7.2　課后習題詳解

1．簡述辯護權的產生根據。

答：（1）辯護權的概念

辯護權是法律賦予犯罪嫌疑人、被告人的一項專屬的訴訟權利，即犯罪嫌疑人、被告人針對指控進行辯解，以維護自己合法權益的一種訴訟權利，它在犯罪嫌疑人、被告人各項訴訟權利中，居于核心地位。辯護權是辯護制度產生的基礎，不承認犯罪嫌疑人、被告人的辯護權就不可能有辯護制度；辯護制度是辯護權的保障，各種辯護制度都是為了保障犯罪嫌疑人、被告人充分、正確行使辯護權而設立的；辯護是辯護權的外在表現形式，即辯護權是通過各種具體的辯護活動實現的。

（2）辯護權的產生

辯護權萌芽于古羅馬共和國時期。當時，在審判活動中，由于實行“彈劾式訴訟”，被告人和控告人享有同等權利，法院處理案件時聽取雙方當事人的“辯論”。《十二銅表法》規定了法庭上辯護人進行辯護的條文，它的出現，既適應了古羅馬國家法制建設的需要，又反映了平民階層政治斗爭的重要成果，還是奴隸制民主制度在刑事訴訟中的具體體現。

近代辯護制度，特別是律師辯護制度，是歐美資產階級民主革命的產物，是資產階級同封建司法制度特別是它的訴訟制度斗爭的成果。中世紀歐洲各國進入封建君主專政時期，封建國家的法制體現了封建主的特權與專橫，實行糾問式訴訟制度。刑事被告人在中世紀的歐洲沒有真正的辯護權。

公元17、l8世紀，在資產階級反封建的斗爭中，資產階級啟蒙思想家倡導“天賦人權”、“人人平等”等民主思想，提出用辯論式訴訟代替糾問式訴訟。由于羅馬法的許多規定適合資產階級的需要，資產階級奪取政權后，參照羅馬法的規定，相繼規定了律師辯護制度。

2．簡述辯護人的訴訟地位和職責。

答：（1）辯護人在刑事訴訟中是獨立的訴訟參與人，是犯罪嫌疑人、被告人合法權益的專門維護者。他既不受公訴人意見的左右，也不受犯罪嫌疑人、被告人無理要求的約束；既不能成為“第二公訴人”，也不是犯罪嫌疑人、被告人的代言人。在庭審中把辯護人，包括辯護律師，視為“被告人”的做法是違法的。將辯護律師視為控訴和審判的干擾力量的認識也是錯誤的。辯護律師與出庭公訴的檢察人員的訴訟地位應當是平等的，他們均服從法庭審判人員的指揮，依法履行各自的訴訟職能。

（2）根據《刑事訴訟法》第35條和《律師法》第31條的規定，辯護人（辯護律師）的責任具體包括以下幾個方面：

①為犯罪嫌疑人、被告人辯護，首要的是應當依據事實和法律進行，不得捏造事實和歪曲法律。尤其是受委托或指定的辯護律師，在履行職責過程中，不得幫助犯罪嫌疑人、被告人編造口供，串供，偽造、毀滅證據或者威脅、引誘證人提供不實證據。

②辯護人的主要職責是提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見，以維護其合法權益。主要是指提出符合刑法規定的可以或者應當減輕、免除處罰的材料和意見。當然，也可結合犯罪嫌疑人、被告人的一貫表現、認罪悔罪態度等，提出若干酌定從輕情節的材料和意見。同時，還可針對具體案情，提出對被告人適用緩刑、監外執行等相關的材料和意見。

③辯護人只有辯護的職責，沒有控訴的義務。辯護律師對于在履行職責過程中知悉的不利于被告人的情形，一般情況下有責任保密，而沒有舉報的義務，但涉及嚴重危害國家安全、社會公共安全和公民人身權利的案件事實，在動員犯罪嫌疑人、被告人坦白無效的情況下，應當告知公安、司法機關。

3．簡述辯護人的權利與義務。

答：（1）辯護人的權利

①獨立辯護權。

②閱卷權和會見通信權。辯護律師可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信。辯護律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復制本案的案卷材料，其他辯護人經人民法院、人民檢察院許可，也可以查閱、摘抄、復制上述材料，同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信。

③調查取證權。辯護律師經證人或者其他有關單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調取證據。辯護律師經人民檢察院或者人民法院許可，并且經被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關的材料。其他辯護人沒有這項權利。辯護人認為在偵查、審查起訴期間公安機關、人民檢察院收集的證明犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪輕的證據材料未提交的，有權申請人民檢察院、人民法院調取。這是對辯護人取證能力不足的有力補充。

④提出意見權。人民檢察院審查案件，應當聽取辯護人的意見。辯護人提出書面意見的，應當附卷。犯罪嫌疑人委托的辯護人在審查起訴階段就有權為犯罪嫌疑人辯護，人民檢察院應當聽取其辯護意見。

⑤申訴控告權。辯護律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人代理申訴、控告，認為公安機關、人民檢察院、人民法院及其工作人員阻礙其依法行使訴訟權利的，有權向同級或者上一級人民檢察院申訴或者控告。

⑥參加法庭調查和法庭辯論權。

⑦經被告人同意，提出上訴的權利。

⑧有要求公安、司法機關對采取強制措施超過法定期限的犯罪嫌疑人、被告人解除強制措施的權利。

⑨拒絕辯護權。委托事項違法、委托人利用律師提供的服務從事違法活動或者委托人故意隱瞞與案件有關的重要事實的，律師有權拒絕辯護或者代理。

（2）辯護人的主要義務是：

①會見在押犯罪嫌疑人、被告人時，要遵守看管場所的規定；

②參加法庭審判時要遵守法庭規則；

③辯護律師和其他辯護人不得幫助犯罪嫌疑人、被告人串供，隱匿、毀滅、偽造證據，不得威脅、引誘證人改變證言或者作偽證，從及進行其他干擾公安、司法機關訴訟活動的行為，否則應當依法追究其法律責任；

④辯護人收集的犯罪嫌疑人不在犯罪現場、未達到刑事責任年齡、屬于依法不負刑事責任的精神病人證據，應當及時告知公安機關、人民檢察院。

（3）根據《律師法》第32條、第38條、第40～42條的規定，辯護律師還負有以下義務：

①不得私自接受委托，私自向委托人收取費用，收受委托人的財物或者其他利益；

②不得利用提供法律服務的便利牟取當事人爭議的權益，或接受對方當事人的財物或者其他利益，與對方當事人或者第三人惡意串通，侵害委托人的權益；

③不得違反規定會見法官、檢察官或其他工作人員，或向法官、檢察官以及其他有關工作人員行賄，介紹賄賂或者指使、誘導當事人行賄，或者以其他不正當方式影響法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員依法辦理案件；

④不得故意提供虛假證據或者威脅、引誘他人提供虛假證據，妨礙對方當事人合法取得證據；

⑤不得干擾法庭秩序，干擾訴訟的正常進行，或煽動、教唆當事人采取擾亂公共秩序、危害公共安全等非法手段解決爭議；

⑥保守履行辯護人職責時知悉的國家秘密和當事人的商業秘密，不得泄露當事人的隱私，委托人或者其他人準備或者正在實施的危害國家安全、公共安全以及其他嚴重危害他人人身、財產安全的犯罪事實和信息除外；

⑦曾擔任法官、檢察官的律師，從人民法院、人民檢察院離任后2年內，不得擔任辯護人；

⑧必須按照國家規定承擔法律援助義務，盡職盡責，為受援人提供法律服務；

⑨無正當理由，不得拒絕辯護。

4．我國辯護種類有哪些？

答：（1）自行辯護

自行辯護指犯罪嫌疑人、被告人自己針對指控進行反駁、申辯和辯解的行為。犯罪嫌疑人、被告人的自行辯護權貫穿于刑事訴訟始終。自行辯護是目前我國犯罪嫌疑人、被告人進行辯護最重要的途徑。

（2）委托辯護

委托辯護指犯罪嫌疑人或者被告人為維護其合法權益，依法委托律師或者其他公民協助其進行辯護。公訴案件中，犯罪嫌疑人第一次被偵查機關訊問或采取強制措施之日起，有權委托辯護人，自訴案件的被告人有權隨時委托辯護人。

（3）指定辯護

指定辯護指人民法院、人民檢察院和公安機關為因經濟困難或者其他原因而無力聘請辯護人的犯罪嫌疑人、被告人指定承擔法律援助義務的律師進行辯護。

犯罪嫌疑人、被告人沒有委托辯護人而具有下列情形之一的，人民法院、人民檢察院和公安機關應當通知法律援助機構為其指派律師提供辯護：①盲、聾、啞人或者是尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人；②未成年人；③可能被判處無期徒刑、死刑的人；④經法定程序鑒定依法不負刑事責任的精神病人。

犯罪嫌疑人、被告人因經濟困難或者其他原因沒有委托辯護人的，本人及其近親屬可以向法律援助機構提出申請。對符合法律援助條件的，法律援助機構應當指派律師為其提供辯護。

5．如何保障辯護人正確行使辯護權？

答：保障辯護人正確行使辯護權應做到以下幾方面的要求：

（1）公安、司法人員要轉變觀念，不要將律師視為司法的異己力量，而要把律師看成是訴訟民主與法制的進步力量。

（2）應建立證據庭前展示制度，檢察機關應根據審查起訴階段和審判階段的不同要求，將指控犯罪的有關證據材料向辯護人出示，以保障辯護方全面而有效地履行辯護職能，及時發現疑點，糾正起訴中可能存在的錯誤，提高審判的質量。

（3）破除內部規定，切實依法辦事。一方面，嚴格依照法律精神和法律規定履行自身義務，避免通過內部規則形式，對抗法律，妨礙律師行使權利；另一方面，應在不妨礙工作的基礎上，提供各種便利，協助律師行使權利。

（4）建立程序性救濟制度，為律師權利提供救濟。無救濟即無權利，律師權利的實現有待于救濟制度的完善，具體應包括相應機關和個人不履行義務的法律后果、律師申訴的途徑及如何裁判等，要全面貫徹落實國際法的有關最低訴訟標準，進一步完善我國的辯護制度，如控方只能在看得見但聽不見的情形下在場，不得直接介入辯方的會見活動等。

6．案例討論

[案例一]2006年8月，高某因涉嫌誣告陷害被正式批準逮捕，2007年3月，高某的父親與北京某律師事務所律師王某、李某簽署委托書，委托兩律師為高某辯護。此后兩律師向看守所出示委托辯護書，并要求會見高某；在見面時，高某明確拒絕律師辯護。此前，有關機關或組織已經為高某推薦了三批當地律師，但都被高某拒絕。王某律師得知此情況后說，“當事人拒絕律師辯護，我們也愛莫能助”。

問題：

（1）律師何時可以介入刑事公訴案件？享有何種權利？

答：犯罪嫌疑人第一次被偵查機關訊問或采取強制措施之日起，有權委托辯護人。

辯護律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人提供法律幫助；代理申訴、控告；申請變更強制措施；向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件情況，提出意見。

（2）被羈押的犯罪嫌疑人可以通過何種方式獲得辯護？

答：自行辯護；犯罪嫌疑人、被告人在押期間要求委托辯護人的，人民法院、人民檢察院和公安機關應當及時向其監護人、近親屬或法律援助機構轉達其要求。

（3）結合本案，談談拒絕辯護權。

答：①根據《刑事訴訟法》和《律師法》的規定，拒絕辯護的情形有兩種：一種是犯罪嫌疑人、被告人拒絕辯護人繼續辯護；另一種拒絕辯護是指辯護人具有法定理由，中途不再為犯罪嫌疑人、被告人辯護的行為。《律師法》第32條第2款規定：“律師接受委托后，無正當理由的，不得拒絕辯護或者代理。但是，委托事項違法、委托人利用律師提供的服務從事違法活動或者委托人故意隱瞞與案件有關的重要事實的，律師有權拒絕辯護或者代理。”

②犯罪嫌疑人、被告人享有拒絕辯護權，可以任意拒絕辯護人為其辯護。犯罪嫌疑人、被告人可以拒絕辯護，要求公安司法機關另行指定辯護人，或自己另行委托辯護人。

《高法解釋》第38條的規定，被告人堅持自己行使辯護權，拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護的，人民法院應當準許，并記錄在案；殘疾、未成年或可能被判處死刑而沒有委托辯護人的被告人拒絕人民法院為其指定辯護，有正當理由的，人民法院也可準許，但被告人需另行委托辯護人，或者人民法院應當為其另行指定辯護人（若不自行委托，拒絕不得超過二次）。

③辯護人拒絕辯護的權利應受到嚴格限制。只有在委托事項違法、委托人利用律師提供的服務從事違法活動或者委托人故意隱瞞與案件有關的重要事實等情況下，才能行使拒絕辯護權。

④依據《高法解釋》第38條的規定，被告人堅持自己行使辯護權，拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護的，人民法院應當準許，并記錄在案；殘疾、未成年或可能被判處死刑而沒有委托辯護人的被告人拒絕人民法院為其指定辯護，有正當理由的，人民法院也可準許，但被告人需另行委托辯護人，或者人民法院應當為其另行指定辯護人（若不自行委托，拒絕不得超過二次）。對于本案，高某的情況并不屬于強制性的指定辯護，可以拒絕辯護后，自行辯護。

[案例二]被告人林某與被害人張某素不相識。某年l2月13日下午5時，張某在菜市場買菜，發現林某不排隊而加塞，便將林某拉出隊外，并隨之發生爭吵。林某趁張某不注意踢中其小腹數次。張某當即感覺疼痛，回家后疼痛加劇，經醫院診斷為腸穿孔。次日進行外科手術，切除腸管30厘米，并證實系外傷性腸穿孔。于是，張某要求追究林某的法律責任。12月20日，本案經公安機關偵查終結后移送人民檢察院審查起訴。l2月25日，人民檢察院告知張某可以委托訴訟代理人。因張某尚未出院，其堂兄為之委托張某的朋友、鄰縣公安局干部劉某擔任訴訟代理人。此案經人民法院審理，認為林某構成故意傷害罪，遂依法判處被告人林某拘役5個月，賠償張某經濟損失1萬元。

問題：本案在委托刑事訴訟代理人方面有無不妥之處？

答：（1）人民檢察院應當自收到移送審查起訴的案件材料之日起的3日以內告知被害人及其法定代理人或者近親屬有權委托訴訟代理人。檢察院超過這一期限才予以告知的，構成程序違法。

（2）公安機關的現職人員不得被委托為訴訟代理人。鄰縣公安局干部劉某擔任訴訟代理人違反了法律的規定。