第6章　回　避

6.1　復習筆記

一、概述

1．回避的概念

回避是指偵查、檢察、審判人員等同案件有法定利害關系或者其他可能影響案件公正處理的關系，不得參與該案件訴訟活動的一種訴訟行為。回避適用于下列人員：

（1）審判人員

適用回避的審判人員應包括各級人民法院院長、副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長、審判員、助理審判員。

（2）檢察人員

適用回避的檢察人員既包括直接負責本案審查批捕、審查起訴和出庭公訴的檢察人員，也包括對本案有權參與討論的和作出決定的檢察長、副檢察長和檢察委員會委員。

（3）偵查人員

適用回避的偵查人員既包括負責本案偵查工作的公安機關和檢察機關的偵查人員，也包括對本案參與討論和作出決定的檢察長、副檢察長、檢察委員會委員和公安機關負責人。

（4）書記員

適用回避的書記員包括在偵查、起訴或審判階段擔任記錄工作的書記員。

（5）翻譯人員

適用回避的翻譯人員既包括在法庭審判時擔任翻譯的人員，也包括在偵查、起訴階段訊問被告人及詢問被害人、證人時擔任翻譯的人員。

（6）鑒定人

適用回避的鑒定人包括在整個刑事訴訟過程中就本案某個專門性問題進行鑒定并提供鑒定結論的人員。

2．回避的意義

（1）有利于防止辦案人員先人為主或徇私舞弊，保證其客觀、公正地處理刑事案件。

（2）有利于消除當事人及其法定代理人的思想顧慮，促進刑事訴訟的順利進行。

二、回避的種類與理由

1．回避的種類

（1）自行回避

自行回避，是指偵查、檢察和審判人員等具有法律規定的應當回避的情形時，自行要求回避，主動退出該案的訴訟活動。

（2）申請回避

申請回避，是指偵查、檢察和審判人員等具有法律規定的應當回避的情形而沒有自行回避時，當事人及其法定代理人向公安機關、人民檢察院或人民法院提出申請，要求他們回避并退出案件訴訟活動的制度。

（3）指令回避

指令回避，是指偵查、檢察和審判人員等具有法律規定的應當回避的情形而沒有自行回避、當事人及其法定代理人也沒有申請回避時，公安機關、人民檢察院、人民法院發現后，其有關負責人或組織可以依職權作出決定，令其退出該案的訴訟活動。

2．回避的理由

（1）本案的當事人或者當事人的近親屬；

（2）本人或者他的近親屬和本案有利害關系的；

（3）擔任過本案證人、鑒定人、勘驗人、辯護人或者訴訟代理人的；

（4）與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹關系的；

（5）與當事人及其委托的人與偵查、檢察、審判人員等之間存有請客送禮、其他好處的，或者違反規定會見當事人及其委托的人的；

（6）在本訴訟階段前曾參與辦理此案的；

（7）與本案當事人有其他關系，可能影響公正處理案件。

三、回避的程序

1．回避的提起

當事人及其法定代理人、辯護人、訴訟代理人可以在整個刑事訴訟過程中提出回避，有關辦案人員也應主動告知當事人及其法定代理人有權申請回避。屬于回避范圍的人員，應在接受案件并了解具有法定應予回避的情形后，立即向本單位領導提出回避的請求。

2．回避的決定

（1）審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應當分別由院長、檢察長、公安機關負責人決定；院長的回避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關負責人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。分別在偵查、起訴、審判活動中擔任記錄、翻譯、鑒定、勘驗工作的書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人的回避，應當分別由公安機關負責人、檢察長、法院院長審查決定。

（2）被申請回避的人員在回避決定作出之前，一般應暫停參與此案。但是對偵查人員的回避作出決定以前，偵查人員不能停止對案件的偵查。

（3）被決定回避的公安機關負責人、偵查人員、鑒定人、書記員和翻譯人員，在回避決定作出以前所進行的訴訟活動是否有效，由作出回避決定的機關根據案件情況決定。

3．回避的救濟

（1）對回避決定的復議

批準或駁回回避申請的決定，一經作出就具有法律效力。對駁回申請回避的決定，當事人及其法定代理人可以申請復議一次。

不屬于《刑事訴訟法》第28條、第29條所列情形的回避申請，由法庭當庭駁回，并不得申請復議。

（2）違反回避規定的法律救濟

①人民法院在審理案件過程中，如發現有違反回避規定的情形，可以建議人民檢察院撤回起訴，進行補充偵查。

②第二審人民法院在二審過程中，如發現第一審程序中存在應當回避而沒有回避的情形時，應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審理。

③人民檢察院在審查批捕或審查決定逮捕的過程中，或在審查起訴過程中，發現負責本案偵查的人員應當回避而沒有回避的，應當以程序違法為由要求負責偵查的機關或部門補充偵查。

④人民檢察院在行使審判監督職能的過程中，發現人民法院的有關人員應當回避而沒有回避的，應當及時向人民法院提出，要求其糾正違法行為。