四、公司治理結構是公司正常運營的基礎

公司治理結構是指一整套關于公司組織形式、控制機制、利益分配的制度安排。它事實上是個經濟學名詞。在法律上, 我們稱之為公司組織結構。但是, 似乎大家都已習慣了公司治理結構這樣的表述, 我們也不妨從俗。從法律的角度看, 公司治理結構是指調整公司的投資者、經營者、勞動者和監督者各自的權利、義務、責任及其與公司外部關系的法律制度和規范體系。簡言之, 公司治理結構是關于公司組織機構體系以及各組織機構的權利義務的法律制度。

根據我國公司法, 股東會 (股東大會) 是公司的權力機構, 它決定公司的最重要的事項, 行使以下職權:

(一) 決定公司的經營方針和投資計劃;

(二) 選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事, 決定有關董事、監事的報酬事項;

(三) 審議批準董事會的報告;

(四) 審議批準監事會或者監事的報告;

(五) 審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案;

(六) 審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;

(七) 對公司增加或者減少注冊資本作出決議;

(八) 對發行公司債券作出決議;

(九) 對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議;

(十) 修改公司章程;

(十一) 公司章程規定的其他職權。

現代企業制度的一項基本特征是所有權與經營權分離, 具體而言, 就是作為所有者的股東一般并不直接介入公司的經營管理, 而是通過股東會 (股東大會) 決定公司的重大事項, 通過授權董事會實施經營管理。當然, 自然人投資的規模較小的公司, 股東身份與董事身份往往是競合的, 這也符合這些公司的實際狀況。

根據我國公司法, 有限責任公司的董事會由三至十三名董事組成, 股份有限公司的董事會由五至十九名董事組成。董事會設董事長一人, 可以設副董事長。股東人數較少或者規模較小的有限責任公司, 可以設一名執行董事, 不設立董事會。董事會對股東會負責, 行使下列職權:

(一) 召集股東會會議, 并向股東會報告工作;

(二) 執行股東會的決議;

(三) 決定公司的經營計劃和投資方案;

(四) 制訂公司的年度財務預算方案、決算方案;

(五) 制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;

(六) 制訂公司增加或者減少注冊資本以及發行公司債券的方案;

(七) 制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案;

(八) 決定公司內部管理機構的設置;

(九) 決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項, 并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項;

(十) 制定公司的基本管理制度;

(十一) 公司章程規定的其他職權。

對于具體的經營管理工作, 通常由董事會聘任的經理 (總經理) 負責, 經理的職權一般包括:

(一) 主持公司的生產經營管理工作, 組織實施董事會決議;

(二) 組織實施公司年度經營計劃和投資方案;

(三) 擬訂公司內部管理機構設置方案;

(四) 擬訂公司的基本管理制度;

(五) 制定公司的具體規章;

(六) 提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人;

(七) 決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員;

(八) 董事會授予的其他職權。

股東授權董事會對公司進行經營管理, 董事會是否忠實地履行其職責, 維護股東的權益呢? 這需要必要的監督。股東除了通過股東會 (股東大會) 進行監督外,還可以通過設立專門的監督機構進行監督, 這就是監事會。我國公司法規定, 公司設立監事會, 其成員不得少于三人。股東人數較少或者規模較小的有限責任公司,可以設一至二名監事, 不設立監事會。監事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表, 其中職工代表的比例不得低于三分之一。監事會、不設監事會的公司的監事行使下列職權:

(一) 檢查公司財務;

(二) 對董事、高級管理人員執行公司職務的行為進行監督, 對違反法律、行政法規、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;

(三) 當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時, 要求董事、高級管理人員予以糾正;

(四) 提議召開臨時股東會會議, 在董事會不履行本法規定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議;

(五) 向股東會會議提出提案;

(六) 依照公司法的規定, 對董事、高級管理人員提起訴訟;

(七) 公司章程規定的其他職權。

公司法規定了股東會 (股東大會) 的召集、召開、主持的程序以及股東會 (股東大會) 的議事方式和表決程序, 規定了董事和監事產生辦法、董事會和監事會的召集、召開、主持的程序以及議事方式和表決程序。同時, 公司法授權公司通過公司章程作出細化的規定。由于公司法只作出原則性規定, 而每一家公司的股權結構、股東對公司經營管理的態度、董事會、總經理、監事會的人員結構等諸多具體情形各不相同, 因此, 有必要在公司章程中詳細規定股東會 (股東大會)、董事會、監事會的職權和各自的議事規則和表決程序, 以盡可能避免僵局的產生, 保證公司能夠持續經營。

公司的董事、監事以及高級管理人員接受股東的委托經營管理公司, 作為受托人, 對公司應當負有忠實義務和勤勉義務。存在以下情形, 將會影響其忠實、勤勉地履行義務, 因而不能擔任公司的董事、監事、高級管理人員:

(一) 無民事行為能力或者限制民事行為能力;

(二) 因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序,被判處刑罰, 執行期滿未逾五年, 或者因犯罪被剝奪政治權利, 執行期滿未逾五年;

(三) 擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理, 對該公司、企業的破產負有個人責任的, 自該公司、企業破產清算完結之日起未逾三年;

(四) 擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人, 并負有個人責任的, 自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾三年;

(五) 個人所負數額較大的債務到期未清償。

負有忠實義務和勤勉義務的董事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入, 不得侵占公司的財產, 也不得有下列行為:

(一) 挪用公司資金;

(二) 將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲;

(三) 違反公司章程的規定, 未經股東會、股東大會或者董事會同意, 將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保;

(四) 違反公司章程的規定或者未經股東會、股東大會同意, 與本公司訂立合同或者進行交易;

(五) 未經股東會或者股東大會同意, 利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會, 自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務;

(六) 接受他人與公司交易的傭金歸為己有;

(七) 擅自披露公司秘密;

(八) 違反對公司忠實義務的其他行為。

董事、高級管理人員違反以上規定所得的收入應當歸公司所有。

參考案例 2. 5

董事損害公司權益須賠償

A公司通過多方努力取得了承辦某旅游節的授權, 但是按照約定, 其需向主管該旅游節的旅游局支付活動保證金人民幣50萬元。 B公司的董事長、法定代表人馬某指示B公司的財務將本公司的人民幣50萬元作為A公司的旅游節保證金支付給了旅游局。此后, 馬某又要求旅游局將上述50萬元以退回押金的名義支付給了C公司。后由于B公司股權轉讓, 馬某因此離任, B公司在審計時才獲悉以上50萬元的去向,B公司遂以董事損害公司權益的名義起訴馬某要求其承擔賠償責任, 并要求A公司和C公司承擔連帶的賠償責任。

經法院查明,B公司成立之初系A公司的全資子公司, 馬某系A公司的董事長、法定代表人, 后又被指定到B公司擔任董事長和法定代表人之職。C公司也系A公司投資設立的子公司, 其董事長和法定代理人胡某也是由A公司指定的, 并且胡某同時擔任B公司的董事。

法院在查清三個企業之間關聯關系和馬某、胡某關聯董事關系后, 認定馬某利用其同時擔任A、 B公司法定代表人和董事的關聯關系, 為A公司的利益指示B公司對外付款, 并造成B公司無法向旅游局追回50萬元, 馬某的行為違背其對B公司所負的忠實義務, 侵害了B公司利益, 應依法對B公司的損失承擔賠償責任。同時由于馬某系A公司的法定代表人, 故A公司對馬某的侵權行為是明知的且有共同的主觀故意, 因此A公司與馬某構成共同侵權, 承擔連帶賠償責任。但是B公司無法證明C公司與馬某共同實施了董事侵害公司權益的行為, 故無法根據董事損害公司權益這一案由主張C公司承擔共同還款義務。

在公司運作中, 董事和公司的高級管理人員利用職務之便, 損害公司利益的情況時有發生。如何有效防止前述行為的發生, 并追究相關董事和高級管理人員的賠償責任, 保護公司的合法權益是每個公司和股東關心的話題。對此, 我國公司法明確了董事和高級管理人員對公司的忠實義務, 并設定了一系列系統、全面和操作性強的規定。

首先, 公司法專設了第六章“公司董事、監事和高級管理人員的資格和義務”,在第一百四十七條規定了忠實和勤勉義務的一般性原則, 即“董事、監事、高級管理人員應遵守法律、行政法規和公司章程, 對公司負有忠實義務和勤勉業務”, 確定了董事只能為適當的目的, 即維護公司的最大利益而行使權利, 避免與公司發生潛在的或現實的利益沖突的原則。其次, 公司法在第一百四十八條中列舉了董事、高級管理人員的八項禁止行為, 即挪用公司資金; 將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲; 違反公司章程的規定, 未經股東會、股東大會或者董事會同意, 將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保; 違反公司章程的規定或者未經股東會、股東大會同意, 與本公司訂立合同或者進行交易; 未經股東會或者股東大會同意, 利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會,自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務; 接受他人與公司交易的傭金歸為己有; 擅自披露公司秘密; 違反對公司忠實義務的其他行為。以上概括和列舉的形式,系統、全面地規定了董事、高級管理人員的忠實義務。最后, 在第一百五十一條中賦予了股東派生訴訟權, 即董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定, 給公司造成損失的, 股東可以書面請求監事 (會)向人民法院起訴董事等或請求董事會 (執行董事) 起訴監事, 如董事、監事拒絕起訴或者情況緊急, 股東也可以自己的名義直接向法院起訴。該規定明確了董事、監事、高級管理人員侵害公司利益時, 股東或公司權利救濟的方式, 使保護公司合法權益更具有可操作性。