2.2　課后習題詳解

1試述英國貨物買賣法下的條件條款和保證條款的異同。

答：英國1979年《貨物買賣法》對買賣合同的某些條件條款和保證條款作了具體規(guī)定。

（1）條件條款是合同中規(guī)定合同根本內(nèi)容的條款，它是合同的“核心”，一方違反條件條款時，另一方具有撤約權(quán)。

（2）保證條款則是對合同根本內(nèi)容不那么重要的條款，它對合同的主要目的起輔助作用，違反保證條款時，對方當事人僅取得損害賠償請求權(quán)，而無權(quán)拒收貨物和撤銷合同。

（3）某一條款是屬于條件條款還是保證條款，取決于特定買賣合同的結(jié)構(gòu)。當然，在違反條件條款時，買受人依其意愿也可以起訴要求賠償損失，而不撤銷合同。但如果合同是不可分的，并且他已接受全部或部分貨物，則他提起賠償損失之訴的權(quán)利受到限制。

根據(jù)英國l979年《貨物買賣法》第十條的規(guī)定，付款時間條款不被認為是買賣合同的條件條款，除非在條款中已表現(xiàn)出異乎尋常的意圖。

但是，交貨期限條款通常被視為條件條款。這一條款不僅對于確定賣方履行責任和裝船義務(wù)有意義，而且對于確定買方在規(guī)定期限內(nèi)某些義務(wù)的履行（例如訂船）也有意義。

1893年《貨物買賣法》通過以來的判例表明：將合同條款區(qū)分為條件條款和保證條款的界限并不是絕對的。這一原則不僅適用于其他合同，而且也適用于貨物買賣合同。

2試述英國貨物買賣法下的默示擔保條款的內(nèi)容。

答：1979年《貨物買賣法》對貨物買賣合同規(guī)定了一系列法律推定條款（默示條款），其中某些默示條件條款和默示保證條款具有極為重要的意義。它們主要包括如下幾類：

（1）所有權(quán)

根據(jù)l979年《貨物買賣法》第十二條的規(guī)定，任何貨物買賣合同中對賣方必定已包含著這樣的默示條款：

①在賣方從事買賣的情況下，他對貨物具有出賣權(quán)；

②在賣方訂立買賣協(xié)議的情況下，他在財產(chǎn)交付時已經(jīng)對之擁有所有權(quán)；

③如果賣方實際上對財產(chǎn)不具有所有權(quán)，或者其權(quán)利有瑕疵，他將對買方負賠償責任。

（2）說明書

根據(jù)l979年《貨物買賣法》第十三條的規(guī)定，在通過說明書進行貨物買賣的情況下，合同中含有一項重要的默示條件條款：該貨物必須與說明書相符合。

“通過說明書進行貨物買賣”，是指買方是依賴于說明書而訂立該買賣合同，而不問其依賴程度如何。

在訴訟實踐中，買方并未看貨，僅看過說明書便決定購買，則應(yīng)視為通過說明書而訂約。同時，這里所說的說明書也并不限于一定格式的文字說明。

（3）適銷性

根據(jù)l979年《貨物買賣法》的規(guī)定，營業(yè)性買賣合同中對賣方存在有下述默示條件條款：貨物應(yīng)具有可銷售品質(zhì)。

這一規(guī)定僅適用于營業(yè)性買賣過程，這就是說，私人性出賣方在沒有作明確聲明或擔保時不對貨物負此種品質(zhì)擔保責任。

（4）適用性

在營業(yè)性買賣過程中，如果買受人以明示或默示方式使商業(yè)出賣人知悉其購買貨物將用于特定目的，則在買賣合同中，對賣方存在以下默示條件條款：該貨物必須合理地適合于買方特定目的。

這一條款又稱為目的適用性默示條款。與適銷性一樣，該條款也不適用于非營業(yè)性交易過程中的私人性出賣人。

（5）樣品

根據(jù)l979年《貨物買賣法》第十五條第二款的規(guī)定，在貨物買賣依據(jù)樣品而成交的情況下，遵循下述法律規(guī)則：

①大宗供貨在質(zhì)量上必須與樣品相符合；

②買受人應(yīng)當具有將大宗貨物與樣品進行比較的合理機會；

③貨物不得具有經(jīng)合理檢驗仍不能發(fā)現(xiàn)的不可銷售性品質(zhì)瑕疵。

“合理檢驗”并不要求買受人對全部貨物都進行實際檢驗，其法律尺度為：買受人“無須具備特別的精明，但須具有合理的精明”。

3試述《法國民法典》與《法國商法典》的關(guān)系。

答：《法國商法典》是近代資本主義的第一部商法典，它與民法典是完全不同和分立

（1）法國商法典最初是由一些革新派提出的，但最終是在拿破侖的影響下編纂并于l807年頒布的。

它是以路易十四時代的1673年《商事條例》和l681年《海商條例》為基礎(chǔ)合成的，分4編，共648條：第一編為商事總論，內(nèi)容廣泛，規(guī)定了商人的法律地位和商業(yè)賬簿等。第二編為海商，第三編為破產(chǎn)和倒閉，第四編為商事裁判權(quán)。

（2）《法國民法典》于1804年3月21日通過。法典除總則外，分為3編。

第一編是人法，包含關(guān)于個人和親屬法的規(guī)定。第二編是物法，包含關(guān)于各種財產(chǎn)和所有權(quán)及其他物權(quán)的規(guī)定。第三編稱為“取得所有權(quán)的各種方法”編，內(nèi)容頗為龐雜。

《法國商法典》與《法國民法典》相比

（1）商法典多具體規(guī)則，民法典多一般規(guī)則，且民法典的一般規(guī)定，如所有權(quán)、契約等規(guī)定仍適用于商業(yè)關(guān)系；

（2）商法典比民法典短，內(nèi)容貧乏，而且其質(zhì)量和立法技巧也是拙劣的。

（3）《法國商法典》是世界上第一部商法典，標志著近代商法的形成。《法國商法典》的頒布，開創(chuàng)了大陸法系民商分立體例的立法先例。

《法國民法典》是一部典型的近代民法典，是第一部資本主義國家的和以資本主義經(jīng)濟制度為基礎(chǔ)的民法典。

4試述日本商法的適用基礎(chǔ)。

答：商法是以企業(yè)關(guān)系為對象的法，但企業(yè)關(guān)系的范圍并不具體、明確，所以，依照企業(yè)的主體、活動、組織和設(shè)施等，《日本商法典》明確規(guī)定了商人、商行為、公司、船舶等概念，依這些概念分別適用各規(guī)定。

既然商法是調(diào)整企業(yè)關(guān)系的法，從本來意義上說，首先應(yīng)規(guī)定企業(yè)主體——商人的概念，以此為基礎(chǔ)，進而規(guī)定商行為和其他的概念是妥當?shù)摹５度毡旧谭ǖ洹肥紫纫?guī)定商行為的概念，以此為基礎(chǔ)，規(guī)定商人、公司以及船舶的概念。

但是在規(guī)定商行為的概念時，對行為采取按種類列舉的方法。由于不能將特別法所必需的企業(yè)關(guān)系全部列舉，只得修改，調(diào)整各概念，把與商行為無關(guān)的部分也和商人、公司和船舶的概念同樣地進行處理，在列舉商行為時，也把與企業(yè)無關(guān)的偶然進行的營利行為列舉出來，因此，有些日本學者認為，從商法是企業(yè)關(guān)系法的立場來看，日本商法不僅實質(zhì)上是不妥當?shù)模以诩夹g(shù)上也是拙劣的。

5簡要評述美國《統(tǒng)一商法典》。

答：對于美國《統(tǒng)一商法典》可以做以下評述：

（1）20世紀30年代，美國經(jīng)濟逐漸擺脫蕭條，走向復(fù)蘇，各行各業(yè)都在醞釀著新的發(fā)展藍圖，力圖擺脫經(jīng)濟困境。在這一歷史背景下，貿(mào)易界和法律界也雄心勃勃，積極致力于商事立法活動。

1940年，時任全國統(tǒng)一州法委員會主任的威廉·A·施納達在費城召開的全國委員會會議上，正式提出了制定統(tǒng)一商法典的建議，全國委員會批準了這一計劃。從此以后，統(tǒng)一商法典的制定工作開始啟動。

美國此時制定統(tǒng)一商法典，除了具有上述振興經(jīng)濟的原因外，還出于統(tǒng)一全國法律的需要。

（2）美國《統(tǒng)一商法典》的主要內(nèi)容

《統(tǒng)一商法典》共計10篇、49章，近四百條。

與大陸法系國家的商法典不同，《統(tǒng)一商法典》僅僅是調(diào)整商事流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律，或者說是調(diào)整商行為的法律，不包括企業(yè)組織法的規(guī)定。這一點完全可以從《統(tǒng)一商法典》的篇章結(jié)構(gòu)中得到證明。

《統(tǒng)一商法典》具體有總則，買賣，商業(yè)票據(jù)，銀行存款和收款，信用證，大宗轉(zhuǎn)讓，倉單、提單和其他所有權(quán)憑證，投資證券，擔保交易、賬債和動產(chǎn)契據(jù)的買賣，生效日期和廢除效力等l0篇。

因此，可以說，《統(tǒng)一商法典》是美國商法體系的一個重要組成部分。

（3）美國《統(tǒng)一商法典》制定的重要意義

美國《統(tǒng)一商法典》是目前美國商業(yè)貿(mào)易領(lǐng)域中具有最重要意義的一部法律。

這部法典是長期以來的商業(yè)習慣法和成文法的總匯，不僅適應(yīng)了人們對統(tǒng)一商法的渴求，為聯(lián)邦和各州的法官審理商事案件、律師代理商事活動等，提供了一部甚為周全的藍本，而且其許多規(guī)則體現(xiàn)了美國最新的法學指導(dǎo)思想和當前的社會發(fā)展要求，也是國際商事行為實踐的準則。不少規(guī)則為其他國家商法典所接受，或為有關(guān)國際公約（例如《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》）所采用。

尤其值得注意的是，美國在世界商業(yè)中所處的地位已使這部法典成為當今世界上極有影響的法典之一。

6試比較美國商事立法與德國商事立法的結(jié)構(gòu)安排和特點。

答：（1）美國商事立法與德國商事立法的結(jié)構(gòu)安排

①美國商事立法的結(jié)構(gòu)安排

《統(tǒng)一商法典》共計10篇、49章，近四百條。與德國的商法典不同，《統(tǒng)一商法典》僅僅是調(diào)整商事流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律，或者說是調(diào)整商行為的法律，不包括企業(yè)組織法的規(guī)定。這一點完全可以從《統(tǒng)一商法典》的篇章結(jié)構(gòu)中得到證明。

《統(tǒng)一商法典》具體有總則，買賣，商業(yè)票據(jù)，銀行存款和收款，信用證，大宗轉(zhuǎn)讓，倉單、提單和其他所有權(quán)憑證，投資證券，擔保交易、賬債和動產(chǎn)契據(jù)的買賣，生效日期和廢除效力等l0篇。

②德國商事立法的結(jié)構(gòu)安排

在德國歷史上，曾經(jīng)先后制定了兩部商法典——《普通德意志商法典》和《德意志帝國商法典》。

a.《普通德意志商法典》，又稱德國舊商法，共5編、911條：第一編為商人地位，第二編為商事公司，第三編為合伙，第四編為商行為，第五編為海商。

b.《德意志帝國商法典》，又稱《德國商法典》或德國新商法，l897年5月10日公布，l900年1月1日施行。《德國商法典》共包括五編，分別是：商事身份，商事公司和隱名合伙，商事賬簿，商行為，海商法。

伴隨著《德國商法典》的創(chuàng)制和修訂，一百多年來德國制定了大量商事法規(guī)，主要有公司法、票據(jù)法、銀行法、保險法等。這些法規(guī)創(chuàng)制的特點是，它們原先大多數(shù)被包含在《德國商法典》之中，后來被逐漸單列出來，成為單行商事法規(guī)，在體例上也更加龐大。

（2）美國商事立法與德國商事立法的特點

①美國商事立法的特點

美國雖然不是傳統(tǒng)意義上的成文法國家，卻制定了大量的成文商法規(guī)則，除《統(tǒng)一商法典》外，還有《公司法》、《合伙法》、《有限合伙法》、《聯(lián)邦破產(chǎn)法》等，其商法形成了一個龐大的體系。

美國的法律體系不同于大陸法系國家，就民商法而言，美國聯(lián)邦政府制定的法律，并不當然地在各州發(fā)生法律效力，其效力如何，還取決于各州是否采用。

②德國商事立法的特點

德國是一個典型的采民商分立體制的國家，在民法典外又單獨制定了商法典。

德國商法在性質(zhì)上屬于私法，是私法的一個組成部分，但同時它又不同于一般意義上的私法，而是存在于一般私法之外的一種特別私法。

與奉行客觀主義、以商行為觀念為立法基礎(chǔ)的法國商法不同，德國商法采用主觀主義原則，以商人觀念作為其立法的基礎(chǔ)，商人成為商法的核心：同一行為，商人為之，適用商法；非商人為之，則適用民法。