第六章　非法人組織

6.1　復習筆記

一、非法人組織的地位

1非法人組織的概念和地位

（1）非法人組織的概念

非法人組織又稱為非法人團體，是指不具有法人資格，但可以自己的名義進行民事活動的組織。

（2）非法人組織的主體地位，即其是否是民事主體，在民法理論與各國立法上有不同的觀點，主要有否定說與肯定說。

①否定說認為，民事主體只有自然人與法人兩類，非法人組織不具有民事權利能力和民事行為能力，只是自然人進行民事活動的特殊形式，有的也僅具有訴訟能力。

②肯定說認為，非法人組織具有一定的民事權利能力和民事行為能力，也具有訴訟能力，可以以自己的名義進行民事活動。

2．非法人組織的特點

（1）非法人組織為社會組織

作為社會組織，非法人組織不同于自然人，不以自然人個人的名義存在于社會。非法人組織應當是為實現一定的目的而設立的具有穩定性的組織。

（2）非法人組織是不具備法人條件的社會組織

非法人組織不像法人一樣地具有完全的獨立性、完善的組織機構，不能夠獨立承擔民事責任。

（3）非法人組織具有相應的民事權利能力和民事行為能力

非法人組織具有相應的民事權利能力和民事行為能力，可以以自己的名義享受民事權利和承擔民事義務。

3．非法人組織的種類

（1）營利性非法人組織與非營利性非法人組織

依據其成立的目的，非法人組織可分為營利性非法人組織與非營利性非法人組織。

①營利性非法人組織，是指以營利為目的的不具有法人資格的社會組織，可以從事以營利為目的活動。

②非營利性非法人組織，是指不以營利為目的的不具有法人資格的社會組織，不得從事以營利為目的的經營活動。

（2）需登記的非法人組織與不需登記的非法人組織

根據其成立是否需要登記，非法人組織可分為需要登記的非法人組織與不需要登記的非法人組織。

①需登記的非法人組織，是指其成立需要依法由登記管理機關辦理登記，不經登記原則上不能成立，不得以組織的名義進行活動。

②不需登記的非法人組織，是指其成立不需進行登記的非法人組織。我國非法人組織一般都需要登記，只有如農村承包經營戶之類的非法人組織才不需要辦理登記。

二、合伙

1合伙的概念和特點

（1）合伙的概念

①廣義的合伙包括各種由二人以上為實現一定的目的組成的不具有法人資格的聯合體。

②狹義合伙是指由二人以上為共同的經濟目的，按照共同協議組成的不具備法人資格的營利性聯合體。合伙主要指狹義合伙。

（2）合伙的特點

①合伙是按照合伙協議組成的聯合體

與企業法人依章程設立不同，合伙按照合伙協議設立。合伙人之間關于成立合伙的協議即合伙合同。

②合伙是獨立從事經營活動的聯合體

合伙是合伙人為共同的經濟目的而成立的聯合體，具有團體性。

③合伙是合伙人共同出資、共享收益、共擔風險的聯合體

合伙是由合伙人基于相互信任共同出資設立的社會組織。合伙人的出資形成合伙從事經營活動的物質基礎。

2．合伙的內部關系

（1）合伙人的出資與合伙財產的使用和管理

①合伙人負有按照協議出資的義務，應當按照約定的方式、數額和繳付的期限出資。

②合伙財產為合伙人共有，除法律另有規定外，合伙人在合伙清算前，不得請求分割合伙財產；合伙人在合伙清算前私自轉移或者處分合伙財產的，合伙不得以此對抗善意第三人。

③合伙人對合伙財產中自己的份額雖享有獨立的權利，但因其轉移會發生合伙人組成的變更，所以，除合伙協議另有約定外，合伙人轉移財產要受其他合伙人一定的限制。

（2）合伙事務的決策、執行和監督

①普通合伙的合伙人對合伙事務有同等決策的權利和執行的權利。依法應由全體合伙人同意的事項，須經全體合伙人決定。

②合伙人可以在協議中約定或經全體決定，委托一個或數個合伙人對外代表合伙，執行合伙的事務，不執行合伙事務的合伙人對于合伙事務的執行有監督的權利，執行合伙事務的合伙人應當定期向其他人報告事務執行情況以及合伙的經營和財務狀況。

③合伙人分別執行合伙事務的，執行事務的合伙人可以對其他合伙人執行的事務提出異議，提出異議時，應暫停該事務的執行，待取得共同意見或全體合伙人共同決定后再進行。

④受委托執行合伙事務的合伙人不按照合伙協議或者全體合伙人的決定執行合伙事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。

⑤合伙人為了解合伙的經營狀況和財務狀況，有權查閱合伙的賬簿。

⑥合伙人在合伙事務執行中應與處理自己事務盡一樣的注意義務，不得違反合伙協議的約定或全體合伙人的決定，不得自營或者同他人合作經營與本合伙相競爭的業務，不得從事損害合伙利益的活動。

⑦除協議另有約定或者經全體合伙人同意外，不得與本合伙進行交易。

（3）合伙收益的分配和虧損分擔

①合伙人之間有著共同的利益關系，共享合伙收益的分配權，共擔合伙虧損的清償義務；

②合伙人對合伙的損益分配比例，依合伙協議的約定；

③合伙協議未約定或者約定不明確的，由全體合伙人協商確定；

④協商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。

3．合伙與第三人的關系

（1）善意第三人的保護

①合伙企業對合伙人執行合伙企業事務以及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。

②代表合伙執行合伙事務的人即使沒有代表權，或者有限合伙人未經授權以有限合伙名義與他人交易，也構成表見代表，合伙不能以其內部對執行人的權利限制或者行為人為未經授權的有限合伙人為由否認與善意第三人實施的民事行為的效力。

（2）合伙債務的清償

①對于合伙債務，應先以其全部財產清償。

②合伙不能清償到期債務的，由普通合伙人承擔無限連帶責任。

③因合伙財產為合伙人的共同財產，故在合伙人的個人債務需要清償時，合伙人也可以其合伙財產中的財產份額清償其債務。

④合伙人只能先以合伙財產以外的財產清償其與合伙無關的債務，個人財產不足以清償時，才可以用從合伙中分取的收益用于清償。

⑤某一合伙人的債權人不得以其債權抵消其對合伙的債務，也不得代位行使該合伙人在合伙中的權利。

4．入伙、退伙和合伙的解散

（1）入伙

入伙是指在合伙存續期間第三人加入合伙而成為合伙人。入伙除合伙協議另有約定外，應當經全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協議。

（2）退伙

退伙分為任意退伙、法定退伙和強制退伙。

①任意退伙又稱聲明退伙，是指基于合伙人的意思而決定的退伙。

②強制退伙又稱除名退伙，是指因有某種事由經合伙人全體一致決議將該合伙人除名。

③法定退伙又稱當然退伙，是指基于法律的直接規定而退伙。

退伙一經生效，退伙人失去合伙人的資格。其他合伙人與退伙人應進行退伙清算。

（3）合伙的解散

合伙解散又稱合伙終止，是指合伙人之間的合伙關系終止，合伙的主體資格消滅。合伙解散的情形：

①合伙期限屆滿，合伙人決定不再經營；

②合伙協議約定的解散事由出現；

③全體合伙人決定解散；

④合伙人已不具備法定人數滿30天；

⑤合伙協議約定的合伙目的已經實現或者無法實現；

⑥被依法吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷；

⑦出現法律、行政法規規定的其他原因。

三、其他非法人組織

1個人獨資企業

（1）個人獨資企業的概念和特點

①個人獨資企業的概念

個人獨資企業是指由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業承擔無限責任的經營實體。

②個人獨資企業的特點

a．個人獨資企業是一個企業；

b．個人獨資企業由自然人一人投資，財產由投資人個人所有；

c．個人獨資企業有一定的經營規模；

d．個人獨資企業自主經營；

e．個人獨資企業不能獨立承擔民事責任。

（2）個人獨資企業的解散和清算

①個人獨資企業的解散

a．投資人決定解散；

b．投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；

c．被依法吊銷營業執照；

d．法律、行政法規規定的其他情形。

②個人獨資企業解散財產清償順序

a．所欠職工工資和社會保險費用；

b．所欠稅款；

c．其他債務。

個人獨資企業財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。個人獨資企業解散后，原投資人對個人獨資企業存續期間的債務仍應承擔償還責任。

2．個體工商戶、農村承包經營戶

（1）個體工商戶的概念和特點

①個體工商戶的概念

《民法通則》第26條規定：“公民在法律允許的范圍內，依法經核準登記，從事工商業活動的，為個體工商戶。”

②個體工商戶的特點

a．個體工商戶是自然人從事工商業活動的一種組織形式；

b．個體工商戶須依法經核準登記；

c．個體工商戶以戶的名義進行民事活動，享受民事權利和負擔民事義務；

d．個體工商戶不具有民事責任能力。

（2）農村承包經營戶的概念和特點

①農村承包經營戶的概念

《民法通則》第27條規定：“農村集體經濟組織的成員，在法律允許的范圍內，按照承包合同規定從事商品經營的，為農村承包經營戶。”

②農村承包經營戶的特點

a．農村承包經營戶是以戶為單位的農村集體經濟組織的成員；

b．農村承包經營戶是按照承包經營合同從事商品經營的；

c．農村承包經營戶須在法律允許的范圍內從事經營；

d．農村承包經營戶不具有民事責任能力。

（3）個體工商戶、農村承包經營戶的法律地位與債務承擔

①個體工商戶、農村承包經營戶的法律地位

個體工商戶、農村承包經營戶以戶的名義進行民事活動，不同于自然人。同時，個體工商戶、農村承包經營戶又不具有民事責任能力，不同于法人，因此，應屬于非法人社會組織。

②個體工商戶、農村承包經營戶的債務承擔

個體工商戶、農村承包經營戶的債務，依經營屬性確定清償責任。是家庭經營還是個人經營，應依用于經營的財產的性質而定。

a．以自然人個人名義申請登記的個體工商戶和個人承包的農村承包經營戶，用家庭共有財產投資，或者收益的主要部分供家庭成員享用的，其債務應以家庭共有財產清償；

b．在夫妻關系存續期間，一方從事個體經營或者承包經營的，其收入為夫妻共有財產，債務亦應以夫妻共有財產清償。