2011年南開大學873經濟法（經濟法與商法）考研真題及詳解

南開大學2011年碩士研究生入學考試試題

學  　院：112法學院

考試科目：873經濟法（經濟法與商法）

專  　業：經濟法學

注　  意：請將所有答案寫在專用答題紙上，答在此試題上無效!

一、名同解釋（每題5分，共30分）

1．市場中介組織

2．基準地價

3．節約能源法

4．私募股權基金

5．消費者知情權

6．行政壟斷

二、簡答題（每題l5分，兆60分）

1．筒述我國產業政策與產業法的關系。

2．簡述我國房地產轉讓的禁止事由。

3．簡述我國稅法的基本原則。

4．簡述我國銀行業金融機構持續監管制度。

三、論述題（每題30分，共60分）

1．試論我國場外證券交易市場監管法律制度存在的問題與對策。

2．試論我國非上市公眾公司法律制度的缺陷與完善。

參考答案：

南開大學2011年碩士研究生入學考試試題

學  院：112法學院

考試科目：873經濟法（經濟法與商法）

專  業：經濟法學

注意：請將所有答案寫在專用答題紙上，答在此試題上無效；

一、名同解釋（每題5分，共30分）

1．市場中介組織。

答：市場中介組織，是指依法設立，在國家機關與市場主體之間以及市場主體相互之間從事經濟運行的中間服務事業的自治性社會組織。

市場中介組織有如下幾個特征：（1）依法設立；（2）在經濟運行中充當政府與市場普通主體之間的中間主體；（3）所從事的事業是經濟運行過程中的各種中間服務；（4）屬于社會自治性組織。

2．基準地價。

答：基準地價，是指國家根據土地管理的某種需要，按照土地等級或土地收益狀況，計算或評定出來的一定時間內某一區域的土地平均價格。它是政府控制地價和進一步評估土地出讓、轉讓交易底價的基礎，也是征收土地稅費的依據。

3．節約能源法。

答：節約能源法，是指調整人們在利用能源以及從事相關活動中，為實現節約能源所發生的各種經濟關系的法律規范的總稱。

節約能源法的調整范圍是十分廣泛的，概括起來，主要有以下幾個方面：

（1）節能管理關系。人們在從事物質資料生產和滿足生活消費需求的過程中，從能源生產到消費的各個環節，如何降低消耗、減少損失和污染物排放、制止浪費，實現有效、合理地利用能源，形成了復雜的節能管理關系。

（2）其他經濟關系。人們在從事物質資料生產和滿足生活消費需求的過程中，利用能源以及從事相關的活動時，會涉及財政、稅收、金融、環保、科技、標準、計量、統計等關系，其中有些內容是由節約能源法給予特別調整的。

4．私募股權基金。

答：私募股權基金一般是指從事私人股權（非上市公司股權）投資的基金。

其特點主要有：（1）私募資金，但渠道廣闊；（2）股權投資，但方式靈活；（3）風險大，但回報豐厚；（4）參與管理，但不控制企業。

5．消費者知情權。

答：消費者知悉真情權，或稱獲取信息權、知情權、了解權，是消費者享有的知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利。

在今天的信息社會，信息的重要性人所共知。對于企業而言，信息直接關系到其經營業績；對于消費者而言，信息直接關乎其生活質量。消費者有權根據商品或者服務的不同情況，要求經營者提供商品的價格、產地、生產者、用途、性能、規格、等級、主要成分、生產日期、有效期限、檢驗合格證明、使用方法說明書、售后服務，或者服務的內容、規格、費用等有關情況。唯有如此，才能保障消費者在與經營者簽約時做到知己知彼，并表達其真實的意思。

6．行政壟斷。

答：行政壟斷是指政府及其所屬機構濫用行政權力限制競爭的行為。

行政壟斷的主要表現形式是行業壟斷和地區壟斷，或者稱為條條壟斷和塊塊壟斷。

如果一個企業的壟斷地位或者市場支配地位是因為國家的授權或者得到了國家的保護，這種壟斷就是行政壟斷。有些行政壟斷是必要的，有利于整體經濟和社會公共利益。有些則是不必要或者不合理的。現在世界各國經濟政策總的趨勢是減少或者取消行政壟斷。

二、簡答題（每題l5分，兆60分）

1．筒述我國產業政策與產業法的關系。

答：產業政策有廣義和狹義之分。廣義上的產業政策，是指國家對本國的產業發展和經濟發展實行宏觀調控的所有政策的總稱。狹義上的產業政策，僅指產業結構政策。

產業法是調整國家產業政策制定和實施過程中發生的經濟關系的法律規范的總稱。

產業法與產業政策具有密切的關系。許多學者在闡述產業法的時候，就直接將產業法稱為產業政策法。

（1）產業法有利于規范、協調和保障產業政策的制定和實施，產業法有時還是制定和推行產業政策的依據。

（2）許多產業政策本身就是以產業法的形式出現，產業法在制定和實施的過程中要受到包括產業政策在內的國家宏觀經濟政策的影響。

（3）需要指出的是，產業法或者說產業政策的法律化僅僅是產業政策實施的手段之一。一般情況下，產業政策的實施可以有多種形式，包括經濟手段、法律手段和行政手段。

2．簡述我國房地產轉讓的禁止事由。

答：房地產轉讓的禁止事由，是指法律規定不允許進行房地產轉讓的情形。《城市房地產法》第38條規定了不得轉讓房地產的7種情形：

（1）以出讓方式取得土地使用權，不符合該法第39條規定的條件，即不具備以出讓方式取得土地使用權的房地產轉讓必備條件的；

（2）司法機關和行政機關依法裁定、決定查封或者以其他形式限制房地產權利的；

（3）依法收回土地使用權的；

（4）共有房地產，未經其他共有人書面同意的；

（5）權屬有爭議的；

（6）未依法登記領取權屬證書的；

（7）法律、行政法規規定禁止轉讓的其他情形。

3．簡述我國稅法的基本原則。

答：稅法基本原則，是指在有關稅收的立法、執法、司法等各個環節都必須遵循的基本準則。

（1）稅收法定原則

稅收法定原則，是指稅法主體的權利義務必須由法律加以規定，稅法的各類構成要素都必須且只能由法律予以明確規定；征納主體的權利義務只以法律規定為依據，沒有法律依據，任何主體不得征稅或減免稅收。稅收法定原則的內容分為三個方面：

①課稅要素法定原則，它是模擬刑法中罪刑法定主義而形成的稅法原則，其含義是指課稅要素的全部內容和稅收的課征及其程序等都必須由法律規定。

②課稅要素明確原則，是指在法律和授權立法的行政法規或地方性法規中，對課稅要素和征收程序等內容的規定，必須盡量明確而不生歧義。

③程序合法原則，又稱依法稽征原則，是指征稅機關依法定程序征稅，納稅人依法定程序納稅并有獲得行政救濟或司法救濟的權利。

（2）稅收公平原則

稅收公平原則是指政府征稅要使各個納稅人承受的負擔與其經濟狀況相適應，并使各個納稅人之間的負擔水平保持均衡。

（1）衡量稅收公平的標準大體有受益標準和能力標準兩種。

①受益標準是根據納稅人從政府提供的公共服務中享受利益的多寡，判定其應納多少稅或者應分擔多少稅負。

②能力標準是根據納稅人的納稅能力，判定其應納多少稅或其稅負應為多大。

（2）按照納稅人之間的經濟條件或納稅能力的相同點與不同點，稅收公平有兩層含義：

①橫向公平，是指經濟條件或納稅能力相同的納稅人應負擔相同數額的稅收，即同等情況同等稅負。

②縱向公平，是指經濟條件或納稅能力不同的人，應當繳納不同的稅，即不同情況不同稅負。

（3）稅收效率原則

稅收效率原則就是要求政府征稅有利于資源的有效配置和經濟機制的有效運行，提高稅務行政的管理效率。稅收效率包括稅收的經濟效率與稅收行政效率兩種：

①稅收的經濟效率，是指政府向企業和個人征稅不但是收入分配，也是資源轉移，是對市場所決定的資源進行重新配置，它既會促進經濟效率或效益提高，也會導致經濟效率的損失。

②稅收的行政效率，又稱稅收的制度效率，是指政府設計的稅收制度能在籌集充分的收入基礎上使稅務費用最小化。

4．簡述我國銀行業金融機構持續監管制度。

答：（1）銀行業金融機構持續監管制度是指銀行業監督機構為履行監督職責而能夠依法采取的持續性監督的手段和方法組成的制度。銀行業監督管理機構為履行監督管理機構履行監督管理職責必須合法、公正、公開有序地進行，實施監督管理措施是監管機構履行監管職責，實現持續有效監管的具體表現。

①巴塞爾委員會l997年《銀行業有效監管核心原則》第四節“持續性銀行監管的安排”的第三部分“持續進行的銀行監管手段”中對銀行持續性監管的基本方式、措施及其要求進行了專門規定，其核心內容包括以下幾方面：銀行監管體系應包括某種形式的現場檢查和非現場監測；銀行監管者必須與銀行管理層保持經常性的接觸，全面了解該機構的經營情況；銀行監管者必須具備在單一和并表基礎上收集、審查和分析各家銀行的審計報告和統計報表的手段；銀行監管者必須有能力通過現場檢查或利用外部審計師對監管信息進行核實；銀行監管的一個關鍵因素是監管者應有能力對銀行組織實施并表監管。

②我國《銀行業監督管理法》第四章專章規定了對銀行業金融機構的監管措施，其內容借鑒了《銀行業有效監管核心原則》的規定，并有所擴大和豐富。《銀行業監督管理法》確定的監管手段或監管措施包括兩類：一是進行持續性監管的手段，包括非現場監測、現場監管、并表監管、強制性信息披露；二是處置措施，包括對銀行業金融機構違反審慎經營規則予以制裁，接管、重組或撤銷銀行業金融機構，查詢賬戶、凍結違法資金等。以下對這些手段逐一進行簡要闡述。

（2）對銀行業金融機構持續性監管的手段

①非現場監管

非現場監管和現場檢查是銀行業監管部門對銀行機構進行有效持續監管的兩種主要手段。非現場監管是指銀行業監督管理機構對銀行業金融機構報送的各種經營管理和財務數據、報表和報告，運用一定的技術方法就銀行的經營狀況、風險管理狀況和合規情況進行分析，以發現銀行管理中存在的問題，評價銀行業金融機構的風險狀況。

②現場檢查

現場檢查是指銀行業監管機構指派檢查人員或者委托外部審計師進入金融機構經營場所，按法定方式和程序進行實地檢查監督。

③并表監管

并表監管是指監管當局對整個銀行集團，包括其境內外所有子公司和分支機構的所有業務和風險進行全面監督管理。

④強制性信息披露

強制性信息披露是指銀行業監督管理機構依法要求銀行業金融機構按照規定，真實、準確、完整和可比地向社會公眾公布公司的財產會計報告、風險管理狀況、企業董事和高級管理人員變更以及其它重大事項的信息。

三、論述題（每題30分，共60分）

1．試論我國場外證券交易市場監管法律制度存在的問題與對策。

答：（1）場外證券交易市場的概念

場外交易市場是指依法設立的非上市證券進行交易的市場。在場外交易場所交易的股票，一般為未上市股票，其交易價格不是通過集中競價方式產生的，而是通過交易雙方協商產生的。場外交易場所主要包括柜臺交易場所（店頭市場）和聯合報價系統。柜臺交易場所．，是指交易雙方在證券商開辦的交易柜臺上進行交易的場所。聯合報價系統，是指經批準設立的，以電訊網絡顯示非上市證券交易價格的系統內進行交易的場所。

（2）我國場外證券交易市場監管法律制度存在的問題

①雖然新修改的證券法對場外交易的合法地位給予了一個法律上的界定，但是仍然沒有相應監管的配套規定和措施。

②我國在監管上，政府居主導地位，證券業協會及其他券商的自律監管處于弱勢。

③法規和規則缺乏完善體系。

（3）完善的對策

①應該對我國場外交易市場進行重新定位，和現有已經初具規模的主板市場，新興的二板市場互相補充，確立各自不同的市場分工，建立一個多層次的證券市場。

②我國對場外交易市場應采取自律監管與政府監管相結合的監管模式。證券市場交易活動是非常復雜而又分散的市場活動，單靠國家證券監督管理機構的管理，其力量有限，必須建立自律性的管理組織來實施對證券市場的日常管理，尤其是對于更加靈活多樣的場外交易更須如此。采取自律管理與政府管理相結合的方式，重視證券自律協會的管理功能，這一方面可以允許證券商參與制定證券市場監管規則，從而使市場監管更切合實際，效率較高，另一方面對市場發生的違規行為能做出迅速而有效的反應。限轉讓給證券業協會行使。證券業協會除了協調、管理、監督會員外，還有權對場外交易的內容和證券報價格式做出規定，建立對證券商、場外交易活動的各種有效管理制度，引導場外交易的有序化。同時，由證監會協調全國各證券市場并集中統一監管，保證場內交易市場和場外交易市場的協調發展。

③針對同前場外交易市場規模小這一問題，應該建立以區域為劃分標準的，交易規范統一的，有利于資源跨地區充分配置的全國性場外市場。這樣一來，三板市場得到擴容，增加了股票的數量，從而交易數量增加，可以有效防止莊家拉動股價。在交易方式上，可以借鑒主板市場的經驗，采取連續竟價來保證中小投資者及時得到股市信息。針對信息不對稱問題，最好的解決方法就是完善信息披露制度。建立動態的信息披露機制。從上市公司的管理人員的行業規范到相關的法律法規都要嚴肅認真地對待，其中最重要的還應該是建立起一套包括證券監管部門，市場交易組織部門，行業協會，中介機構和投資者利益保護組織在內的證券監管組織框架體系。

④進一步完善場外證券交易監管方面的法律制度，使監管方面的法律更加明確具體和可操作，從而為監管提供法律依據和保障。

2．試論我國非上市公眾公司法律制度的缺陷與完善。

答：（1）非上市公眾公司的概念

《非上市公眾公司監督管理辦法》第二條規定，本辦法所稱非上市公眾公司是指有下列情形之一且其股票未在證券交易所上市交易的股份有限公司：

①股票向特定對象發行或者轉讓導致股東累計超過200人；

②股票公開轉讓。在我國《證券法》上，發行時向不特定公眾發行股份，或者發行股份對象超過兩百人的，無論是首發或者增發，都是公開發行行為，公開發行所產生的公司是公眾公司；此外，非公眾公司通過增發或者私募等方式使股東累積達到二百人以上的，也成為公眾公司。在下列三種情形下，公眾公司是非上市公眾公司：①公眾公司未達到《證券法》第五十條規定的上市標準的，是非上市公眾公司；②公眾公司達到《證券法》第五十條規定標準而股東大會未決定上市的，是非上市公眾公司；③退市的上市公司，如果其股東人數仍然滿足《證券法》第十條規定的，也是非上市公眾公司。

（2）非上市公眾公司法律制度存在的缺陷

①中小企業融資困難，大量股份公司采取紅籌上市的方式海外發行；

②私募發行制度不健全；

③公司的財會制度混亂，經營管理不善，長期處于經營性虧損，更談不上向股東分紅；

④許多公司的法人治理結構尚未真正建立起來；

⑤股份缺乏合法的轉讓場所，變相公開發行、地下股票交易屢禁不止。

（3）完善我國非上市公眾公司法律制度的建議

①建立適當的信息披露制度。無論是從保護投資者、促進交易或者是完善公司治理的角度講，信息披露在任何證券市場里都是最為重要的問題之一。我國建立非上市公眾公司制度，應當逐步摸索我國非上市公眾公司的實際需要，建立成本與需求相匹配的信息披露制度。

②提倡非上市公眾公司完善公司治理結構。從OECD的研究可以看出，非上市公眾公司也存在著公司治理結構問題。在建立我國非上市公眾公司制度過程中，也可以考慮通過指引等形式的文件，提倡非上市公眾公司建立完善而適當的公司治理結構，充分制衡董事會、股東、公司之間的關系，合理保護股東權益，并合理激勵董事等管理層盡職盡責履行好管理層職責，以法律制度為保障，發展健康、具有競爭力的非上市公眾公司。

③多層次市場之間建立起轉板機制。有必要考慮建立非上市公眾公司交易市場與其他市場的轉板制度。多層次證券市場之間建立轉板機制，可以使公眾公司在不同層次的市場之間轉換，能夠充分發揮證券市場的“優勝劣汰”功能。