- 電子商務概論(第2版)
- 高功步
- 10536字
- 2020-08-28 16:34:16
2.2 電子商務的法律環境
2.2.1 電子商務法概述
1.電子商務引發的法律問題
電子商務中的經濟資源并不是以傳統的物化形式出現的,而是被虛擬為數字形式的符號。這種虛擬的信息資源對商業信用和立法提出了更高的要求。電子商務對現行的法律構成了挑戰,這種挑戰主要表現為:①傳統法律的國家性與電子商務全球性之間的沖突;②政府的主動監管與電子商務自發性之間的沖突;③傳統法律的實體要求與電子商務虛擬化之間的沖突。為了促進電子商務的發展,有必要對現有的法律法規進行修正,并制定法律來規范電子商務中出現的新交易行為。
電子商務法是調整電子商務活動中所產生的社會關系的法律規范的總稱。
電子商務法的表現形式是制定法。大陸法系國家以制定法為其傳統,以判例法為特點的英美法系國家也逐漸朝著制定法與判例法相結合的方向發展。現在美國正在著手制定其有關電子商務的成文法,而聯合國貿易法委員會制定的《電子商務示范法》也是以制定法的形式表現出來的。可見,以制定法的形式表現電子商務法已是大勢所趨。制定法是電子商務法的又一特點。此外,電子商務是一種世界性的經濟活動,它的法律框架也不應只局限在一國范圍內,而應適用于國際的經濟往來,得到國際的認可和遵守。各國在制定其電子商務法時應該參照聯合國貿易法委員會的《電子商務示范法》,同時結合本國國情制定出具有國際性的國內法。這樣制定出來的電子商務法既有利于和國際接軌,也有利于統一的國際電子商務法典的制定。
2.電子商務法的特點
電子商務法具有以下特點:
(1)國際性
電子商務已發展為一種世界性的經濟活動,它的法律框架自然不應只局限在一國范圍內,而應得到國際社會的認可和遵守。電子商務法最終要以適應全世界的要求為特征,自然而然地,國際性就成為了電子商務法的特征之一。
(2)技術性
電子商務是現代高科技的產物,它需要通過互聯網來進行,規范這種行為的電子商務法必然要適應這種特點。所以,有關電子商務的法律規范也必須以技術性為其主要特點之一。在電子商務中,許多法律規范都是直接或間接地由技術規范演變而成的。例如,一些國家將運用公開密鑰體系生成的數字簽名規定為安全的電子簽名。
(3)安全性
計算機網絡的技術性和開放性也使它具有極大的脆弱性。計算機及網絡技術的發展使各行各業對計算機信息系統具有極強的依賴性,與此同時,計算機“黑客”和計算機病毒的侵入或攻擊有可能給商家乃至整個社會造成極大的損失。電子商務法通過對電子商務安全性問題進行規范,有效地預防和打擊各種計算機犯罪,切實保證電子商務的安全運行。所以,安全性是電子商務法的又一特征。
(4)開放性
電子商務法必須以開放的態度對待任何技術手段與信息媒介,設立開放型的規范,讓所有有利于電子商務發展的設想和技巧,都能被容納進來。在電子商務立法中,大量使用開放性條款和功能等同性條款,其目的就是開拓社會各方面的資源,以促進科學技術及其社會應用的廣泛發展。它具體表現在電子商務法的基本定義的開放、基本制度的開放,以及電子商務法律結構的開放等方面。
(5)復合性
電子商務交易關系的復合性,來源于其技術手段上的復雜性和依賴性。它通常表現在當事人必須在第三方的協助下完成交易活動。每一筆電子商務交易的進行,都必須以多重法律關系的存在為前提,這是傳統口頭或紙面條件下所沒有的。它要求多方位的法律調整以及多學科知識的應用。
(6)程序性
電子商務法中有許多程序性規范,主要解決交易的形式問題,一般不直接涉及交易的具體內容。在電子商務中,以數據信息作為交易內容的法律問題復雜多樣化,目前由許多不同的專門的法律規范予以調整。
3.電子商務法的基本原則
(1)交易自治原則
交易自治原則允許當事人以協議方式訂立他們之間的交易規則,是交易法的基本屬性。電子商務主體有權決定自己是否進行交易、和誰交易及如何進行交易,這完全體現了電子商務主體的意思。任何單位和個人利用強迫、利誘等手段進行違背當事人真實意思的交易活動都是無效的。
(2)證據平等原則
電子簽名和文件應當與書面簽名和書面文件具有同等的法律地位。電子商務的電子文件包括電子商務合同以及電子商務中流轉的電子單據。在電子商務中,貿易合同、提單、保險單、發票等書面文件將被儲存于計算機內相應的電子文件所代替,這些電子文件就應當是證據法中的電子證據。各國法律中都逐漸加入有關電子證據的規定,使電子證據取得與傳統書面證據同樣的法律地位。
(3)中立原則
電子商務法的基本目標是要在電子商務活動中建立公平的交易規則,這是商法的交易安全原則在電子商務法上的必然反映。而要達到交易和參與各方利益的平衡,實現公平的目標,就有必要做到如下幾點:技術中立、媒介中立、實施中立、同等保護。
(4)保護消費者的正當權益原則
電子商務活動新的特點要求對消費者的權益進行更為有力的保護,所以電子商務法必須為電子商務建立適當的保護消費者權益的規定,還必須協調制定國際規則,讓消費者可以明確對某一貿易如何操作以及了解所使用的消費者權益保護法。
(5)安全性原則
維護電子商務活動的安全成為電子商務法的主要任務之一,電子商務法也應該以維護電子商務的安全為基本原則。電子商務以其高效、快捷的特性,在各種商務交易形式中脫穎而出,具有強大的生命力。而這種高效、快捷的交易工具,必須以安全為前提,它不僅需要技術上的安全措施,而且也離不開法律上的安全規范。
4.我國電子商務立法的最新進展
我國發展電子商務的法律政策環境正在不斷完善,相關的法律、法規也在趨于成熟。
1994年至2001年,被稱為中國互聯網的1.0時代。該時期的互聯網發展主要以信息的單項傳播為主,同時也是以新浪、網易、搜狐等為代表的門戶網站時代。1998年之前,互聯網的發展由產業部門主管,由于部門的特殊性質,其更注重對互聯網的開拓和探索,因此“先發展、后管理”的理念成為這個時期互聯網發展的要素。
由于這個時期互聯網發展的特性,相關的立法工作仍處在探索階段,1996年2月1日,國務院第195號令發布《中華人民共和國計算機網絡信息國際聯網管理暫行規定》,這是在中國接入國際互聯網后,國家首次出臺的較為全面的規范性文件,為互聯網產業的良性發展打下了基礎。這個時期的相關立法偏重于以計算機病毒防治和軟件保護為要點的計算機信息系統保護,如1996年發布的《計算機網絡信息國際聯網管理暫行規定》、1997年批準的《計算機網絡信息國際聯網安全保護管理辦法》、2001年公布的《中華人民共和國計算機軟件保護條例》(以下簡稱《計算機軟件保護條例》)等。這個時期,共頒布了有關互聯網的法律1部,行政法規7部,部門規章4部,相關司法解釋2條。
從2001年至2008年,互聯網開啟Web2.0的全新時代,在這個時期,互聯網發展呈現出去中心化、開放和共享的特征,互聯網的信息傳播呈現出雙向傳播特征,博客開始出現,互聯網媒體影響力與日俱增,電子商務開始發展。到2008年3月,中國的網民數量和寬帶數量均超過了美國,中國網民規模開始領跑世界。這個時期的互聯網立法,也呈現出多元化發展和回應性發展態勢,相關的網絡管理部門,在這個時期從產業部門轉向了政府意識形態部門,面對互聯網2.0時代的新問題和新挑戰,中央很多部門積極回應,以規范立法的方式對產生的問題規范管理。這個時期的立法主要圍繞著網絡知識產權、網絡文化市場整治和網絡經營場所管理等方面開展,如2002年公布的《互聯網上網服務營業場所管理條例》,2004年通過的《中華人民共和國電子簽名法》(以下簡稱《電子簽名法》),2006年公布的《網絡信息傳播權保護條例》,都是此時期的經典立法。同時,有關網絡的行業自律性規章也不斷出臺。這個時期,共出臺了1部法律,2部行政法規,11部部門規章。
2009年至2014年為互聯網3.0時代,人工智能、關聯數據和語義網絡構建等技術提高了人與人之間溝通的便利性,使得網絡對用戶信息的掌握和理解更加深入。自2009年開始,微博、微信類的服務開始崛起,將中國互聯網帶入以全方位互動為特色的互聯網模式,特別是到了2012年以后,我國全面進入了移動互聯網時代。在這個時期共頒布了法律1部,部門規章13部,最高人民法院司法解釋5條,如2012年通過的《全國人大常委會關于加強網絡信息保護的決定》,2014年發布的《國務院關于授權國家互聯網信息辦公室負責互聯網信息內容管理工作的通知》。同時值得注意的是,《中華人民共和國電子商務法》在2013年列入了國家立法規劃。這個時期,頒布的部門規章涉及了工信部、衛生部、商務部、文化部、國家工商行政總局、國務院新聞辦公室等十幾個部門,涉及部門之廣前所未有,足可見互聯網發展已全面鋪開。這個時期的立法側重于信息保護、電子商務和知識產權保護方面。
隨著網絡信息技術的不斷進步,網絡空間成為大國間進行政治、經濟、外交、安全博弈的新空間和新戰場,將國家之間的博弈維度從海、陸、空、太空進一步擴展到了網絡空間這個第五維度。2014年2月27日,由習近平總書記擔任組長的中央網絡安全和信息化領導小組正式成立,標志著我國已經將網絡空間安全上升到國家戰略的高度,也預示著我國將從網絡大國向網絡強國轉變。同時,《中華人民共和國網絡安全法》也于2016年11月7日發布,自2017年6月1日起開始施行。
互聯網的深入發展開始滲透到各個傳統行業中去。2015年7月4日,國務院印發了《國務院關于積極推行“互聯網+”行動的指導意見》。自2015年開始,中央各部門及地方,不斷出臺新立法、新規定,或者對傳統立法進行修訂,以適應“互聯網+”發展中出現的新業態、新模式,以填補現有的法律空白。
2.2.2 電子商務交易中的法律問題
1.電子商務中的法律主體
電子商務交易過程中的法律主體包括賣方、買方、網絡交易中心、電子銀行、認證機構和第三方物流。這些主體各有一定的法律地位,對應著不同的權利和義務。
(1)賣方
在電子商務條件下,賣方應當承擔以下3項義務:①按照合同的規定提交標的物及單據;②應保障對其所出售的標的物享有合法的權利;③對標的物的質量承擔擔保義務。賣方不履行合同義務時,買方可以選擇以下救濟方法:①要求賣方實際履行合同義務,交付替代物或對標的物進行修理、補救;②減少支付價款;③對延遲或不履行合同,要求其損失賠償;④解除合同,并要求其損失賠償。
(2)買方
在電子商務條件下,買方同樣應當承擔以下3項義務:①買方應當承擔按照網絡交易規定方式支付價款的義務;②買方應當承擔按照合同規定的時間、地點和方式接受標的物的義務;③買方應當承擔對標的物驗收的義務。若買方不履行合同義務,包括買方不按合同規定支付貨款和不按規定收取貨物,在這種情況下,賣方可選擇以下救濟方法:①要求買方支付價款、收取貨物或履行其他義務,并為此可規定一段合理額外的延長期限,以便買方履行義務;②損害賠償,要求買方支付合同價格與轉售價之間的差額;③解除合同。
(3)網絡交易中心
在電子商務中,網絡交易中心在網絡商品中介交易中扮演著介紹、促成和組織者的角色,應負責執行買賣雙方委托的任務,并積極協助雙方當事人成交。在進行介紹、聯系活動時,要誠實、公正、守信用,不得弄虛作假、招搖撞騙,否則必須承擔賠償責任。
(4)電子銀行
在電子商務中,電子銀行同時扮演著發送銀行和接收銀行的角色。其基本義務是依照客戶的指示,準確、及時地完成電子資金劃撥。在電子資金劃撥中常常出現因過失或欺詐而致使資金劃撥失誤或遲延的現象。如是過失,則適用于過錯歸責原則;如是欺詐所致,且電子銀行安全程序在電子商務上是合理可靠的,則名義發送人需對支付命令承擔責任。
(5)認證中心
認證中心扮演著一個買賣雙方簽約、履約的監督管理的角色,買賣雙方有義務接受認證中心的監督管理。在網絡交易過程中,認證機構是提供身份驗證的第三方機構,由一個或多個用戶信任的、具有權威性質的組織組成。它不僅要對進行網絡交易的買賣雙方負責,還要對整個電子商務的交易秩序負責。
(6)第三方物流
第三方物流是物流專業化的一種重要形式。第三方不參與商品供、需方之間的直接買賣交易,而只是承擔從生產到銷售過程中的物流業務,該業務包括商品的包裝、儲存、運輸、配送等一系列服務活動。專業化、社會化的第三方物流的承擔者,就是物流服務企業。
2.電子合同
《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第二條明確規定:“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。”電子合同是指當事人利用電子手段、光學手段或其他類似手段訂立的合同,在當前具體表現為當事人利用網絡采用電子數據交換、電子郵件等方式訂立的合同。電子合同是合同的一種特殊形式,其特殊性表現為訂立合同的手段或形式發生了變化。在適用法律方面,由于EDI和E-mail等電子形式的廣泛應用,因此在合同的訂立、合同的形式、合同成立的時間和地點、合同內容的確定,以及簽字等方面都和傳統的合同規則有所不同,電子合同逐漸形成了一套特殊的法律規則。
電子合同只是合同的一種特殊形式。電子合同的訂立仍然遵循合同訂立的基本程序——要約和承諾。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。承諾是指受要約人向要約人做出的同意按要約的內容訂立合同的意思表示。承諾是訂立合同的最后一個階段。承諾以與要約結合而使合同成立為目的,并非法律行為,而是屬于意思表示。
(1)電子合同的法律效力
我國《合同法》已將傳統的書面合同形式擴大到數據電文形式。我國《合同法》第十一條規定:“書面形式是指合同書、信件以及數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等可以有形地表現所載內容的形式。”這實際上已賦予了電子合同與傳統合同同等的法律效力。
我國《合同法》第四十四條規定:“依法成立的合同,自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的,依照其規定。”
電子合同法律效力的內容表現為:①在當事人之間產生合同之債;②當事人不得隨意變更、解除電子合同;③當事人需履行電子合同;④電子合同是處理當事人糾紛的依據。
電子合同的生效要件包括:①合同當事人應具有相應的民事行為能力;②意思表示真實;③不違反法律或者社會公共利益。
(2)合同履行的原則
電子商務合同基本上有3種履行方式:第1種是在線付款、在線交貨;第2種是在線付款、離線交貨;第3種是離線付款、離線交貨。
3.電子簽名與認證
簽名是具有法律意義的行為,它首先是一種證明行為。簽署者可借以證明物品、行為,或意思的歸屬;用以表明對其內容的同意。傳統簽名受到挑戰,其理由主要有3個:一是形式上的要求導致不公平;二是傳統簽名在大眾交易或貿易方面的不可操作性;三是不便于在電子通信環境中使用。傳統的手書簽名,必然要被一種與數據電信相適應的方式替代,而這就是電子簽名。
根據《電子簽名法》的規定,電子簽名是指:“數據電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認可其中內容的數據。”電子簽名對于電子商務的意義猶如手書簽名對于傳統商務的意義一樣。電子簽名可以滿足以下要求:①發送人事后不能否認其簽名以及發送的數據電文;②收件人能夠核實發送人簽名以及發送的數據電文;③收件人不能偽造發送人的簽名和發送的數據電文;④收件人不能對發送人的簽名和發送的數據電文進行部分篡改;⑤網絡中的某一用戶不能冒充另一用戶作為發件人或收件人。因此,電子簽名在一定程度上保證了網絡交易的安全,是電子商務中不可或缺的一個部分。否定電子簽名的法律效力,無疑會終結電子商務的發展。
電子簽名的具體技術方式分為兩大類:第一類是個人身份密碼或個人身份號碼(PIC/PIN),即以人為的特征作為鑒別的參照物,它包括從普通的個人口令、密碼,到非對稱加密等;第二類是與用戶個人生物特征相聯系的參照物,如指紋、視網膜紋、腦電波或聲波等,都可用來辨別用戶。
我國《電子簽名法》已由第十屆全國人大常務委員會第十一次會議于2004年8月28日通過,自2005年4月1日起施行。我國《電子簽名法》共分五章三十六條。該法立法的直接目的是規范電子簽名行為,確立電子簽名的法律效力,維護各方合法權益。立法的最終目的是促進電子商務和電子政務的發展,增強交易的安全性。《電子簽名法》重點解決了以下5個方面的問題:①確立了電子簽名的法律效力;②規范了電子簽名的行為;③明確了認證機構的法律地位及認證程序,并給認證機構設置了市場準入條件和行政許可的程序;④規定了電子簽名的安全保障措施;⑤明確了認證機構行政許可的實施主體是國務院信息產業主管部門。
在電子商務活動中,電子簽名只能解決電子文件內容的真實性和完整性,無法確保對方身份的真實性,更無法確保與自己交易的對方在事實上就是該名稱所表示的本人。為了克服這一問題,建立了電子認證制度。電子認證是以特定的機構對電子簽名及其簽署者的真實性進行驗證的具有法律意義的服務,是“為特定簽名制作實施與簽署人之間聯系的存在提供確定性”。按照電子認證的內容和功能,電子認證大體上可以分為以下幾種:
①數據電文認證。通過認證,確保數據電文確實是已知的交易對方當事人發出的,數據電文在傳輸過程中沒有被截獲、篡改或者發生錯誤,并確定數據電文的發送時間、地點等。
②身份認證。通過認證,確保用戶就是已知的或者即是交易對方當事人,其身份是真實的,而不是虛構或假冒的,從而防止非法用戶訪問系統或者非法進入網站使用或下載信息。
③網站認證。通過認證,確保數據電文在預定的網站之間傳輸,使數據電文能正確地發送至其預定的目的地。
2.2.3 電子商務中的知識產權問題
1.網絡著作權問題
由于信息數字化技術的迅速發展,促使一系列數字作品的出現。這些數字作品的出現以及互聯網的高速發展對現行的著作權保護制度帶來了很多新問題,這已經成為國際知識產權界普遍關注的焦點。作品的數字化就是依靠計算機技術把一定形式,諸如文字、數值、圖形、圖像、聲音等的信息輸入計算機系統并轉換成二進制數字編碼,對它們進行組織、加工、儲存;然后采用數字傳輸技術加以傳送,并在需要時把這些數字化了的信息再還原成文字、數值、圖形、圖像、聲音。以數字形式表示的文字作品、美術作品、攝影作品、音像作品、動畫作品、電影電視作品、數據庫、多媒體節目等數字作品已經在全世界大量出現。隨著各種數字作品的出現,作品的利用方式,包括復制、改編、發行復制品等,都已經同數字信息的儲存技術、加工技術和傳輸技術緊密結合。
一項作品能夠享有著作權的必要條件是它具有獨創性并已經固定于某種有形的載體上。為了確定一項傳統作品的數字形式是否能夠獲得著作權,需要考察一項傳統作品的原有形式與它的數字形式兩者之間的關系。只要一項作品具有獨創性,無論是該作品的原有形式還是其數字形式,都應該享有著作權。世界知識產權組織(WIPO)在1996年12月日內瓦會議締結的《世界知識產權組織版權條約》(WCT)和《世界知識產權組織表演和錄音制品條約》(WPPT)條款中規定,作品的數字化被涵蓋在復制權之中。
1999年12月9日,國家版權局發布的《關于制作數字化制品的著作權規定》第二條規定:“將已有作品制成數字化制品,不論已有作品以何種形式表現和固定,都屬于《中華人民共和國著作權法實施條例》第五條(一)所指的復制行為,也是《中華人民共和國著作權法》所稱的復制行為。”
《中華人民共和國著作權法》(以下簡稱《著作權法》),對著作權各項權利的規定均適用于數字化作品的著作權。已在報刊刊登或者網絡上傳播的作品,除著作權人聲明或者上傳該作品的網絡服務提供者受著作權人的委托聲明不得轉載、摘編的以外,網站予以轉載、摘編并按有關規定支付報酬、注明出處的,不構成侵權。但網站轉載、摘編作品超過有關報刊轉載作品范圍的,應當認定為侵權。網絡著作權侵權糾紛案件由侵權行為地或被告住所地人民法院管轄。
網絡作品并不是我國《著作權法》規定的作品類型之外的新的作品類型,而是專指計算機網絡上出現的、傳播的、受我國《著作權法》保護的作品的總稱。它主要是從作品傳播媒介的角度來定義作品的概念。網絡上傳輸的作品幾乎涉及我國《著作權法》規定保護的所有作品類型。網絡中有文字作品,也有音樂、美術、攝影作品,計算機軟件、數據庫、電影作品,以及較為特殊的聲、圖、文等并茂的多媒體作品,其作品類型非常豐富。
網絡傳播權是著作權人依法享有的通過各種方式利用其作品的權利。在網絡環境下,當作品通過網絡向公眾傳播時,法律應當賦予著作權人一種直接的控制作品在網絡上傳播的權利。網絡作品的作者與傳統作品的作者區別不大,只是網絡的一些特性使尋找網絡作品的著作權歸屬相對復雜一些,如網絡作品的作者不少是匿名的或不使用其真實姓名。
2.計算機軟件的保護問題
計算機軟件是指計算機程序及其有關文檔。它是一類特殊的人類智力成果,它兼具文字作品的形式和技術成果的內涵。采用什么方式保護軟件開發者的利益,在知識產權法學界至今尚無定論。目前,世界各國對軟件的保護多以著作權保護為主,我國也是這樣。我國《著作權法》明確地將計算機軟件列入受保護的作品范圍。但鑒于其特殊性,規定計算機軟件的保護辦法由國務院另行規定。1991年6月,國務院頒布了《中華人民共和國計算機軟件保護條例》,2001年12月,依據新修訂的《著作權法》,適應我國加入世貿組織后和《與貿易有關的知識產權協議》(TRIPS)接軌的需要,國務院發布了新修訂的《計算機軟件保護條例》,新條例從2002年1月1日起施行。《計算機軟件保護條例》第十四條規定,軟件著作權自軟件開發完成之日起產生。自然人的軟件著作權,保護期為自然人終生及其死亡后50年。而后,《計算機軟件保護條例》根據2011年1月8日《國務院關于廢止和修改部分行政法規的決定》第1次修訂,根據2013年1月30日中華人民共和國國務院令第632號《國務院關于修改<計算機軟件保護條例>的決定》進行了第2次修訂。
3.數據庫的保護問題
“數據庫”的本來含義是指根據某種特定目的搜集起來,按照一定的數據結構組織、存儲在計算機系統中,可供查詢、使用的大量數據的集合。作為一種信息產品,數據庫和軟件一樣,具有開發成本高、實用價值高而復制成本極其低廉的特點,急需得到法律的有效保護。數據庫由數據、作品等匯編而成,具有傳統匯編作品的基本特征,因此,數據庫的保護主要是通過著作權法進行的。我國《著作權法》雖然沒有明確規定數據庫的著作權,但在第十四條中規定:匯編若干作品、作品的片段或者不構成作品的數據或者其他材料,對其內容的選擇或者編排體現獨創性的作品為匯編作品,其著作權由匯編人享有,但行使著作權時,不得侵犯原作品的著作權。可見,不是所有數據庫都具備獲得著作權的條件。根據《著作權法》的規定,只有那些在內容的選擇或編排上體現出獨創性的作品才能獲得著作權。因此,獨創性是數據庫受到著作權法保護的必要條件。按照著作權法只保護形式不保護內容的原則,數據庫的著作權保護范圍也只限于其表現形式而不能延及其內容。然而,在這里我們再次遇到了與軟件的著作權保護相似的問題:數據庫的核心價值不在于其采用什么樣的數據結構或編排體例,而在于數據庫中的數據元素,即數據庫的內容。
4.網絡商業方法的專利保護問題
由于電子商務行業的競爭日趨激烈,作為電子商務活動主體的商家都力圖使自己的創新活動獲得法律最大限度的保護。其中,將自己的商業模式申請專利就是一個最為有效的方法。然而,這種在電子商務活動中的網絡商業模式,其能否作為可專利性主題而被授予專利權,以及它的外延和內涵如何等問題都是值得深入探討的問題。目前在國際領域,已經出現對網絡中的商業銷售方法授予專利的情況。
網絡商業方法,也稱為網絡商業模式,是指電子商務經營者在經營過程中所使用的新型網絡商業經營方法,如網上商品銷售方式、網絡廣告方式、網上支付方式等。網絡商業方法首先是在美國成為可專利性主題,并被授予專利權的。對網絡商業方法授予專利,是否會影響其他競爭者的競爭力,是否會造成某一商業領域的壟斷,這是目前對是否授予網絡商務專利權問題爭論的焦點。
關于網絡商業方法的內涵,即網絡商業方法作為技術與經驗的結合并表現為一個完整的處理系統,如果能夠證明其是實用的,就可以被授予專利。就其內容而言,網絡商業方法的表現形式是一個電子系統,由各種機器、程序和方法組成。它是一種僅存在于特定網絡系統中的獨立專利形式。
我國《專利法》對網絡商業方法的可專利性問題沒有做出明確規定,蓬勃展開的電子商務需要良好的法律環境,把網絡商業方法納入專利保護的范圍將成為必然趨勢。
5.域名的保護問題
域名是互聯網上識別和定位計算機的層次結構式的字符標識,與該計算機的互聯網協議(IP)地址相對應。對于企業來說,它就是企業通過互聯網進行銷售、宣傳等活動的標識,與人們經常使用的企業名稱和商標具有類似的作用。對于人們在尋找企業主頁、查詢有關的商業信息,和增強該企業的競爭力都有很重要的作用。并且,由于域名具有唯一性、專有性、識別性、無形性、全球性和稀缺性等特性,使得域名成為網絡中最重要的無形資產,具有很高的商業價值。從某些方面來講,域名類似于商標,它們之間的共同點是都有一定的標識性和排他性,并且都具有廣告宣傳的功能,但是由于兩者適用的對象、標識性的基礎、排他性的基礎、取得的原則等的不同,導致域名保護不能完全依賴于商標保護。
與域名有關的法律糾紛包括域名搶注、同一商標的域名爭議、域名混淆、域名反向侵奪、域名代理糾紛等。互聯網名稱與數字地址分配機構(ICANN)于1999年3月4日公布了《關于委任域名注冊機構規則的聲明》,開始著手建立防止域名糾紛的機制;1999年8月6日,又公布了《統一域名爭議解決政策》,隨后公布了實施細則,完成了創設處理國際頂級域名糾紛法律依據的步驟。不久,ICANN指定了世界知識產權組織等機構為“糾紛仲裁機構”,至此,全球統一的域名糾紛處理機制完成。在我國,為妥善解決中國頂級域名糾紛,中國互聯網絡信息中心(CNNIC)參考上述方法,制定了《中文域名爭議解決辦法》(2014年12月20日起施行),授權中國國際經濟貿易仲裁委員會域名爭議解決中心(CI-ETAC)作為中文域名爭議解決機構,由域名爭議解決中心制定相應的程序規則。按照該程序規則的規定,CIETAC采取專家組負責制解決相關域名爭議,但并不妨礙當事人就同一爭議向法院提起訴訟或向仲裁機構提請仲裁。基于國家域名在注冊信息核驗、用戶信息保護、注冊服務機構管理和用戶權益保護,中國互聯網信息中心發布《中國互聯網絡信息中心域名注冊實施細則》(2012年5月29起實施)。