6.2　課后習題

一、案例討論

2000年3月8日，呂某因房產官司找西安市中級人民法院院長朱某上訪時，“二人發生爭執”，西安中院以呂某“嚴重妨礙法院民事訴訟活動”，對呂拘留15天。數日后，呂涉嫌“故意殺害”院長朱某被捕，“長期與院長不和”的西安市中院法官楊某則涉嫌“挑唆呂西娟謀殺”院長也被捕，并由西安中院審理。院長朱某雖主動回避，但二被告人多次申請西安中院整體回避，要求異地審理，理由是案件“被害人”朱某是院長，西安中院的所有法官都與其有行政隸屬關系。回避申請數次被駁回后，西安中院分別判楊某、呂某有期徒刑l5年、l3年。2001年，二被告上訴至陜西省高院，高院認為“我國刑事訴訟法律所規定的回避是指個人回避，并沒有規定審判組織或審判機關回避”，維持原判。

問題：本案中朱某應否回避?為什么?

答：應當回避。朱某作為院長，與本院的所有法官都有行政隸屬關系，可能影響公正處理案件。我國《刑事訴訟法》規定的回避理由有：

（1）本案的當事人或者當事人的近親屬；

（2）本人或者他的近親屬和本案有利害關系的；

（3）擔任過本案證人、鑒定人、勘驗人、辯護人或者訴訟代理人的；

（4）與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹關系的；

（5）與當事人及其偵查、檢察、審判人員等委托的人之間存有請客送禮、其他好處的，或者違反規定會見當事人及其委托的人的；

（6）在本訴訟階段前曾參與辦理此案的；

（7）與本案當事人有其他關系，可能影響公正處理案件。

本題中，朱某作為院長與被告人存在其他關系，可能影響案件的公正審理，應當回避。

二、思考題

1．我國回避的種類有哪些?

答： 根據回避實施的方式不同，回避可分為以下三種：

（1）自行回避，是指偵查、檢察和審判人員等具有法律規定的應當回避的情形時，自行要求回避，主動退出該案的訴訟活動。

（2）申請回避，是指偵查、檢察和審判人員等具有法律規定的應當回避的情形而沒有自行回避時，當事人及其法定代理人向公安機關、人民檢察院或人民法院提出申請，要求他們回避并退出案件訴訟活動的制度。申請回避權，是法律賦予當事人及其法定代理人的重要訴訟權利之一，可以在整個刑事訴訟活動中行使。

（3）指令回避，是指偵查、檢察和審判人員等具有法律規定的應當回避的情形而沒有自行回避、當事人及其法定代理人也沒有申請回避時，公安機關、人民檢察院、人民法院發現后，其有關負責人或組織可以依職權作出決定，令其退出該案的訴訟活動

2．我國法定的回避理由有哪些?

答：根據《刑事訴訟法》第28條、第29條的規定，最高人民法院《關于執行（中華人民共和國刑事訴訟法）若干問題的解釋》以及《最高人民法院關于審判人員嚴格執行回避制度的若干規定》等相關司法解釋的內容，偵查、檢察、審判人員等具有下列情形之一的，應當回避：

（1）本案的當事人或者當事人的近親屬。

本案的當事人，是指本案的被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟的原告人和被告人；當事人的近親屬，是指與當事人有直系血親、三代以內旁系血親及姻親關系的人員，包括當事人的夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。

（2）本人或者他的近親屬和本案有利害關系的。

利害關系，是指本案的處理結果會影響偵查、檢察、審判人員等人或其近親屬的利益。

（3）擔任過本案證人、鑒定人、勘驗人、辯護人或者訴訟代理人的。

（4）與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹關系的。

（5）與當事人及其偵查、檢察、審判人員等委托的人之間存有請客送禮、其他好處的，或者違反規定會見當事人及其委托的人的。

（6）在本訴訟階段前曾參與辦理此案的。

（7）與本案當事人有其他關系，可能影響公正處理案件。

3．刑事訴訟中適用回避的人員有哪些？

答：根據我國《刑事訴訟法》第28條、第31條的規定，回避適用于下列人員：

（1）審判人員

審判人員包括各級人民法院院長、副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長、審判員、助理審判員。

（2）檢察人員

適用回避的檢察人員既包括直接負責本案審查批捕、審查起訴和出庭公訴的檢察人員，也包括對本案有權參與討論的和作出決定的檢察長、副檢察長和檢察委員會委員。

（3）偵查人員

適用回避的偵查人員既包括負責本案偵查工作的公安機關和檢察機關的偵查人員，也包括對本案參與討論和作出決定的檢察長、副檢察長、檢察委員會委員和公安機關負責人。

（4）書記員

適用回避的書記員包括在偵查、起訴或審判階段擔任記錄工作的書記員。

（5）翻譯人員

適用回避的翻譯人員既包括在法庭審判時擔任翻譯的人員，也包括在偵查、起訴階段訊問被告人及詢問被害人、證人時擔任翻譯的人員。

（6）鑒定人

適用回避的鑒定人包括在整個刑事訴訟過程中就本案某個專門性問題進行鑒定并提供鑒定結論的人員。

4．為什么偵查人員的回避在作出決定以前，偵查人員不能停止對案件的偵查?

答：被申請回避的人員在回避決定作出之前，一般應暫停參與此案。但是對偵查人員的回避作出決定以前，偵查人員不能停止對案件的偵查。這主要是考慮到偵查工作的特殊性，保證及時收集罪證，查明案情。