第三章　法的起源與演進

一、單項選擇題（下列每題給出的四個選項中，只有一個選項是符合題目要求的）

1．下列關于法系的表述，正確的是（　　）。[2017年真題]

A．中華法系體現禮法結合的精神

B．大陸法系是在德國民法典的基礎上產生的

C．英美法系是以美國法為基礎，以英國法為主導發展而來

D．法系劃分的主要依據是各國法律的外在形式和本質特征

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【答案】A

【解析】A項，中華法系是禮法結合的法律，禮教是法律的最高原則。B項，大陸法系是以羅馬法為基礎，在法國民法典的基礎上發展起來的。C項，英美法系以英國中世紀的法律，特別是普通法為基礎發展起來。D項，法系是按照世界上各個國家和地區法律的源流關系和歷史傳統以及形式上某些特點對法律所作的分類，法系是具有共性或共同歷史傳統的法律的總稱。法系劃分的主要依據是法律的歷史傳統。

2．下列關于法律繼承的理解，正確的是（　　）。[2017年真題]

A．法律繼承與法系的形成之間沒有關系

B．法作為人類文明的成果決定了法律繼承的必要性

C．法律繼承是指不同國家法律之間相互繼受和影響

D．法律繼承僅體現本國法律傳統和法律文化的延續

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【答案】B

【解析】A項，法系是具有共性或共同歷史傳統的法律的總稱，法律繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續和繼受，法律繼承是法系形成的重要原因之一。B項，法律繼承的根據和理由主要表現在：社會生活條件的歷史延續性、法律的相對獨立性決定了法律的繼承性。法作為人類文明成果決定了法律繼承的必要性，法律演進的歷史事實也驗證了法律的繼承性。C項，法律繼承是同時代不同國家法律之間相互繼受和影響，不同時代的繼受和影響不是法律繼承。D項，法律繼承的是人類文明的共同成果，不僅體現本國法律傳統和法律文化的延續，也體現其他國家法律傳統和法律文化的繼承。

3．下列關于法的歷史演進的表述，正確的是（　　）。[2016年真題]

A．法的歷史演進只受客觀物質條件的影響

B．封建制法是人類歷史上第一種私有制的法律類型

C．私有財產神圣不可侵犯是資本主義法的核心特征之一

D．從規范性調整逐漸發展為個別調整是法起源的一般規律

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【答案】C

【解析】A項，法的歷史演進同時受客觀物質條件和人文、地理等因素的影響，只是客觀物質條件是最根本的影響因素。B項，奴隸制法是人類歷史上第一種私有制的法律類型。C項，私有財產神圣不可侵犯原則首次出現于1789年法國《人權宣言》，其是所有資產階級憲法確立的一項基本原則，也是資本主義法律制度的核心。D項，法起源的一般規律是由個別調整逐步發展為規范性調整，先出現對特定人、特定事的調整，然后才發展為對一般人、一般事的調整。

4．下列關于法系的表述，正確的是（　　）。[2015年真題]

A．法律移植是法系形成和發展的重要途徑

B．法系是以法律賴以存在的經濟基礎為劃分標準的

C．英國威爾士和加拿大魁北克省的法律屬于大陸法系

D．當前兩大法系之間的差異逐漸縮小，對各國法律進行法系劃分已失去意義

【答案】A

【解析】B項，法系是按照世界上各個國家和地區法律的源流關系和歷史傳統以及形式上某些特點對法律所作的分類。C項，普通法法系的分布范圍包括英國本土（蘇格蘭除外）及美國（路易斯安那州除外）、愛爾蘭、加拿大（魁北克省除外）、澳大利亞、新西蘭等這些歷史上曾是英國的殖民地、附屬國的許多國家和地區（如印度和中國香港等）。D項，兩大法系之間的差異已逐漸縮小，融合也正在發生，但傳統不同，差異還將長期存在。

5．依據馬克思主義法學觀，下列關于法起源的，正確的表述是（　　）。[2014年真題]

A．私有制是法起源的經濟根源

B．從存在形態看，國家先于法律產生

C．法起源時就有別于道德、宗教等規范

D．從一般調整到個別調整是法起源的基本規律

【答案】A

【解析】A項，馬克思主義法學認為，私有制是法產生的經濟根源；階級的出現及階級之間的矛盾是法產生的政治根源；B項，法早在國家出現之前就已經存在于原始社會中，如習慣法；C項，法起源時與道德宗教混為一體，然后發展到相對獨立；D項，法是由個別調整逐步發展到規范性調整。

6．下列不屬于大陸法系別稱的是（　　）。[2013年真題]

A．民法法系

B．日耳曼法系

C．羅馬法系

D．盎格魯法系

【答案】D

【解析】法系，是按照世界上各個國家和地區法律的源流關系和歷史傳統以及形式上某些特點對法律所作的分類。對資本主義法律影響最大的法系是大陸法系和普通法法系。①英美法系，又稱普通法法系、判例法系、不成文法系、海洋法系等，是以英國中世紀的法律，特別是普通法為基礎而發展起來的法律的總稱。②大陸法系，又稱民法法系、羅馬法系、羅馬德意志法系、日耳曼法系、法典法系、成文法法系，是以羅馬法為基礎而發展起來的法律的總稱。它以羅馬法為歷史淵源，以民法為典型，以法典化的成文法為主要形式。

7．下列關于大陸法系與英美法系區別的表述，正確的是（　　）。[2012年真題]

A．大陸法系主要運用歸納型思維，英美法系主要運用演繹型思維

B．大陸法系的訴訟程序采用當事人主義，英美法系采用職權主義

C．大陸法系以普通法與平衡法為基本分類，英法法系則分為公法與私法

D．大陸法系的正式法源主要是制定法，英美法系的正式法源是制定法和判例法

【答案】D

【解析】A項，英美法系主要是判例法，主要運用歸納性思維；B項，大陸法系的訴訟程序采用的是職權主義，英美法系采用的是當事人主義；C項，大陸法系以公法和私法為基本分類，英美法系以普通法與衡平法為基本分類；D項，從法律的形式淵源看，大陸法系的正式法源是制定法，英美法系的正式法源是判例法。

8．下列關于英美法系特征的表述，能夠成立的是（　　）。[2010年真題]

A．法的基本分類是公法和私法

B．承襲羅馬法傳統，不制定法典

C．制定法和判例法都是法的正式淵源

D．訴訟不采用對抗制，法官是雙方爭議的裁決者

【答案】C

【解析】在英美法系國家，制定法和判例法都是正式的法的淵源，判例法在整個法律體系中占有非常重要的地位。A項，英美法系國家法的基本分類是普通法和衡平法；B項，在是否制定法典方面，承襲羅馬法傳統的是大陸法系；D項，英美法系的訴訟程序采用對抗制，奉行當事人主義。

9．將國家權力劃分為立法權、行政權和對外聯盟權的啟蒙思想家是（　　）。[2010年真題]

A．孟德斯鳩

B．洛克

C．盧梭

D．霍布斯

【答案】B

【解析】權力制衡原則強調分權，而近代分權學說最初是由英國的洛克提出的，洛克將國家權力劃分為立法權、行政權和對外聯盟權。孟德斯鳩將洛克的分權理論發展為立法、行政、司法三權分立。

10．下列關于英美法系的表述，能夠成立的是（　　）。[2009年真題]

A．英美法系又可以稱為法典法系

B．我國澳門特別行政區的法律屬于英美法系

C．英美法系國家中，有些國家實行不成文憲法制

D．英美法系國家的法律源于羅馬法

【答案】C

【解析】在英美法系國家，有的國家實行不成文憲法制，如英國，而有的國家實行成文憲法制，如美國、新西蘭。A項，英美法系不傾向于編纂法典，而是以判例法作為主要法律淵源，故也稱為判例法系；B項，我國澳門特別行政區借鑒的是葡萄牙法律，而葡萄牙屬于大陸法系國家；D項，英美法系國家的法律淵源于英國的普通法和衡平法。

11．下列關于資本主義法律的表述，正確的是（　　）。[2009年真題]

A．資本主義法律是全體社會成員共同意志的體現

B．資本主義法律都是在直接繼承封建制法律的基礎上產生的

C．資本主義法律具有超階級性和超歷史性

D．資本主義法律的核心作用是維護資本主義私有制

【答案】D

【解析】雖然在資本主義社會發展的不同階段，資本主義法律在調整經濟生活領域中的作用以及在保護財產權方面的規定有所不同，但是維護資本主義私有制即資產階級財產權是資本主義法律的核心。AC兩項，資本主義社會中，沒有什么超階級和超歷史的法律，資本主義法律的本質是建立在資本主義經濟基礎上的上層建筑，它是資產階級意志和利益的體現；B項，美國的法律就沒有繼承封建制法律的特點。

12．被恩格斯稱為“商品生產者社會第一個世界性法律”的是（　　）。[2008年真題]

A．拿破侖法典

B．羅馬法

C．唐律疏議

D．漢穆拉比法典

【答案】B

【解析】羅馬法在世界法制史上占有十分重要的地位，它不僅影響了中世紀許多國家，推進了西歐法制的發展進程，也對近代法律與法學產生了重大影響，它的編纂體例和私法體系直接被《法國民法典》和《德國民法典》繼承。因此，羅馬法被恩格斯譽為“商品生產者社會第一個世界性法律”。

13．下列關于資本主義兩大法系的表述，正確的是（　　）。[2007年真題]

A．兩大法系在經濟基礎、社會歷史背景以及總的指導思想方面都是一致的

B．在大陸法系國家，制定法占有重要地位，而判例一般不是正式意義上的法律淵源

C．英美法系的立法都不采用法典形式，其制定法是單行的法律、法規

D．就哲學傾向而言，大陸法系傾向于經驗主義，英美法系則傾向于理性主義

【答案】B

【解析】資本主義的兩大法系，即大陸法系和英美法系。在法律淵源上，大陸法系以制定法為主要的法律淵源，判例一般不是正式意義上的法律淵源；而在英美法系，判例則是重要的法律淵源。A項，大陸法系和英美法系在社會歷史背景方面有所不同，大陸法系的歷史傳統是羅馬法，而英美法系的歷史傳統是英國中世紀以來的普通法；C項，美國屬于英美法系國家，但美國有《聯邦憲法典》、《統一商法典》；D項，就哲學傾向而言，大陸法系傾向于理性主義，而英美法系則傾向于經驗主義。

14．現代社會不僅需要法律這種社會規范，而且還需要道德習俗等其他社會規范。這表明（　　）。[2006年真題]

A．法律的起源與道德有關

B．有些法律規范是由社會習俗演化而來的

C．法律規范和其他社會規范的表現形式不同

D．法律不是唯一的調整人們行為的社會規范

【答案】D

【解析】法律在社會調整中發揮著巨大的作用，但我們也不能忽視法律作用的有限性，法律只是眾多社會調整手段中的一種，在此之外還有政策、紀律、習俗和道德等。所以說，法律不是唯一的社會調整手段。

15．關于法律的起源與演進的表述，能夠成立的是（　　）。[2005年真題]

A．古希臘斯多葛學派認為法律是民族精神的體現，隨著民族的成長而成長

B．法律的形成過程是法律日益脫離宗教、道德規范而成為獨立的、專門的社會規范的過程

C．社會公共事務的簡化和人的獨立意識的成長，也是促進法律的產生和發展的重要因素

D．馬克思主義法學認為，法的產生和發展是多種社會因素相互作用的產物，但這些因素又是在政治因素最終起決定作用的條件下相互作用的

【答案】B

【解析】法律的起源是由與道德規范、宗教規范渾為一體到相對獨立的過程。A項，屬于德國歷史法學派（薩維尼）的觀點；C項，促進法律的產生和發展的重要因素并非“社會公共事務的簡化”，而是“社會公共事務的復雜化”；D項，馬克思主義法學認為，在政治與經濟的關系中，經濟決定政治，政治從屬于經濟。

16．關于資本主義法的表述，能夠成立的是（　　）。[2005年真題]

A．在封建社會中后期出現的帶有資本主義因素的法律，在本質上已經屬于真正意義上的資本主義法律了

B．各國資產階級國家政權的建立雖然在時間上有先有后，但其法律的產生卻呈現出大致相同的特征

C．維護資本主義私有制是資本主義法律始終不變的核心

D．資本主義法與社會主義法相比，主要區別在于前者是公共意志的體現

【答案】C

【解析】資本主義私有制經濟是整個資本主義上層建筑的基礎，其法律自然始終不變地予以維護。A項，帶有資本主義因素的法律，在本質上不具有真正意義上的資本主義性質；B項，各資產階級國家的法律產生的特征并不相同，資本主義法的產生在不同國家有不同形式和特點；D項，資本主義法與社會主義法的關鍵區別是經濟基礎以及階級意志的不同，而非抽象的公共意志的不同。

17．關于法律起源一般規律的表述，正確的是（　　）。[2004年真題]

A．由無強制性規范的調整發展為有強制性規范的調整

B．由個別調整逐漸發展為規范性調整

C．由原始社會的習慣發展為習慣法再發展為判例法

D．由公法為主發展為公法和私法并重

【答案】B

【解析】法律起源的一般規律有三：①從自發到自覺、由個別調整逐步發展為規范性調整；②由氏族習慣到習慣法，再由習慣法到制定法；③由與道德規范、宗教規范渾為一體到相對獨立。

18．下列法的分類中，專屬于英美法系的是（　　）。[2013年法學真題]

A．公法和私法

B．普通法和衡平法

C．聯邦法和聯邦成員法

D．成文法和不成文法

【答案】B

【解析】A項，公法和私法是大陸法系對于法律的分類，專屬于大陸法系；B項，普通法和衡平法是英美法系中法律分類的方法；C項，聯邦法和聯邦成員法是在聯邦制國家中對聯邦和聯邦的各組成成員的法律種類作出的劃分；D項，成文法和不成文法是根據法律是否以法典形式出現而作出的劃分，不論是大陸法系還是英美法系都有此分類。

19．不同國家或地區具有共同歷史傳統和相似表現形式的法律制度的總稱，稱為（　　）。[2012年法學真題]

A．法的歷史類型

B．法制系統

C．法律體系

D．法系

【答案】D

【解析】法系是具有共同法律傳統的若干國家和地區的法律，是一種超越若干國家和地區的法律現象的總稱。法的歷史類型是按照歷史上法的階級本質和其所依賴的經濟基礎對法所進行的基本分類。法律體系是指由一個國家內部各個現行法律部門所構成的有機統一整體。法律部門不同于部門法，后者一般不包括憲法，前者包括憲法。

20．下列關于大陸法系和英美法系的表述，能夠成立的是（　　）。[2011年法學真題]

A．兩者法律淵源相同

B．兩者法律本質相同

C．兩者訴訟程序相同

D．兩者法律結構相同

【答案】B

【解析】大陸法系和英美法系在法的本質上是相同的，在法的歷史類型上都屬于資本主義法律，其根本指導思想和基本原則也是一致的，大體上以自由主義作為意識形態。然而，由于兩大法系是在不同的歷史條件下形成的，因而在法律形式和技術上存在著不少差異。

21．在同一國家和地區，不同歷史類型之間新法舊法的借鑒和吸取，在法學理論上稱為（　　）。[2010年法學真題]

A．法律繼承

B．法律移植

C．法律改革

D．法律發展

【答案】A

【解析】法律繼承、繼受一般表現為舊法律制度（原有法）對新法律制度（現行法）的影響和新法律制度對舊法律制度的承接和繼受。法律移植是特定國家（地區）的某種法律規則或制度移植到其他國家或地區。

22．從法系角度看，我國澳門地區近代以來的法律屬于（　　）。[2010年法學真題]

A．普通法法系

B．大陸法系

C．法制改革

D．法律發展

【答案】B

【解析】大陸法系是以羅馬法為基礎而發展起來的法律的總稱。屬于大陸法系的國家或地區包括德國、意大利、法國、荷蘭、西班牙、葡萄牙等國家及其殖民地。澳門歷史上是葡萄牙的殖民地，其法律體系深受葡萄牙的影響，屬于大陸法系。

23．下列選項中，屬于法的歷史類型劃分標準的是（　　）。[2010年法學真題]

A．法的歷史淵源

B．法的外部特征

C．社會生產力水平

D．法的階級本質

【答案】D

【解析】按照馬克思主義唯物主義和階級分析的觀點，人類社會有五種社會類型，即原始社會、奴隸社會、封建社會、資本主義社會和社會主義社會。每種社會都有各自類型的法。因此，這種法的歷史類型劃分標準就是法的階級本質。

24．下列說法正確的是（　　）。

A．法律的產生經歷了一個從與道德、宗教規范混為一體到相對獨立的過程

B．法律與道德都是由國家強制力保證實施的社會規范

C．法律的內容最終是由統治階級的意志決定的

D．法律對政策具有指導作用

【答案】A

【解析】法起源的一般規律：①由個別調整逐步發展成規范性調整；②由習慣發展成習慣法再發展成制定法；③由與道德規范、宗教規范混為一體發展到相對獨立。

25．關于法起源的一般規律，下列表述正確的有（　　）。

A．法總是先有一個又一個的個別裁決，即先有司法，再有后來的具有一般意義和普遍約束力的法律，即后有立法

B．法總是先表現為不成文形式，然后才出現成文（制定）形式。顯然，在這一過程中，文化的因素（尤其是語言文字的成熟狀態）起著決定性的作用

C．法律的形成過程，實際上就是日益脫離習慣、道德和宗教規范而成為獨立的社會規范體系的過程。因此，法與習慣、道德和宗教規范的本質、根本任務是不同的

D．法律在其獨立的過程中還受到來自習慣、道德、宗教規范、精神和觀念的影響，早期國家的法律甚至還多帶有原始氏族習慣、道德、宗教的痕跡

【答案】D

【解析】總是先有一個又一個的個別裁決，才有后來的具有一般意義和普遍約束力的法律，但前者和后者都并非現代意義上的司法和立法，因此不能說先有立法后有司法。法總是先表現為不成文形式，然后才出現成文（制定）形式。顯然，在這一過程中，文化的因素（尤其是語言文字的成熟狀態）起著很大的作用，但不是決定性作用。法律的形成過程，實際上就是日益脫離習慣、道德和宗教規范而成為獨立的社會規范體系的過程，但是并沒有改變法與習慣、道德和宗教規范的本質和根本任務，即階級性和維護階級統治。

26．下列關于資本主義法律的表述，正確的是（　　）。

A．羅馬法的復興和海商法的興起標志著資本主義法律體系的正式建立

B．資本主義法律是在繼承封建制法律的基礎上發展起來的

C．資本主義法律具有永恒的正義和人性

D．私有財產神圣不可侵犯是資本主義法律制度的核心

【答案】D

【解析】在封建社會中后期，帶有資本主義因素的法律出現的表現有：海商法的興起、羅馬法的復興和資本原始積累的法律出現。但完整意義上的資本主義的法是在資產階級政權建立后才產生的。不同國家是否繼承封建法律制度的情況不同。英國17世紀資產階級革命的重要特征是資產階級和新貴族的妥協，革命以前的訴訟程序被繼續應用，封建法律形式被虔誠地保存下來。法國18世紀資產階級革命是相當徹底的，通過革命，同過去的傳統完全決裂。可見，資本主義法律未必繼承封建制法律。資本主義法律并非永恒正義和人性的體現，資本主義法律的本質是資產階級意志的體現，是建立在資本主義經濟基礎上的法律上層建筑。資本主義社會的法律在本質上絕不是“超階級”的。維護資本主義私有制即資產階級財產權是資本主義法律的核心，私有財產神圣不可侵犯是資本主義法律制度的核心。

27．下列關于法系的表述，不正確的說法是（　　）。

A．法系實際上是按照世界上各個國家和地區法律的源流關系和歷史傳統以及形式上某些特點對法律所作的分類

B．普通法特指公元11世紀諾曼人入侵英國后逐步形成的以判例形式出現的一種

C．大陸法系最先產生于歐洲大陸，以羅馬法為歷史淵源，以民法為典型，以法典化的成文法為主要形式

D．普通法系和大陸法系在賴以存在的經濟基礎、階級本質、總的指導思想、基本原則等方面都存在重大差別

【答案】D

【解析】普通法系和大陸法系在賴以存在的經濟基礎、階級本質、總的指導思想、基本原則等方面都是一致的。

28．以下關于大陸法系，說法不正確的是（　　）。

A．大陸法系淵源于古羅馬法，最后于19世紀發展成為一個世界性的法系

B．大陸法系分為法國法系和德國法系兩個支系

C．大陸法系法律基本結構是在公法和私法的分類基礎上建立的，傳統上公法指憲法、行政法、刑法及訴訟法，私法主要指民法和商法

D．大陸法系法官通常采用歸納法，即將法典中的高度概括的法律原理具體化，然后適用于案件

【答案】D

【解析】大陸法系法官適用法律通常采用演繹法。

29．法的歷史類型更替的根本原因是（　　）。

A．社會基本矛盾運動的結果

B．社會革命的結果

C．漸進式改革的結果

D．自上而下改良的結果

【答案】A

【解析】從法的歷史類型發生更替的根本原因上看，任何歷史類型法的出現或消失，都是社會基本矛盾運動的結果。當生產關系被生產力的發展所否定時，原有法律的消失和新的法律的產生就不可避免。從法的歷史類型發生更替的方式上看，新歷史類型的法取代舊類型的法都是在社會革命的過程中實現的。此外，某些社會受當時具體歷史條件的影響，也可能以漸進式的改革達到社會轉型的目的，這種漸進式的改革較多地采取自上而下的改良方式。

二、多項選擇題（下列每題給出的四個選項中，至少有兩個選項是符合題目要求的）

1．下列關于“公法”和“私法”的論述，正確的有（　　）。[2015年真題]

A．公法調整國家利益，私法調整個人利益

B．保險法屬于私法，食品安全法屬于公法

C．公法和私法是普通法系國家的基本法律分類

D．公法和私法的分類源于古羅馬法學家烏爾比安

【答案】ABD

【解析】公法與私法的分類以及普通法和衡平法的分類，是西方兩大法系的特殊法律分類方法。公法與私法的分類源于古羅馬法，它是在民法法系中適用的一種法律分類。古羅馬法學家烏爾比安提出，公法是關于羅馬國家穩定的法律，私法是關于個人利益的法律。現代西方法學著作認為，公法是主要調整國家與普通個人之間關系的法律，私法主要調整公民個人之間的關系。一般認為，憲法、刑法、行政法屬于公法；民商法屬于私法。保險法屬于民商法，屬于私法；食品安全法屬于行政法部門，屬于公法。

2．法律繼承體現時間上的先后關系，法律移植反映一國對同時代其他國家法律的吸收與借鑒。下列關于這兩個概念的理解，正確的有（　　）。[2014年真題]

A．法律移植不反映時間關系，只體現空間聯系

B．市場經濟的客觀規律決定了法律移植的必要性

C．1896年《德國民法典》體現了對羅馬法的繼承

D．法律繼承要求新法對舊法作適當改造，而法律移植因其同時代性可直接將被移植的法律用于本國法當中

【答案】BC

【解析】A項，法律移植不僅僅體現空間聯系，還可能反映時間關系。B項，市場經濟的客觀規律和根本特征決定了法律移植的必要性。C項，德國為大陸法系國家，其民法典源于對羅馬法的繼承。D項，法律移植是指在鑒別、認同、調試、整合的基礎上，引進、吸收、攝取、采納、同化外國法，使之成為本國法律體系中的有機組成部分，而不是直接將被移植的法律用于本國法中。

3．歷史上屬于中華法系的國家和地區包括（　　）。[2010年真題]

A．朝鮮

B．越南

C．印度

D．日本

【答案】ABD

【解析】歷史上屬于中華法系的國家和地區包括中國、朝鮮、日本、越南等國家和地區。C項，印度屬于歷史上印度法系的國家。

4．從憲法的形式特征看，我國現行憲法屬于（　　）。[2010年真題]

A．成文憲法

B．協定憲法

C．剛性憲法

D．人民民主憲法

【答案】AC

【解析】根據憲法是否具有統一的法典形式，可以將憲法分為成文憲法和不成文憲法。我國憲法具有統一的法典形式，因而是成文憲法。按照憲法的效力和修改程序是否與普通法律相同和以憲法有無嚴格的制定和修改機關以及程序為標準，可以將憲法分為剛性憲法和柔性憲法。我國憲法的制定、修改機關不同于一般法律，屬于剛性憲法。B項，協定憲法是指由君主與國民或者國民的代表機關協商制定的憲法；D項，人民民主憲法不是憲法形式意義上的分類。

5．源于羅馬法，以法國拿破侖法典為代表，風行世界各大洲的大陸法系又稱為（　　）。[2005年真題]

A．羅馬法系

B．法典法系

C．普通法系

D．民法法系

【答案】ABD

【解析】大陸法系以羅馬法為歷史淵源，因此也稱為羅馬法系或羅馬——德意志法系；因其以民法為典型，因此也稱為民法法系；因其以法典化的成文法為主要形式，因此也稱為法典法系；大陸法系又以德國和法國為代表，故又稱為德法法系。普通法系、海洋法系，是英美法系的別稱，因為英美法系最重要的法律淵源是普通法。

6．下列關于成文法和不成文法的表述，正確的有（　　）。[2014年法學真題]

A．不成文法從來就不是法律的正式淵源

B．我國是實行成文法的國家，沒有不成文法

C．判例法盡管以文字表述，但不能視為成文法

D．習慣法是具有法律效力的習慣，屬于不成文法

【答案】CD

【解析】A項，法律的正式淵源通常包括制定法、習慣法、判例法和國際公約等，而習慣法和判例法是不成文法。B項，我國雖然是實行成文法的國家，但也存在不成文法。CD兩項，成文法是指由國家特定機關制定和公布，并以成文形式出現的法律，又稱制定法。不成文法是指由國家認可其法律效力，但又不具有成文形式的法。習慣法和判例法都是不成文法的一種形式。

7．下列關于法的產生和發展的表述，能夠成立的有（　　）。[2013年法學真題]

A．法是人類社會發展到一定歷史階段的產物

B．法的產生先于私有制的產生和國家的產生

C．法的產生的根本原因是社會生產力的發展

D．法的產生未受到宗教、道德等因素的影響

【答案】AC

【解析】AB兩項，馬克思主義法學認為，法是社會發展到一定歷史階段的產物，它是隨著私有制、階級和國家的出現而出現的，隨著國家的消亡，階級意義上的法也將會趨于消亡。CD兩項，法產生的根本原因是社會生產力的發展，但也受到宗教、道德等多方面因素的影響。

8．法學產生的前提是（　　）。

A．私有制發展到一定階段

B．立法發展到相當復雜的程度

C．立法發展到相當廣泛的程度

D．社會上已出現一個職業法學家集團

【答案】BCD

【解析】根據馬克思在《論住宅問題》中所述：隨著立法進一步發展為復雜和廣泛的整體，出現了新的社會分工的必要性，一個職業法學家階層形成起來了，同時也就產生了法學。

9．在法的產生的條件和原因的說法中，正確的包括（　　）。

A．法是商品生產和交換的產物

B．法是階級斗爭不可調和的產物

C．隨著社會經濟的發展，人的獨立意識的成長促進了法的產生

D．為了處理日益增多和復雜的事務，需要一種新的行為規則

【答案】ABCD

【解析】法是以社會為基礎的，法的產生和發展是多種社會因素相互作用的產物，但這些因素又是在經濟因素起最終決定作用的條件下相互作用而產生的。法的產生也是當時階級劃分和階級斗爭的結果，隨著社會生產力發展，社會分工以及生產與交換發展的同時，社會也出現了私有制、國家與階級。從此也就產生了奴隸與奴隸主的劃分以及兩者之間的斗爭。作為統治階級的奴隸主，利用國家和法律來維護自己的統治，這是法律產生的階級與政治根源。再有，隨著社會經濟的發展，社會公共事務也比以往原始社會愈益復雜和增多。為了處理這些事務，原始社會中的極為簡單的習慣已不再適應，因而就需要一種新的行為規則，即法律。還有，隨著社會經濟的發展，人的獨立意識的成長也促進了法的產生。總之，法的產生，除了經濟、階級根源外，也還有其他人文、地理等因素的影響。因此，世界上不同原始社會轉變為階級社會的具體形式必然存在了差別。

10．法產生的共同規律是（　　）。

A．從習慣到習慣法再到成文法

B．從對人們行為的個別調整逐步發展為規范性調整．

C．從對特定人、特定事的調整發展到對一般人，一般事的調整

D．從法律、道德等規范混為一體到逐漸分化為不同的社會規范

【答案】ABCD

【解析】法起源的一般規律。①法由個別調整逐步發展為規范性調整。由個別到一般、由自發到自覺，也是法起源和發展的規律。先自發產生了氏族習慣，后來發展為國家自覺認可或制定的法律規范；先出現對特定人、特定事的調整，然后才發展為對一般人、一般事的調整。②法由習慣到習慣法再到制定法。任何國家法的起源，其形態總是表現為不成文形式，即習慣和習慣法，然后才發展為成文法。③法由與道德規范、宗教規范混為一體到相對獨立。

11．下列說法中，正確的有（　　）。

A．社會主義法的產生是以無產階級奪取政權為前提的

B．德國法系是以1896年《德國民法典》為基礎建立起來的

C．在英美法系國家，法學家在推動法律的發展中起著重要的作用

D．大陸法系國家法官審理案件首先要考慮以前類似案件的判例，將本案的事實與以  前案件的事實加以比較，然后從以前判例中概括出可以適用于本案的法律規則

【答案】AB

【解析】社會主義法是在推翻舊政權、摧毀舊法體系的基礎上建立起來的。大陸法系國家有兩個支系：法國法系和德國法系，德國法系是以1896年《德國民法典》為基礎建立起來的，強調國家干預和社會利益，是壟斷資本主義時期法的典型。在英美法系國家，法官在推動法律發展中起著重要作用，而非法學家；在大陸法系國家，法學家在推動法律的發展中起著重要的作用。大陸法系國家法官審理案件除了案件事實外，首先考慮制定法如何規定，隨后按照有關規定來判決案件。

12．下列關于資本主義法的表述，不能成立的是（　　）。

A．資本主義法繼承了封建制法中正當程序的基本要求

B．羅馬法的復興標志著資本主義法的產生

C．資本主義法都是通過法典編纂形式表現出來的

D．資本主義法確立了權利保障的法治原則

【答案】ABC

【解析】英美法系國家特別是英國虔誠地保留了封建時代正當程序的基本要求，大陸法系國家則沒有這樣做。在封建社會中后期，隨著資本主義經濟關系的出現和逐步成長，法律領域中也發生了某種變化，除了阻礙資本主義經濟成長的法律外，在一定條件下也會出現一些帶有資本主義經濟因素的法律。封建社會后期帶有資本主義性質的法律的出現的標志有海商法的興起、羅馬法的復興和資本原始積累法律的出現。大陸法系國家傾向于法典編纂，但英美法系國家特別是英國并不傾向于編纂法典。資本主義法確立了權利保障的法治原則。

13．下列關于主要資本主義國家法的產生和發展的表述，不能成立的是（　　）。

A．英國資本主義法繼承了資產階級革命以前的訴訟程序

B．法國將羅馬法運用于資本主義條件下，表明法國法與封建時代法的千絲萬縷的聯系

C．美國在建國初制定了聯邦憲法，表明美國并沒有繼承英國法的傳統

D．德國法律是通過自下而上的改革來實現的

【答案】BCD

【解析】英國法的一個突出特征是具有資產階級和新貴族相互妥協的烙印，加之英國法本身具有的過于注重程序的特點，革命以前的訴訟程序被繼續應用。法國通過資產階級革命，徹底與封建時代的法律決裂，拿破侖時代的法學家把古代羅馬法巧妙地運用于現代資本主義條件下，制定了1804年《法國民法典》。北美獨立戰爭爆發后，不少州禁止適用英國法律，各州憲法以及聯邦憲法也都采用成文憲法形式。但自19世紀開始，美國又恢復了英國法傳統。德國法律是通過君主和貴族自上而下的改革實現的。

14．西方國家兩大法系的差別有（　　）。

A．階級本質不同

B．判例的地位不同

C．經濟基礎不同

D．法官的作用不同

【答案】BD

【解析】大陸法系和英美法系在階級本質和經濟基礎上是相同的。就兩大法系而言，判例具有不同地位，法官在訴訟過程中和法的發展過程中也具有不同作用。

三、簡答題

1．簡述法律全球化的主要表現。[2017年真題]

視頻二維碼（掃碼觀看）

答：（1）法律全球化，是指法律跨越國家的疆界，在世界范圍傳播、流動。具體而言，是指法律的各種要素如法律原則、法律理念、法律價值觀、法律制度、執法標準與原則等在全球范圍內的趨同，并在全球范圍形成一個法治的標準或模范。

（2）法律全球化的主要表現

①法律“非國家化”。指在全球化過程中，隨著社會各個領域非國家化的不斷發展，法律逐漸表現出超越國家主權邊界范圍而形成法律的全球化。出自各種經濟聯合體、非政府組織等“非國家”機構的法律越來越多。

②法律的“標準化”。又稱法律標本化，是指為了方便國際交往，掃清交往中制度障礙，由聯合國等國際組織制定法律范本提供給各個國家作為立法的模本或參照，各個國家調整本國的國內法，使之與國際通行做法相類似或一致，從而使國際交往有統一或相類似的行為規則可以遵循。

③法律的“趨同化”。指不同國家的法律，在全球化過程中，相互吸收，相互滲透，從而趨于接近甚至趨于一致的現象。其表現為：在國內法律的創制和運作過程中越來越多地涵納國際社會的普遍實踐與慣例并積極參與國際法律統一活動；調整同類型社會關系的法律趨于一致，既包括不同國家國內法的趨同，也包括國內法與國際法的趨同。

④法律的“世界化”。法律世界化具體表現：一是法律超越國家的限制，國際法與國內法的界限變得模糊不清，形成全球的共同法，有出現“全球性法律”和“世界法”的趨勢；二是國內法律的趨同，各國的國內法在原則、制度等方面日漸趨于一致。

2．簡述法律繼承的根據。[2016年真題]

答：法律繼承，是指不同歷史類型的法律制度之間的延續、相繼、繼受，一般表現為舊法律制度（原有法）對新法律制度（現行法）的影響和新法律制度對舊法律制度的承接和繼受。法律繼承的根據主要表現在：

（1）社會生活條件的歷史延續性決定了法律的繼承性。

（2）法律的相對獨立性決定了法發展過程的延續性和繼承性。

（3）法作為人類文明成果決定了法律繼承的必要性。

（4）法律演進的歷史事實驗證了法律的繼承性。

3．簡述兩大法系的主要區別。[2014年真題]

答：法系是指按照世界上各個國家和地區法律的源流關系和歷史傳統以及形式上的某些特點對法律所作的分類。兩大法系是指普通法法系和大陸法系。普通法法系又稱英美法系，是以英國中世紀的法律，特別是以普通法為基礎而發展起來的法律的總稱。大陸法系是以羅馬法為基礎而發展起來的法律的總稱。兩大法系的主要區別如下：

（1）法的淵源不同。在大陸法系國家，正式的法的淵源主要是制定法；在普通法系國家，制定法和判例法都是正式的法的淵源，判例法在整個法律體系中占有非常重要的地位。

（2）法的分類不同。大陸法系國家法的基本分類是公法和私法，普通法法系國家法的基本分類是普通法和衡平法。

（3）法律編纂不同。大陸法系國家的基本法律一般采用系統的法典形式；普通法法系國家，尤其是英國，一般不傾向于法典形式，它的制定法往往是單行的法律、法規。即使后來英美法系國家逐步采用法典形式，也主要是判例法的規范化。

（4）訴訟程序和判決程式不同。大陸法系的訴訟程序以法官為重心，奉行職權主義，具有糾問程序的特點；普通法法系的訴訟程序奉行當事人主義，法官一般充當消極的、中立的裁判者的角色。

4．簡述資本主義法律的基本特征。[2008年真題]

答：（1）維護以剝削雇傭勞動為基礎的資本主義私有制。

雖然在資本主義社會發展的不同階段，資本主義法律在調整經濟生活領域中的作用以及法律在保護財產權方面的規定有所不同，但是維護資本主義私有制始終是資本主義法律的核心。

（2）維護資產階級專政和代議制政府。

資產階級作為一個整體，是通過自己的代理人來掌握政權的，資產階級進行政治統治的基本方式和主要形式是建立代議制政府。資產階級主要是通過政黨來執掌政權的，政黨制是資本主義政治制度中的一項重要制度。

（3）維護資產階級自由、平等和人權。

資本主義不同于以往私有制社會的一個特征是：在形式上人人都處于“平等”地位，都“平等”地享有各種“自由”，這種平等和自由統稱為“人權”。

5．簡述法律移植的含義、必要性及必然性。

答：（1）法律移植的含義

法律移植是指在鑒別、認同、調適、整合的基礎上，引進、采納、攝取、同化外國法，使之成為本國法律體系中的有機組成部分，為本國所用。

（2）法律移植的必然性和必要性體現在如下四個方面：

①社會發展和法律發展的不平衡性決定了移植的必然性。同一時期不同國家的發展是不平衡的，比較落后的國家或后發達國家為了趕上先進國家，有必要移植先進國家的某些法律，以保障和促進社會發展。

②市場經濟的客觀規律和根本特征決定了法律移植的必要性。法律移植有助于減少不同國家之間的法律抵觸和沖突。

③法律移植是對外開放的應有內容。對外開放使一個國家的國內法越來越具有涉外性和外向性，法律在處理涉外問題和跨國問題的過程中，必然逐步與國際社會通行的法律和慣例接軌。

④法律移植是法制現代化的必然需要。要加速法制現代化的進程，必須適量移植發達國家的法律，尤其是對于發達國家法律制度中反映市場經濟和社會發展共同客觀規律和時代精神的法律概念和法律原則，要大膽地吸納。

四、分析題

1．在我國的司法實踐中，地方各級人民法院往往以最高人民法院在《公報》中列舉的典型案件作為審判的參考，在事實上已經作為一種“樣本”來使用，因此有人認為在現代中國判例的作用已與英美法系國家無本質上的區分。

試運用法理學的有關知識分析上述觀點。

答：（1）從法律淵源上看，作為大陸法系的我國法律與英美法系的最大不同點是判例的地位和作用。

（2）英美法系判例的意義主要有兩個：

①法院在此后的案件審理中能夠從先例中得到指導和幫助；

②法院把先前的判例確定的原則視為審判過程中必須遵循的一種規范，對于本法院和下級法院具有約束力。因此，在英美法系判例是一種重要的、正式的法律淵源。

該制度賦予法官某種造法的職能，法官不僅可以通過作出新判例創造法律，而且可以通過識別和選擇適用原先的判例而發展法律。

（3）我國也承認判例在司法過程中的指導意義，即判例只具有英美法系的第一方面的作用，但不具有第二方面的作用，故在我國理論上否認判例是一種正式的法律淵源，也就不具有像法律一樣普遍的約束力。因此，在我國，不論司法實踐中地方法院如何借鑒、利用最高人民法院公布的判例，都只是體現判例的指導和幫助意義，不可能達到對本院和下級法院具有約束力的程度，故在這一點上與英美法系有著本質的區分。

2．1994年6月13日，前黑人橄欖球明星辛普森的前妻及其男友被利刃割喉致死。警方在案發現場發現了兩被害人及辛普森的血跡，也發現了辛普森的頭發和一只血手套；在辛普森住宅中發現了一只與案發現場屬于同一副的血手套和一雙血襪子；在其汽車上也發現了被害人和被告人的血跡。警方遂將辛普森作為重大犯罪嫌疑人予以起訴。當警方懷疑系辛普森作案準備對他逮捕時，通知了他的律師，之后辛普森組成陣容強大的律師團為自己辯護。在整個訴訟過程中辛普森始終保持沉默。無論他本人還是他的律師都不承擔證明他無罪的舉證責任。相反，證明辛普森有罪的責任由發動起訴的控方承擔。為此控方準備了上千件證據，控方證人一一出庭并在法庭上接受辯方律師的交叉詢問。作為決定本案命運的主審法官和陪審團，則完全站在控辯以外第三方立場上，傾聽雙方發言，分析雙方的證據，特別是12名陪審員，大多為未受過高等教育的普通職員和工人，與控辯雙方不存在任何利益關系。在長達一年零四個月的法庭審理中，中斷與外界的聯系，最后本著“無罪推定原則”和“排除合理懷疑”的證明標準，本著良心作出一致裁決：辛普森無罪。

結合上述材料，回答下列問題：

（1）對“辛普森殺妻案”的審理反映了英美法系的哪些特點？

（2）英美法系在審判方式上與大陸法系有何不同？

（3）請根據材料談一談你對正當程序原則的理解。

答：（1）對“辛普森殺妻案”的審理體現了英美法系的如下特點：

①英美法系的訴訟程序體現了辯論式程序和雙方對抗性特點，英美法系的訴訟程序以原告、被告及其辯護人和代理人為重心，法官只是充當雙方爭論的“仲裁人”角色，法官不參與爭論。

②與抗辯式程序同時存在陪審團制度。陪審團主要負責作出事實上的法律上的基本結論，如作出有罪或無罪的結論，法官作出法律上的具體結論，即判決。二者相互作用、相互支撐。

（2）英美法系在審判方式上奉行當事人主義，當事人在審判中處于核心地位，而大陸法系國家在審判方式上奉行職權主義，具有糾問程序的特點，法官在審判中居于核心地位。

（3）①正當程序原則是英美法系國家法官在審理案件中遵循的基本準則，也是程序正義的靈魂和體現，正當程序原則促進了資本主義國家法治原則在訴訟程序中的實現，成為資本主義國家法治原則之一；

②正當程序原則要求任何人在受到懲罰或其他不利處分前，應為之提供公正的聽證或其他聽取其意見的機會。在辛普森案中，挑選了與控辯雙方不存在任何利益關系的陪審員，以及主審法官和陪審團完全站在控辯以外第三方立場上，傾聽雙方發言，分析雙方的證據就體現了這一點；

③英美法系國家注重程序的特點對我國建設社會主義法治國家具有積極的推動作用，但注重正當程序并不意味著輕視實體法的規定，正當程序原則應建立在實體法規定的基礎上。

五、論述題

1．聯系實際，論述法律繼承的根據和理由。

答：法律繼承是不同歷史類型的法律之間的延續和繼受，一般表現為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。法律繼承是新事物對舊事物的揚棄。法律繼承的根據和理由包括：

（1）社會生活條件的歷史延續性決定了法律具有繼承性。法是社會生活的反映，盡管這種反映是通過人類的意識作出的，盡管立法者在表現社會生活條件時有一定范圍的選擇自由，但是，只要那些延續下來的生活條件在現實的社會中具有普遍意義，那么，反映這些生活條件的既有規則就會或多或少地被繼承下來并被納入新的法律體系之中。

（2）法律的相對獨立性決定了法律發展過程中的延續性和繼承性。與經濟基礎相對應的社會意識形態或社會上層建筑，具有相對的獨立性，即社會意識在反映社會存在的同時，還具有自身的能動性和獨特的發展規律。這種獨特的發展規律就是每一歷史時期的社會意識及其諸形式的發展才能持續而不中斷，才有其可追溯的歷史線索。同時，由于歷史繼承性在不同歷史條件下的表現，才形成了各具特色的民族法律文化傳統。

（3）法作為人類文明成果的共同性決定了法律繼承的必要性。法作為社會調整或控制的技術，是人類對自身社會的性質、經濟、政治、文化以及其他社會關系及其客觀規律的科學認識的結晶。這些認識成果不管形成于何種社會，具有什么特定的時代性、階級性和社會性，都是人類認識的成果和人類文明的標識，具有超越時空的長久而普遍的科學性、真理性和實踐價值。因為文明本來就是借鑒、積累和升華的產物，作為人類文明成果的法律制度也不例外。所以，任何后繼的法律制度絕不可能是在世界法律文明發展的大道之外產生的，而是人類以往法律思想、法律技術和法制經驗的繼續和發展。

（4）法律發展的歷史事實驗證了法律繼承性。法的繼承性與法的階級性不是絕對對立的，它們反映的是法的歷史類型變更過程中的兩個不同方面。人類法制發展史的實踐證明，不僅私有制即剝削階級類型的法之間可以繼承，社會主義法也可以而且必然要批判地借鑒前社會主義社會的法。這已經成為法的歷史發展進程中的一個必然規律。

2．當代中國法制變革包括哪些基本內容？

答：法制改革的內容是非常廣泛的，涉及法律制度的硬件成分和軟件成分以及法律制度的表層現象、深層結構與實質內涵。但就我國當前的法制改革而言，最重要是政法體制的改革、法律體系的重構和法律精神的轉換。

（1）政法體制的改革

這實際上就是關于社會基本結構的以憲政制度安排為目標的改革，其核心在于真正全面確立法律在一個國家或社會中的至上地位與最高權威，整個社會一體遵循“法律的統治”。

①要真正理順各級黨委與立法機關、執法機關和司法機關的關系，調整黨的政策與國家法律的關系。在貫徹黨的政治領導和思想領導的前提下，由法律機關獨立負責地行使其立法、執法和司法的職能。與此同時，要通過正常的法律程序加快政策——法律并存并重的二元結構向法律至上的一元結構轉變，要加大把黨的意志轉化為國家意志、把政策上升為法律的力度。

②要真正理順立法、執法、司法等法律系統和機構之間的關系，以及各法律系統和機構內部上下左右的關系，大力改革法律機關設置、組織、管理和運行的制度和程序。在政法體制改革中，當前最重要的是司法改革，其核心內容乃是實現司法的真正獨立——司法權力獨立于其他權力、司法機構獨立于其他機構，司法權統一但各級司法機構彼此相互獨立而不存在上下級關系，司法官員彼此平等獨立。

（2）法律體系的重構

這種法制改革的重心體現在兩個方面：

①調整各法律部門在法律體系中的地位，重新認識它們各自的作用。特別是為了適應建立社會主義市場經濟體制和經濟秩序的需要，必須重新認識并調整公法與私法的關系。

②要改變法律對社會經濟、文化、政治的調整機制，即從罪與罰的強制性調整方式轉換為權利和義務的協調性調整方式，而且進一步從義務本位轉變為權利本位，從治民為主到吏民共治。

（3）法律精神的轉換

這是我國法制改革最深層、最徹底的方面，也是法制改革的重心和難點。

①法律的精神是法律制度的靈魂或中樞神經，它支配著對社會經濟、政治、文化進行的法律性制度安排，指引和制約著對法律資源、其他資源的社會性配置。

②傳統法律的精神是自然經濟或計劃經濟的產物，是與人治體制相適應的。

③現代法律的精神是與市場經濟和民主政治的本質和規律相適應的理性精神和價值原則，是改革開放的時代精神的折射。

轉換法律的精神就是要用權利本位與人文精神統合、契約自由與宏觀調控統合、效率優先和社會公平統合、穩定和發展統合等精神要素取代計劃經濟體制下形成的法律觀念和價值標準，就是要確立與計劃經濟迥異的新的法律原則，諸如財產所有權一體保護原則、契約自由原則、利益競合原則、公平競爭原則、經濟民主原則、誠實信用原則、保護弱者原則、維護社會正義原則、責任自負原則、違法行為法定原則等。