陳某某濫用職權、受賄案

案例依據

廣東省陽江市中級人民法院〔2016〕粵17刑再2號刑事裁定書。

案例內容

原審被告人陳某某犯濫用職權罪、受賄罪一案，陽江市中級人民法院于2014年11月17日作出〔2014〕陽中法刑二初字第9號刑事判決。宣判后，陽江市人民檢察院以原判認定原審被告人陳某某犯受賄罪證據不足確有錯誤為由提出抗訴，原審被告人陳某某亦提出上訴。廣東省高級人民法院在審理過程中，廣東省人民檢察院認為抗訴不當，申請撤回抗訴，上訴人陳某某亦申請撤回上訴，廣東省高級人民法院先后于2015年6月2日、2015年7月20日作出〔2015〕粵高法刑二終字第21號刑事裁定，準許廣東省人民檢察院撤回抗訴、準許上訴人陳某某撤回上訴。二審刑事裁定發生法律效力后，廣東省人民檢察院于2015年12月7日針對一審判決向廣東省高級人民法院提出抗訴。廣東省高級人民法院于2016年9月8日作出〔2016〕粵刑抗4號再審決定書，指令陽江市中級人民法院另行組成合議庭對本案進行再審。

法院受理后，依法另行組成合議庭公開開庭審理了本案，現已審理終結。

法院原審查明，因西湖公園建設用地需要，1999年1月6日陽西縣人民政府與海陽公司簽訂《國有土地使用權變更協議書》，陽西縣人民政府以縣城第二十二區的200畝國有土地置換海陽公司位于第二十區的184.6畝國有土地。陽西縣國土局依據上述協議于2000年6月1日給海陽公司頒發了總面積113368.98平方米的四宗《國有土地使用證》及《農（居）民建房用地許可證》。其中《農（居）民建房用地許可證》注明“本宗地須在2002年6月1日前開始使用，否則收回另行安排。”海陽公司取得上述土地后沒有按規定的時間動工建設，造成土地閑置。2002年12月3日海藥公司向陽江市中級人民法院起訴海陽公司，要求海陽公司將上述土地過戶給海藥公司。經陽江市中級人民法院調解，雙方于2003年4月日達成協議，海陽公司同意將上述土地過戶給海藥公司。同月18日海陽公司與海藥公司簽訂《國有土地使用權轉讓合同書》，海陽公司以1940萬元將上述土地轉讓給海藥公司。同日，陽西國土資源局為海藥公司辦理了過戶手續，并頒發了四個《國有土地使用權證》和《農（居）民建房用地許可證》。《農（居）民建房用地許可證》重新規定上述土地須在2005年4月17日前開始使用。

2003年12月19日，陽西國土資源局向海藥公司發出《限期動工通知》。被告人陳某某2004年3月任該局局長后，該局分別于同年8月5日和2005年4月22日發函給海藥公司，要求海藥公司盡快開工建設，否則將依法收回上述土地使用權。

2005年4月27日，海藥公司與許某某簽訂協議，海藥公司以390萬元轉讓上述四宗土地使用權給許某某。許某某支付10萬元定金后，因未按時支付余下的380萬元而導致該協議未履行。

2005年9月27日，陳某某主持召開陽西國土資源局黨組會，決定依法收回海藥公司上述土地使用權。同日，陽西縣國土資源局向海藥公司發出《關于收回閑置土地的通知》。2005年10月28日陳某某再次主持召開黨組會議，以該地閑置政府有責任為由，決定不收閑置費。

2005年10月陽江市順進公司法定代表人林某某有意在陽西縣購買土地，并經他人介紹與陳某某認識。二人認識后，陳某某即提議林某某購買海藥公司的上述四宗土地。林某某經與海藥公司溝通，雙方同意以390萬元轉讓上述四宗土地使用權。同月26日陳某某指派秘書股股長梁某某和市場股股長陳某某，攜帶陽西國土資源局行政公章和空白土地使用權轉讓合同書、土地使用權變更登記呈批表與林某某一起前往海口市與海藥公司簽訂轉讓協議。次日，該局工作人員根據陳某某盡快為順進公司辦理過戶手續的指示，批準了上述四宗土地的權屬變更登記。同日許某某得知該地轉讓給順進公司后，其妻子即到陽西縣國土資源局提出異議，并于同月28日向陽江市中級人民法院提出財產保全的申請。同日，陽江市中級人民法院裁定對上述四宗土地予以查封。同年11月4日陽江市中級法院將《裁定書》和《協助執行通知書》送至陽西縣國土資源局，陳某某指示梁某某以該地已轉讓他人為由拒絕簽收。2005年12月2日陽西縣國土資源局為順進公司頒發了四個《國有土地使用權證》。因許某某在十五日內沒有起訴，陽江市中級人民法院于2006年1月2日裁定對上述土地解封。

對于被告人及其辯護人所提辯護意見，經查，本案所涉的土地于2000年6月1日由海陽公司通過政府出讓依法取得使用權，并進行了初始登記。國土部門向海陽公司發了《建房用地許可證》，該證載明的限期動工時間（2000年6月1日至2002年5月31日）是依法、依規的，是有效的。海陽公司在期限內沒有動工建設，依據《閑置土地處置辦法》第二條規定，上述土地就是閑置土地。海藥公司于2003年4月18日在上述土地閑置未滿一年的情況下，經法院裁定抵頂債權，依照司法程序取得土地使用權，也就是說海陽公司轉讓上述土地使用權給海藥公司是合法、有效的。依照《城市房地產管理法》第42條之規定“房地產轉讓時，土地使用權出讓合同載明的權力、義務隨之轉移”，海藥公司從海陽公司轉讓取得土地使用權后，其規定的動工建設時間就是海陽公司建房用地許可證載明的動工建設時間。海藥公司的上述土地從2002年6月1日起已是閑置土地，陽西國土資源局依據相關規定先后四次發通知給海藥公司，限其盡快動工、繳交土地閑置費直至依法無償收回土地使用權。被告人陳某某2004年任陽西國土資源局局長后，明顯發現海藥公司上述土地屬閑置土地，也指示相關部門起草文書，親自簽發，通知海藥公司對上述閑置土地接受調查處理。2005年9月27日，被告人陳某某還主持召開局黨組會議并決定依法無償收回海藥公司的土地使用權。陽西國土局本應依照《閑置土地處置辦法》第二條、第四條、第五條、《廣東省人民政府關于加強非農業建設閑置土地管理的通知》第三條、第五條、第六條、《城市房地產管理法》第二十五條的相關規定，對閑置土地作出調查認定，報縣政府批準依法無償收回海藥公司的土地使用權，正確履行國土部門對國有土地的管理、監督職責。由于順進公司的介入，被告人陳某某沒有按黨組會議決定，依法履行職責，而是指派梁某某、陳某某帶著公章、合同書到海南積極協助順進公司辦理過戶手續，故意違反《中華人民共和國土地管理法》第三十七條、《城市房地產管理法》第二十五條、《城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第十九條、《閑置土地處置辦法》《廣東省人民政府關于加強非農業建設閑置土地管理的通知》等法律規定，徇私情，為海藥公司和順進公司就上述土地辦理了過戶手續，并在法院對上述土地查封期間，頒發《國有土地使用權證》給順進公司，致使本應由政府無償收回的土地被順進公司取得，造成上述113368.98平方米土地的整體流失，造成經濟損失390萬元（按當時的評估價值），被告人陳某某的行為已構成濫用職權罪。辯護人稱海藥公司將土地轉讓給順進公司之前不存在閑置兩年的情況，被告人的行為不構成濫用職權罪的辯護意見理據不足，不予采納。公訴人稱被告人的行為造成了惡劣的社會影響的證據不足，不予認定。辯護人稱被告人的行為沒有造成惡劣的影響的辯護意見可予采納。

對于被告人及其辯護人稱被告人的行為不構成受賄罪的辯護意見，經查，本案認定被告人的行為構成受賄罪的證據主要有被告人本人于2013年11月5日前在檢察院偵查期間的幾次交代，交代林某某送了20萬元給其，林某某講借了20萬元給被告人，還有查獲的銀行存折、提款憑條等證據。被告人陳某某在從2013年11月5日開始在檢察院的審訊及庭審階段，均供稱是向林某某借20萬元，并寫有借條，2008年底曾在愉景花園門口附近想還錢給林某某，林某某也證實了被告人的以上交代，鑒于本案認定被告人陳某某收受林某某送的20萬元的主觀故意證據方面只有被告人陳某某在檢察機關前期的供述，林某某一直講是被告人陳某某碰見其時才向其借的，被告人陳某某的交代能與林某某一致的說法是借錢，因此，認定被告人犯受賄罪的主觀故意方面的證據不足，辯護人稱指控被告人的行為構成受賄罪的證據不足的辯護意見可予采納。

法院原審認為，被告人陳某某身為國土資源局局長，明知涉案土地閑置已超過二年，在陽西縣國土資源局決定無償收回該地使用權的情況下，不但沒有對閑置土地作出調查認定，報縣政府批準依法無償收回海藥公司的土地使用權，正確履行國土部門對國有土地的管理、監督職責，反而指派該局工作人員違規辦理該地的過戶、轉讓手續，造成了國家財產390萬元的重大損失，情節特別嚴重，其行為已構成濫用職權罪，公訴機關指控被告人陳某某的行為構成濫用職權罪的罪名成立，應予支持，指控被告人陳某某的行為構成受賄罪的證據不足，不予支持。被告人及其辯護人稱被告人的行為不構成濫用職權罪的辯護意見理據不足，不予采納；被告人及其辯護人稱指控被告人的行為構成受賄罪的證據不足、被告人的行為不構成受賄罪的辯護意見有理，可予采納。經法院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國刑法》第三百九十七條第一款的規定，作出判決：被告人陳某某犯濫用職權罪，判處有期徒刑三年六個月。

廣東省人民檢察院抗訴提出，法院判決不予認定陳某某犯受賄罪確有錯誤，理由如下：一、相關證據足以證明陳某某的受賄事實。陳某某是在檢察機關尚未掌握其受賄事實時主動交代了其收受林某某2O萬元的事實，且作出了多次穩定的有罪供述。陳某某雖在偵查后期翻供，但其翻供沒有合理理由。二、陳某某以“借款”為名索賄的主觀故意非常明顯，其行為符合最高人民法院《全國法院審理經濟犯罪案件工作座談會紀要》第六條關于索賄的規定。三、應對陳某某追究受賄罪的刑事責任。請求對本案進行再審。

經再審查明，原審判決認定的事實屬實，予以確認。

另外，法院在再審過程中，檢察機關就濫用職權部分出示五份新證據：（1）檢察機關對原海南海陽實業總公司陽江分公司法人代表、總經理潘某某的調查筆錄，證明2003年經法院裁定把四塊土地頂債給海南輕騎海藥公司等情況。（2）陽西縣國土資源局2015年6月8日出具的《關于陽西縣城原二十區四宗國有土地閑置情況的說明》，擬證明海南海陽實業總公司陽江分公司于2000年6月1日用過與縣政府置換方式取得原陽西縣城第二十區四宗土地使用權從2001年6月1日起屬于閑置土地。（3）陽西縣住房和城鄉規劃建設局2015年5月19日出具的《關于海南海陽實業總公司在陽西縣城4宗土地相關規劃報建資料的情況說明》，擬證明海南海陽實業總公司在陽西縣城4宗土地在我局未辦理過城市建設用地選址、建設用地規劃許可證以及報建手續。（4）陽西縣住房和城鄉規劃建設局于2015年5月19日作出的《關于海南輕騎海藥房地產開發公司在陽西縣城4宗土地相關規劃報建資料的情況說明》，擬證明海南輕騎海藥房地產開發公司在陽西縣城4宗土地在我局未辦理過城市建設用地選址、建設用地規劃許可證以及報建手續。（5）陽西縣住房和城鄉規劃建設局于2015年5月19日作出的《關于陽江市順進置業有限公司在陽西縣城4宗土地相關規劃報建資料的情況說明》，擬證明陽江市順進置業有限公司在陽西縣城4宗土地在我局未辦理過城市建設用地選址、建設用地規劃許可證以及報建手續。

再審庭審中，陳某某的辯護人出示二份新證據：（1）陽江市陽東區人民法院〔2015〕陽東法民一初字第435號民事調解書，證明林某某于2015年向陽江市陽東區人民法院起訴被告人陳某某償還借款20萬元，經法院主持，雙方于2015年10月14日達成調解，法院出具調解書。由此證明了被告人陳某某與林某某之間發生的20萬元經濟往來是民間借款性質，不是行賄。（2）《銀行交易流水和回單》，證明陽江市陽東區人民法院作出〔2015〕陽東法民一初字第435號民事調解書后，被告人陳某某的兒子陳某某分別于2015年10月26日和2015年11月13日各匯款5萬元，兩次合共匯款10萬元到陽東區人民法院賬上，代陳某某履行了調解書確定的部分還款義務。

再審開庭中陳某某辯稱，自己沒有受賄，請求重新審查濫用職權部分。借錢給女朋友分手費。林某某說我們交談時我沒有說過還錢的事是不實的，我經常說還錢，只是錢還不夠。那些錢是我借的，不是送的。林某某說的那句經典的話，我在供述里利用這句話說出來，書面交代不是真實的，是假的，當時在11月5號之前，我按照偵查人員的意思編出來的。

原審被告人陳某某的辯護人認為，指控陳某某犯受賄罪，證據不足，罪名不能成立。主要理由是：

1．在陳某某所作的有罪供述中，2013年10月18日所作的三份訊問筆錄和陳某某四份親筆交代材料都是在偵查機關違反法定程序（超期傳喚）進行的取證，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十條的規定，應作為非法證據予以排除。

2．在排除上述非法證據后，陳某某在三份筆錄中承認收受林某某20萬元，但在七份筆錄中辯解為其向林某某借的借款。對于陳某某的兩種供述，應以是否能得到有其他證據印證作為采信標準。林某某的證言一直都稱該20萬元為借款，從未承認過是送20萬給陳某某，這與陳某某的無罪辯解互相印證，應予采信。

3．從是否符合情理的方面分析，陳某某在本案中所涉的20萬元符合借款的特征，應認定為借款。具體表現在：

（1）林某某將20萬元存折給陳某某的時候，陳某某主動寫了借據給林某某，符合借款的特征。如果是行賄、受賄，不會主動寫借據。

（2）在借款后至本案案前，陳某某曾經打電話約林某某到愉景花園門口南大商場側還錢，雙方有過還款的意思表示和行為，雖然最終錢沒有還上，是因為林某某同意陳某某遲些時候再還，并沒有不用還的意思表示。

（3）林某某的證言證實，其與陳某某是在名豪酒店門口偶然碰見，陳某某向其提出借款20萬元的，這種偶然性與行賄一般都是有計劃有準備的特點不合。

（4）從心理活動方面分析，行賄人與受賄人都擔心別人知道行受賄的事實，款項的往來必然會選擇隱蔽、秘密的方式進行，但林某某卻以存折的方式將錢給陳某某，這不符合行賄人的心理特征，因為存折會留下痕跡的。如果是行賄，以林某某作為一個房地產老板的認知水平，又怎會選擇送存折的方式？陳某某收到林某某的存折后，曾多次從存折中取款出來，還將12萬元存入存折中，這種用錢的公開性也不符合受賄人的心理特點，恰好說明是借款的性質。

（5）陳某某在2013年叫林某某補寫一張還款的收據，其目的與動機是為了應付許某甲網上投訴引起的調查，并不是為了沖抵借款，讓林某某不再還錢，沒有讓陳某某不再還款的意思表示，并不改變這20萬元是借款的性質。

（6）林某某于2015年向陽江市陽東區人民法院起訴被告人陳某某償還借款20萬元，經法院主持，雙方于2015年10月14日調達成調解，法院出具調解書。陽江市陽東區人民法院作出〔2015〕陽東法民一初字第435號民事調解書后，被告人陳某某的家屬（兒子陳某某）分別于2015年10月26日和2015年11月13日各匯款5萬元，兩次合共匯款10萬元到陽東區人民法院賬上，代陳某某履行了調解書確定的部分還款義務。由此證明了被告人陳某某與林某某之間發生的20萬元經濟往來是民間借款性質，不是行賄。

第一次的還款行為，是陳某某與林某某當面確認借款關系，是對借款時間進行續期，林某某自始至終都沒有表示過錢是送的、不用還，而且陳某某寫了借據給林某某，林某某隨時都可以拿出借據要求還款。無論從證據體系、林某某和陳某某的供述沒有形成證據鏈，而且給的是存折，是公開性的，沒有隱秘性。綜上，陳某某都不構成受賄罪。

4．原審判決認定事實錯誤，適用法律錯誤，現應改判被告人陳某某不構成濫用職權罪。對陳某某濫用職權部分在本案也應一并審查。

案例判決

法院再審認為，原審被告人陳某某收受林某某20萬元的證據主要是陳某某本人在檢察機關前期的幾次供述和兩份自我交代，還有查獲的銀行存折、提款憑條等證據證實。陳某某最初稱20萬元是借款，后改口是收受林某某20萬元；從2013年11月5日開始在檢察機關的審訊及庭審階段，均供稱是向林某某借款20萬元，并寫有借據給林某某。林某某陳述一直稱是借款，是在名濠酒店碰到陳某某的時候，陳某某向其提出借款，后將存有20萬元的存折交給陳某某，并寫有借據。陳某某借款是臨時起意，是在酒店碰見提出借款，寫有借據；林某某一直稱是借款，沒有認為是送錢；陳某某借款不是在土地交易之中進行，而是在土地交易一年之后；陳某某借款之后有歸還的意思表示及行為，多次主動與林某某見面，得到林某某同意后沒有還款；借款的往來是公開的，林某某通過用自己名字的存折方式借款給陳某某，陳某某還簽自己的名字去取款，還存款進該存折，剩余的款還叫林某某幫取出，這些不符合受賄主觀方面的特征，不能認定陳某某有受賄的故意。本案未能排除借款的可能，因此，認定陳某某犯受賄罪的主觀方面故意的證據不足，檢察機關的抗訴理由不能成立，不予采納。辯護人稱指控陳某某的行為構成受賄罪的證據不足的辯護意見予以采納。

對于原審被告人陳某某請求對濫用職權重新審查以及辯護人稱陳某某不構成濫用職權罪。經查，原審被告人陳某某身為國土資源局局長，明知涉案土地閑置已超過二年，在陽西縣國土資源局決定無償收回該地使用權的情況下，不但沒有對閑置土地作出調查認定，報縣政府批準依法無償收回土地使用權，正確履行國土部門對國有土地的管理、監督職責，反而指派該局工作人員違規辦理該地的過戶、轉讓手續，造成了國家財產390萬元的重大損失，陳某某已構成濫用職權罪。

綜上所述，原審判決認定原審被告人陳某某構成濫用職權罪的事實清楚，證據確實充分，量刑適當，審判程序合法，應予維持。原審被告人陳某某及其辯護人稱陳某某的行為不構成濫用職權罪的辯護意見理據不足，不予采納；公訴機關抗訴原審被告人陳某某的行為構成受賄罪的證據不足，不予支持。

2017年4月7日，案經法院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國刑事訴訟法刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項、第二百四十五條的規定，裁定如下：

維持陽江市中級人民法院（2014）陽中法刑二初字第9號刑事判決。