第一節(jié) 合同法概述

合同，又可稱為契約。200多年前，法國(guó)人盧梭在《社會(huì)契約論》中就把合同放在一個(gè)神圣的地位上，他認(rèn)為“社會(huì)秩序作為其他一切權(quán)利的神圣基礎(chǔ)，只能建立在契約之上”。

更早一些時(shí)候，1492年4月17日，哥倫布與伊莎貝拉女王在圣塔菲城簽訂了歷史上有名的《圣塔菲協(xié)定》。依據(jù)這個(gè)契約，哥倫布在發(fā)現(xiàn)“新大陸”之后，得到了他想要的一切。一個(gè)國(guó)王和一個(gè)平民的一紙契約，在巨大的權(quán)力和財(cái)富面前并沒(méi)有被推翻，契約精神在此得到了極好的闡釋。

更打動(dòng)人的是200多年前在德國(guó)發(fā)生的一個(gè)故事——前述“風(fēng)能進(jìn)、雨能進(jìn)，國(guó)王不能進(jìn)”的故事。憑著一紙祖?zhèn)鞣课萜跫s，一座舊磨坊擋住行宮100多年，這座代表了一個(gè)民族對(duì)法律、契約與私有權(quán)神圣信念的磨坊，仍像紀(jì)念碑一樣屹立在德國(guó)的土地上。

中華人民共和國(guó)的第一部正式的合同法可追溯至1981年的《中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)合同法》，但這部合同法的適用范圍是國(guó)內(nèi)的經(jīng)濟(jì)合同；1985年又推出了《中華人民共和國(guó)涉外經(jīng)濟(jì)合同法》，調(diào)整涉外的經(jīng)濟(jì)合同；1987年又有了一部《中華人民共和國(guó)技術(shù)合同法》，調(diào)整技術(shù)合同。要求制定統(tǒng)一合同法的呼聲自此不絕于耳，并最終在1999年3月15日有了結(jié)果——《中華人民共和國(guó)合同法》頒布，自同年10月1日起實(shí)施，前述三部合同法同日廢止。這部合同法不僅將前述三部合同法合而為一，而且參照了《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約》等相關(guān)國(guó)際公約的規(guī)定，較好地解決了與國(guó)際接軌的問(wèn)題。

那么，什么是合同呢？

一、合同的概念

《合同法》第二條規(guī)定，本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。

事實(shí)上，合同有廣義、狹義之分。廣義合同不僅包括民法上的債權(quán)合同、物權(quán)合同和身份合同，而且包括國(guó)家法上的國(guó)家合同、行政法上的行政合同和勞動(dòng)法上的勞動(dòng)合同等。從上述概念來(lái)看，《合同法》中的合同是指民法上的債權(quán)合同。也即，《合同法》上的合同，并不包括主體不平等的國(guó)家合同、行政合同，也不包括勞動(dòng)合同，同時(shí)也把婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議排除在外。

二、合同的分類

合同的分類是指按照特定的標(biāo)準(zhǔn)將各種合同加以區(qū)別和劃分。常見(jiàn)的合同分類如下。

(一)有名合同與無(wú)名合同

基于契約自由原則，法律不采取合同類型的強(qiáng)制原則，而僅對(duì)生活中常見(jiàn)的合同類型設(shè)有規(guī)定并賦予一定的名稱，這類合同稱有名合同，亦叫典型合同。如《合同法》對(duì)買賣，供用電、水、氣、熱力，贈(zèng)與，借款，租賃，融資租賃，承攬，建設(shè)工程，運(yùn)輸，技術(shù)，保管，倉(cāng)儲(chǔ)，委托，行紀(jì)，居間等15類合同作了規(guī)定，這些合同都是有名合同。而法律未賦予特定名稱，任由當(dāng)事人自由創(chuàng)立的合同，就是無(wú)名合同，也稱非典型合同。有名合同經(jīng)過(guò)立法的歸納，其名稱、性質(zhì)、條款都已成型，為當(dāng)事人提供了合同的范式。雙方可以特約排除有名合同的有關(guān)法律規(guī)定條款，當(dāng)事人如未特約排除時(shí)，《合同法》中有關(guān)有名合同的條款可直接適用于締約者之間。當(dāng)事人為交易活動(dòng)需要，可以自由創(chuàng)設(shè)法律沒(méi)有規(guī)定的合同，只要該合同不違反社會(huì)公德、社會(huì)公共利益和法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，法律就承認(rèn)其效力。對(duì)于《合同法》或者其他法律沒(méi)有明文規(guī)定的合同，因當(dāng)事人意思不完備而出現(xiàn)糾紛時(shí)，《合同法》第一百二十四條規(guī)定“適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定”。

(二)諾成性合同與實(shí)踐性合同

根據(jù)合同成立是否以交付標(biāo)的物為要件，合同可分為諾成性合同與實(shí)踐性合同。諾成性合同是指當(dāng)事人意思表示一致即可成立的合同，又稱不要物合同。凡除當(dāng)事人意思表示一致外，還須實(shí)際交付標(biāo)的物才能成立的合同，為實(shí)踐性合同，又稱要物合同。判斷合同是諾成性合同還是實(shí)踐性合同，一是依契約自由原則，任當(dāng)事人決定，二是由法律明文規(guī)定。例如，《合同法》第三百六十七條規(guī)定，保管合同自保管物交付時(shí)成立，但當(dāng)事人另有約定的除外。

區(qū)分諾成性合同與實(shí)踐性合同的主要原因在于：①兩者成立和生效時(shí)間不同。諾成性合同自當(dāng)事人各方就合同主要條款達(dá)成一致協(xié)議時(shí)成立、生效，而對(duì)于實(shí)踐性合同，當(dāng)事人只就合同主要條款達(dá)成協(xié)議時(shí)，合同尚不能成立。實(shí)踐性合同當(dāng)事人的承諾，只能算作預(yù)約；沒(méi)有一方當(dāng)事人交付標(biāo)的物的行為，合同就不能成立、生效。②交付行為的意義不同。對(duì)于諾成性合同，當(dāng)事人一方交付標(biāo)的物的行為是履行合同的行為。而對(duì)于實(shí)踐性合同，當(dāng)事人一方交付標(biāo)的物只是合同的成立條件。

(三)雙務(wù)合同與單務(wù)合同

根據(jù)合同當(dāng)事人雙方權(quán)利、義務(wù)的分擔(dān)方式，合同可分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。在雙務(wù)合同中，至少產(chǎn)生方向相反的兩項(xiàng)債務(wù)，且雙方當(dāng)事人互為對(duì)價(jià)關(guān)系，合同每一方當(dāng)事人既是債權(quán)人又是債務(wù)人，既享有債權(quán)也負(fù)有債務(wù)，且享有債權(quán)以同時(shí)負(fù)擔(dān)債務(wù)為對(duì)價(jià)。如買賣、互易、租賃等合同均為雙務(wù)合同。單務(wù)合同只產(chǎn)生一項(xiàng)債務(wù)，僅一方當(dāng)事人為權(quán)利人，而對(duì)方為義務(wù)人，如贈(zèng)與合同、借用合同、無(wú)償保管合同等。區(qū)分雙務(wù)合同與單務(wù)合同的原因在于，雙務(wù)合同存在同時(shí)履行抗辯權(quán)，對(duì)待給付請(qǐng)求權(quán)、合同的解除權(quán)等有特殊規(guī)則，單務(wù)合同無(wú)上述問(wèn)題。

(四)有償合同與無(wú)償合同

這是根據(jù)雙方當(dāng)事人是否因給付而獲得利益來(lái)劃分的。凡雙方當(dāng)事人都因向?qū)Ψ浇o付而獲得相應(yīng)利益的合同，稱為有償合同。凡向?qū)Ψ浇o付而不能取得利益的合同，稱為無(wú)償合同。前者如買賣、租賃、有償保管、運(yùn)輸、加工承攬等，后者如贈(zèng)與等。有的合同的性質(zhì)決定它必定是有償?shù)模缳I賣、租賃。有的合同的性質(zhì)決定它必定是無(wú)償?shù)模缳?zèng)與、借用。有的合同可以是有償?shù)模部梢允菬o(wú)償?shù)模绫９堋⑽械取＿@些合同究竟是有償還是無(wú)償取決于當(dāng)事人雙方的約定。區(qū)分合同有償與無(wú)償?shù)脑蛟谟冢?dāng)事人的責(zé)任不同、對(duì)主體資格的要求不同以及得利者轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)時(shí)第三人的返還責(zé)任不同。

(五)主合同與從合同

這是根據(jù)合同的訂立是否以其他合同的存在為前提條件來(lái)劃分的。凡是以其他合同的存在為前提條件才能成立的合同，稱為從合同。作為從合同成立前提條件而存在的合同，稱為主合同。前者如擔(dān)保借款合同的保證合同，后者如該被擔(dān)保的借款合同。區(qū)分主合同與從合同的法律意義在于：從合同的命運(yùn)決定于主合同，主合同無(wú)效，從合同亦無(wú)效。

三、我國(guó)合同法的基本原則

我國(guó)合同法的基本原則，主要包括以下內(nèi)容。

(一)合同當(dāng)事人法律地位平等的原則

合同當(dāng)事人法律地位平等，是民事法律的一項(xiàng)重要的基本原則，也是合同法的基本原則之一。合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，只有雙方當(dāng)事人的地位平等，才能形成有效的、合法的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同當(dāng)事人法律地位平等，意味著在合同關(guān)系中雙方當(dāng)事人都是獨(dú)立的主體，沒(méi)有職務(wù)、身份的高低之分，也意味著合同必須協(xié)商一致，任何一方都不得將自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方。

(二)合同自愿原則

合同自愿原則是指合同當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利。平等是自愿的前提，自愿包含著自由。早在羅馬法時(shí)期就有了契約自由的思想，近代民法在法律上明確規(guī)定了契約自由的原則。合同既然是協(xié)議，本質(zhì)上就要求當(dāng)事人通過(guò)自由協(xié)商達(dá)成意思表示的一致。合同自由是近代、現(xiàn)代合同法的核心原則，是私法自治、意思自治在合同法中的體現(xiàn)。

從根本上講，意思自治是一種法哲學(xué)的理論，即人的意志可以依其自身的法則去創(chuàng)設(shè)自己的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)事人的意志不僅是權(quán)利義務(wù)的淵源，而且是其發(fā)生根據(jù)。在民法體系中，合同是民事法律關(guān)系的核心部分，而個(gè)人意志則是合同的核心，亦即在合同的范圍內(nèi)，一切債權(quán)債務(wù)關(guān)系只有依當(dāng)事人的意志而成立時(shí)，才具有合理性；否則，便是法律上的專橫暴虐。

在西方國(guó)家，在合同制度中，意思自治原則獲得了最為充分的表現(xiàn)：作為資本主義民主法中最重要的原則之一的“契約自由”原則，就是意思自治派生出來(lái)的、建立在意思自治基礎(chǔ)之上的一個(gè)原則。除合同制度以外，意思自治原則在西方整個(gè)私法體系中都占有支配地位，所謂“私法自治”，不過(guò)是意思自治原則的另一種表達(dá)而已。

社會(huì)經(jīng)濟(jì)的變革必然要導(dǎo)致政治法律思想的變革。在西方現(xiàn)代法學(xué)家眼里，意思自治原則上的神圣光環(huán)已不復(fù)存在。自由不可能毫無(wú)限制。任何人在獲得某種利益的同時(shí)，都有可能被強(qiáng)制接受某種義務(wù)。因此，現(xiàn)代學(xué)者認(rèn)定，個(gè)人以其意志所為的行為，其內(nèi)容在未經(jīng)考察之前，不具有效力，這應(yīng)當(dāng)成為意思自治原則最基本的要求之一。因?yàn)椋藗儧](méi)有權(quán)利為所欲為，只有獲得合法利益的愿望，才能得到滿足。而立法者和法官則應(yīng)當(dāng)審查合同是否與公共利益相符合，是否能夠使私人間的個(gè)別利益得到平衡。法律的目的不僅在于保障個(gè)人的自由，而且更重要的是保障個(gè)人利益與社會(huì)利益的和諧、個(gè)人利益與個(gè)人利益的協(xié)調(diào)。

意思自治原則是否是我國(guó)民法和合同法的基本原則？應(yīng)當(dāng)看到：第一，意思自治原則反映了商品經(jīng)濟(jì)的客觀要求，是對(duì)民事關(guān)系尤其是對(duì)合同關(guān)系一般法律準(zhǔn)則的高度概括，應(yīng)當(dāng)成為我國(guó)民事立法的一項(xiàng)基本指導(dǎo)原則。這一原則的實(shí)質(zhì)是對(duì)民事主體的獨(dú)立意志在民事活動(dòng)中的支配地位的一種法律確認(rèn)。從根本上說(shuō)，這一原則所表現(xiàn)的，不過(guò)是商品經(jīng)濟(jì)社會(huì)人們從事商品交換活動(dòng)時(shí)依照“平等”的規(guī)則所發(fā)生的相互關(guān)系而已。只要承認(rèn)我國(guó)所實(shí)行的社會(huì)主義商品經(jīng)濟(jì)具有商品經(jīng)濟(jì)的一般屬性，就必須承認(rèn)意思自治原則對(duì)于我國(guó)民事立法所應(yīng)具有的指導(dǎo)作用。第二，意思自治原則只是我國(guó)合同法諸原則中的一項(xiàng)基本原則，必須反對(duì)將意思自治原則絕對(duì)化、神圣化。

(三)公平原則

公平原則是指合同中的當(dāng)事人的合同權(quán)利義務(wù)基本相當(dāng)、均衡。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)前提下，當(dāng)事人訂立合同，都是為了獲得一定的經(jīng)濟(jì)利益。所以在合同的訂立、履行過(guò)程中都必須遵守公平原則，做到互惠互利、等價(jià)有償，保障雙方當(dāng)事人都能通過(guò)合同達(dá)到其合法的經(jīng)濟(jì)目的。

(四)誠(chéng)實(shí)信用原則

誠(chéng)實(shí)信用原則起源于羅馬法，被稱為債法的最高原則。這一原則是指在訂立、履行合同以及處理合同糾紛的全過(guò)程中，當(dāng)事人都要誠(chéng)實(shí)守信，心懷善意，互相協(xié)作，不濫用權(quán)利。在合同的訂立過(guò)程中，不實(shí)施欺詐行為；在合同的履行過(guò)程中，恪守合同約定；在處理合同糾紛時(shí)，公平、公正地確定雙方的過(guò)錯(cuò)與責(zé)任。

(五)遵守法律、法規(guī)，尊重社會(huì)公德的原則

訂立、履行合同是法律行為，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)遵守法律和行政法規(guī)的規(guī)定，合同還應(yīng)當(dāng)符合公序良俗，尊重社會(huì)公德。