第六章　非法人組織

6.1　復(fù)習(xí)筆記

一、非法人組織的地位

1非法人組織的概念和地位

（1）非法人組織的概念

非法人組織又稱為非法人團(tuán)體，是指不具有法人資格，但可以自己的名義進(jìn)行民事活動的組織。

（2）非法人組織的主體地位，即其是否是民事主體，在民法理論與各國立法上有不同的觀點，主要有否定說與肯定說。

①否定說認(rèn)為，民事主體只有自然人與法人兩類，非法人組織不具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，只是自然人進(jìn)行民事活動的特殊形式，有的也僅具有訴訟能力。

②肯定說認(rèn)為，非法人組織具有一定的民事權(quán)利能力和民事行為能力，也具有訴訟能力，可以以自己的名義進(jìn)行民事活動。

2．非法人組織的特點

（1）非法人組織為社會組織

作為社會組織，非法人組織不同于自然人，不以自然人個人的名義存在于社會。非法人組織應(yīng)當(dāng)是為實現(xiàn)一定的目的而設(shè)立的具有穩(wěn)定性的組織。

（2）非法人組織是不具備法人條件的社會組織

非法人組織不像法人一樣地具有完全的獨立性、完善的組織機構(gòu)，不能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

（3）非法人組織具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力

非法人組織具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，可以以自己的名義享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。

3．非法人組織的種類

（1）營利性非法人組織與非營利性非法人組織

依據(jù)其成立的目的，非法人組織可分為營利性非法人組織與非營利性非法人組織。

①營利性非法人組織，是指以營利為目的的不具有法人資格的社會組織，可以從事以營利為目的活動。

②非營利性非法人組織，是指不以營利為目的的不具有法人資格的社會組織，不得從事以營利為目的的經(jīng)營活動。

（2）需登記的非法人組織與不需登記的非法人組織

根據(jù)其成立是否需要登記，非法人組織可分為需要登記的非法人組織與不需要登記的非法人組織。

①需登記的非法人組織，是指其成立需要依法由登記管理機關(guān)辦理登記，不經(jīng)登記原則上不能成立，不得以組織的名義進(jìn)行活動。

②不需登記的非法人組織，是指其成立不需進(jìn)行登記的非法人組織。我國非法人組織一般都需要登記，只有如農(nóng)村承包經(jīng)營戶之類的非法人組織才不需要辦理登記。

二、合伙

1合伙的概念和特點

（1）合伙的概念

①廣義的合伙包括各種由二人以上為實現(xiàn)一定的目的組成的不具有法人資格的聯(lián)合體。

②狹義合伙是指由二人以上為共同的經(jīng)濟(jì)目的，按照共同協(xié)議組成的不具備法人資格的營利性聯(lián)合體。合伙主要指狹義合伙。

（2）合伙的特點

①合伙是按照合伙協(xié)議組成的聯(lián)合體

與企業(yè)法人依章程設(shè)立不同，合伙按照合伙協(xié)議設(shè)立。合伙人之間關(guān)于成立合伙的協(xié)議即合伙合同。

②合伙是獨立從事經(jīng)營活動的聯(lián)合體

合伙是合伙人為共同的經(jīng)濟(jì)目的而成立的聯(lián)合體，具有團(tuán)體性。

③合伙是合伙人共同出資、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險的聯(lián)合體

合伙是由合伙人基于相互信任共同出資設(shè)立的社會組織。合伙人的出資形成合伙從事經(jīng)營活動的物質(zhì)基礎(chǔ)。

2．合伙的內(nèi)部關(guān)系

（1）合伙人的出資與合伙財產(chǎn)的使用和管理

①合伙人負(fù)有按照協(xié)議出資的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照約定的方式、數(shù)額和繳付的期限出資。

②合伙財產(chǎn)為合伙人共有，除法律另有規(guī)定外，合伙人在合伙清算前，不得請求分割合伙財產(chǎn)；合伙人在合伙清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙財產(chǎn)的，合伙不得以此對抗善意第三人。

③合伙人對合伙財產(chǎn)中自己的份額雖享有獨立的權(quán)利，但因其轉(zhuǎn)移會發(fā)生合伙人組成的變更，所以，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)要受其他合伙人一定的限制。

（2）合伙事務(wù)的決策、執(zhí)行和監(jiān)督

①普通合伙的合伙人對合伙事務(wù)有同等決策的權(quán)利和執(zhí)行的權(quán)利。依法應(yīng)由全體合伙人同意的事項，須經(jīng)全體合伙人決定。

②合伙人可以在協(xié)議中約定或經(jīng)全體決定，委托一個或數(shù)個合伙人對外代表合伙，執(zhí)行合伙的事務(wù)，不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對于合伙事務(wù)的執(zhí)行有監(jiān)督的權(quán)利，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人應(yīng)當(dāng)定期向其他人報告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙的經(jīng)營和財務(wù)狀況。

③合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)的合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議，提出異議時，應(yīng)暫停該事務(wù)的執(zhí)行，待取得共同意見或全體合伙人共同決定后再進(jìn)行。

④受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。

⑤合伙人為了解合伙的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，有權(quán)查閱合伙的賬簿。

⑥合伙人在合伙事務(wù)執(zhí)行中應(yīng)與處理自己事務(wù)盡一樣的注意義務(wù)，不得違反合伙協(xié)議的約定或全體合伙人的決定，不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙相競爭的業(yè)務(wù)，不得從事?lián)p害合伙利益的活動。

⑦除協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，不得與本合伙進(jìn)行交易。

（3）合伙收益的分配和虧損分擔(dān)

①合伙人之間有著共同的利益關(guān)系，共享合伙收益的分配權(quán)，共擔(dān)合伙虧損的清償義務(wù)；

②合伙人對合伙的損益分配比例，依合伙協(xié)議的約定；

③合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由全體合伙人協(xié)商確定；

④協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

3．合伙與第三人的關(guān)系

（1）善意第三人的保護(hù)

①合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。

②代表合伙執(zhí)行合伙事務(wù)的人即使沒有代表權(quán)，或者有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙名義與他人交易，也構(gòu)成表見代表，合伙不能以其內(nèi)部對執(zhí)行人的權(quán)利限制或者行為人為未經(jīng)授權(quán)的有限合伙人為由否認(rèn)與善意第三人實施的民事行為的效力。

（2）合伙債務(wù)的清償

①對于合伙債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)清償。

②合伙不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，由普通合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

③因合伙財產(chǎn)為合伙人的共同財產(chǎn)，故在合伙人的個人債務(wù)需要清償時，合伙人也可以其合伙財產(chǎn)中的財產(chǎn)份額清償其債務(wù)。

④合伙人只能先以合伙財產(chǎn)以外的財產(chǎn)清償其與合伙無關(guān)的債務(wù)，個人財產(chǎn)不足以清償時，才可以用從合伙中分取的收益用于清償。

⑤某一合伙人的債權(quán)人不得以其債權(quán)抵消其對合伙的債務(wù)，也不得代位行使該合伙人在合伙中的權(quán)利。

4．入伙、退伙和合伙的解散

（1）入伙

入伙是指在合伙存續(xù)期間第三人加入合伙而成為合伙人。入伙除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。

（2）退伙

退伙分為任意退伙、法定退伙和強制退伙。

①任意退伙又稱聲明退伙，是指基于合伙人的意思而決定的退伙。

②強制退伙又稱除名退伙，是指因有某種事由經(jīng)合伙人全體一致決議將該合伙人除名。

③法定退伙又稱當(dāng)然退伙，是指基于法律的直接規(guī)定而退伙。

退伙一經(jīng)生效，退伙人失去合伙人的資格。其他合伙人與退伙人應(yīng)進(jìn)行退伙清算。

（3）合伙的解散

合伙解散又稱合伙終止，是指合伙人之間的合伙關(guān)系終止，合伙的主體資格消滅。合伙解散的情形：

①合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；

②合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；

③全體合伙人決定解散；

④合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天；

⑤合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；

⑥被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

⑦出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。

三、其他非法人組織

1個人獨資企業(yè)

（1）個人獨資企業(yè)的概念和特點

①個人獨資企業(yè)的概念

個人獨資企業(yè)是指由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。

②個人獨資企業(yè)的特點

a．個人獨資企業(yè)是一個企業(yè)；

b．個人獨資企業(yè)由自然人一人投資，財產(chǎn)由投資人個人所有；

c．個人獨資企業(yè)有一定的經(jīng)營規(guī)模；

d．個人獨資企業(yè)自主經(jīng)營；

e．個人獨資企業(yè)不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

（2）個人獨資企業(yè)的解散和清算

①個人獨資企業(yè)的解散

a．投資人決定解散；

b．投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；

c．被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；

d．法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

②個人獨資企業(yè)解散財產(chǎn)清償順序

a．所欠職工工資和社會保險費用；

b．所欠稅款；

c．其他債務(wù)。

個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任。

2．個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶

（1）個體工商戶的概念和特點

①個體工商戶的概念

《民法通則》第26條規(guī)定：“公民在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)活動的，為個體工商戶。”

②個體工商戶的特點

a．個體工商戶是自然人從事工商業(yè)活動的一種組織形式；

b．個體工商戶須依法經(jīng)核準(zhǔn)登記；

c．個體工商戶以戶的名義進(jìn)行民事活動，享受民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)；

d．個體工商戶不具有民事責(zé)任能力。

（2）農(nóng)村承包經(jīng)營戶的概念和特點

①農(nóng)村承包經(jīng)營戶的概念

《民法通則》第27條規(guī)定：“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營的，為農(nóng)村承包經(jīng)營戶。”

②農(nóng)村承包經(jīng)營戶的特點

a．農(nóng)村承包經(jīng)營戶是以戶為單位的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員；

b．農(nóng)村承包經(jīng)營戶是按照承包經(jīng)營合同從事商品經(jīng)營的；

c．農(nóng)村承包經(jīng)營戶須在法律允許的范圍內(nèi)從事經(jīng)營；

d．農(nóng)村承包經(jīng)營戶不具有民事責(zé)任能力。

（3）個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的法律地位與債務(wù)承擔(dān)

①個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的法律地位

個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶以戶的名義進(jìn)行民事活動，不同于自然人。同時，個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶又不具有民事責(zé)任能力，不同于法人，因此，應(yīng)屬于非法人社會組織。

②個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù)承擔(dān)

個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù)，依經(jīng)營屬性確定清償責(zé)任。是家庭經(jīng)營還是個人經(jīng)營，應(yīng)依用于經(jīng)營的財產(chǎn)的性質(zhì)而定。

a．以自然人個人名義申請登記的個體工商戶和個人承包的農(nóng)村承包經(jīng)營戶，用家庭共有財產(chǎn)投資，或者收益的主要部分供家庭成員享用的，其債務(wù)應(yīng)以家庭共有財產(chǎn)清償；

b．在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方從事個體經(jīng)營或者承包經(jīng)營的，其收入為夫妻共有財產(chǎn)，債務(wù)亦應(yīng)以夫妻共有財產(chǎn)清償。