伴而生，沒(méi)有法律解釋就沒(méi)有法學(xué)。法律規(guī)范之所以需要解釋是由于其所適用對(duì)象的一般性而具有概括性與抽象性，由于其立法程序的慎重性和嚴(yán)密性而具有穩(wěn)定性，因此，我們?cè)谧非笠粤⒎ㄐ问绞沟梅梢?guī)范盡可能明確、細(xì)致并能及時(shí)回應(yīng)社會(huì)需求的基礎(chǔ)上，有必要運(yùn)用法律解釋的方法以闡明法律規(guī)范的含義，減少其所可能存在的模糊性，修補(bǔ)法律的漏洞以加強(qiáng)其現(xiàn)實(shí)的適應(yīng)性。如非法持有槍支罪中的“槍支”、非法經(jīng)營(yíng)罪的“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為”，以及刑法分則條文中大量的“情節(jié)嚴(yán)重”等，都需要通過(guò)適當(dāng)?shù)姆山忉尣趴梢愿玫剡m用法律，實(shí)現(xiàn)公平正義。在法學(xué)學(xué)術(shù)論文中一般都要涉及法律規(guī)范，因此，法律解釋學(xué)方法是法學(xué)論文論證的基本方法。

歷史分析方法是運(yùn)用發(fā)展、變化的觀點(diǎn)分析客觀事物和社會(huì)現(xiàn)象，對(duì)客觀事物和社會(huì)現(xiàn)象發(fā)展的不同階段加以聯(lián)系和比較，以弄清其實(shí)質(zhì)，揭示其發(fā)展規(guī)律和發(fā)展趨勢(shì)的方法。在法律史研究中，歷史分析法是基礎(chǔ)方法；在對(duì)現(xiàn)行法律規(guī)范和當(dāng)下法律現(xiàn)象進(jìn)行分析的時(shí)候，為了追根溯源，更充分地解釋現(xiàn)狀，也有必要訴諸歷史分析方法。在運(yùn)用歷史分析方法的時(shí)候，要注意兩個(gè)方面的問(wèn)題：一是尊重史實(shí)，不因佐證自己觀點(diǎn)的需要而歪曲、裁剪史實(shí)；二是要有現(xiàn)實(shí)關(guān)照，充分挖掘歷史的資治功能，力求研究的問(wèn)題有助于當(dāng)下的法治進(jìn)步。

法社會(huì)學(xué)方法是用社會(huì)學(xué)的基本方法來(lái)研究法律制度、法律現(xiàn)象的方法。法社會(huì)學(xué)關(guān)注法與政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、習(xí)俗、文化等的關(guān)系，關(guān)心的重點(diǎn)不是書(shū)本上的法，而是行動(dòng)中的法。法社會(huì)學(xué)關(guān)心法律實(shí)施的社會(huì)效果以及社會(huì)因素對(duì)法律制度的影響。例如，“私了”、民間規(guī)約等就非常適合運(yùn)用法社會(huì)學(xué)方法進(jìn)行研究。在運(yùn)用法社會(huì)學(xué)方法時(shí)，要注意理解和掌握那些揭示社會(huì)學(xué)基本范疇和法律制度、法律現(xiàn)象之間關(guān)聯(lián)性的基本命題以及形成的基本理論，如“民間法”“行動(dòng)中的法”“社會(huì)分層與法”“社會(huì)分工與法”“社會(huì)組織與法”“文化與法”“社會(huì)控制與法”“法律指標(biāo)”“法律效果”等。

比較方法是對(duì)不同國(guó)家相似的法律制度之間進(jìn)行比較，求同存異，以更好地認(rèn)識(shí)本國(guó)法律制度，甚至改進(jìn)本國(guó)法律制度的一種研究方法，是比較法研究的基本方法。日本學(xué)者大木雅夫說(shuō)：“比較法是這樣一種法學(xué)部門或方法：在最一般的意義上，它在各種法律秩序的精神與樣式的聯(lián)系上，揭示各法律秩序的形態(tài)學(xué)上的特征以及它們相互之間在類型上的親緣性；作為其特殊性，比較法主要研究各種法律秩序中可比較的各種法律制度和解決問(wèn)題的方法，以認(rèn)識(shí)和完善法制為課題。”[22]例如，我國(guó)刑事訴訟法修改中移植、借鑒了英美法中的非法證據(jù)排除、反對(duì)強(qiáng)迫自證其罪、排除合理懷疑、對(duì)抗制庭審等規(guī)則，可以說(shuō)是比較法研究的重要成果。比較方法在法學(xué)研究中具有不可忽視的作用。在運(yùn)用比較方法時(shí)，要注意理解和掌握比較法的一些基本范疇和理論，如“法系”“功能主義”“法律移植”“法律文化”“世界法”“法律本土化”等。

在一篇論文中，選擇哪種論證方法，或是綜合運(yùn)用多種論證方法，這要根據(jù)論文的研究主題來(lái)決定。方法是為目的而服務(wù)的，合適的就是最好的。

三、論證的行文

法學(xué)論文是通過(guò)擺事實(shí)、講道理，以理服人的。所以，行文的風(fēng)格盡可能平實(shí)、簡(jiǎn)潔、規(guī)范。平實(shí)就是平易、樸實(shí)，使用明白、流暢的語(yǔ)言，使人清楚地知道作者的意思，而不是故弄玄虛，云山霧罩，讓讀者不知所云。簡(jiǎn)潔就是簡(jiǎn)練、潔凈，干脆利落，不拖泥帶水。規(guī)范就是使用法律術(shù)語(yǔ)要準(zhǔn)確、引用法律條文要符合形式要求等。