第二章　民事訴訟法學(xué)

2.1　復(fù)習(xí)筆記

【知識框架】

【重點(diǎn)難點(diǎn)歸納】

一、民事訴訟法概述

1民事訴訟法的概念

（1）民事訴訟法，是指國家制定或者認(rèn)可的，調(diào)整民事訴訟法律關(guān)系主體的行為和相互關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

（2）民事訴訟法有狹義和廣義之分。狹義的民事訴訟法即國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)制定頒行的關(guān)于民事訴訟的專門法律。廣義的民事訴訟法，是指除了民事訴訟法典外，還包括憲法、其他實(shí)體法與程序法中有關(guān)民事訴訟的規(guī)定、最高人民法院以及最高人民法院與其他有關(guān)行政機(jī)關(guān)聯(lián)合發(fā)布的關(guān)于民事訴訟方面的司法解釋。

2民事訴訟法的性質(zhì)

民事訴訟法的性質(zhì)，是指民事訴訟法的社會屬性。

（1）民事訴訟法就其社會性質(zhì)而言，屬于社會主義法。

（2）民事訴訟法就其法律性質(zhì)而言，可以體現(xiàn)為以下幾個方面：

①民事訴訟法是基本法；

②民事訴訟法是公法；

③民事訴訟法是程序法。

二、民事訴訟法的歷史發(fā)展

1新中國之前的民事訴訟法

（1）在中國古代，民事、刑事訴訟是兩個不同的概念。封建社會的法典，主要是刑法典規(guī)定犯罪和處罰的，同時，也有一些關(guān)于民事的規(guī)定。清朝末年，民刑混合的狀況開始改變。

（2）民國政府于1935年2月1日公布了民事訴訟法，同年7月1日實(shí)施。與此同時，中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的各革命根據(jù)地也制定了不少民事訴訟法律規(guī)范。

2中華人民共和國民事訴訟法

（1）中華人民共和國成立后，國家為制定民事訴訟法做了許多準(zhǔn)備工作。

（2）1981年12月第五屆全國人民代表大會第四次全體會議原則通過了《中華人民共和國民事訴訟法草案》。經(jīng)第五屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十二次會議審議修改，于1982年3月8日通過公布，從1982年10月1日起在全國試行。

（3）第七屆全國人民代表大會第四次會議于1991年4月9日審議通過了《中華人民共和國民事訴訟法》，并當(dāng)即公布實(shí)施。

（4）根據(jù)2007年10月28日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議《關(guān)于修改（中華人民共和國民事訴訟法）的決定》修正了該部《民事訴訟法》，并于2008年4月1日起頒布實(shí)施。此次對民事訴訟法的修改主要集中在以下幾個方面：

①對妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施

a．有義務(wù)協(xié)助調(diào)查、執(zhí)行的單位有《民事訴訟法》第103條第1款規(guī)定的情形的，人民法院可以對其主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款；對仍不履行協(xié)助義務(wù)的，可以予以拘留；并可以向監(jiān)察機(jī)關(guān)或者有關(guān)機(jī)關(guān)提出予以紀(jì)律處分的司法建議。

b．罰款金額的修改。即對個人的罰款金額為人民幣1萬元以下，對單位的罰款金額為人民幣1萬元以上，30萬元以下。

②審判監(jiān)督程序

主要體現(xiàn)在申請再審和檢察院抗訴兩方面。

③執(zhí)行程序

主要表現(xiàn)在執(zhí)行的一般規(guī)定、申請執(zhí)行期制度和執(zhí)行措施幾方面。

（5）2012年8月31日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十八次會議《關(guān)于修改（中華人民共和國民事訴訟法）的決定》第二次修正了民事訴訟法。對《民事訴訟法》的第二次修正主要體現(xiàn)在以下方面：

①基本原則

增加了誠實(shí)信用原則，此外，將人民檢察院的法律監(jiān)督由原來的對民事審判活動進(jìn)行監(jiān)督擴(kuò)大到對民事訴訟活動進(jìn)行監(jiān)督。

②管轄制度

a．增加了國內(nèi)協(xié)議管轄的適用案件范圍以及選擇法院的范圍，增加了應(yīng)訴管轄的規(guī)定，從而在涉外民事訴訟的特別規(guī)定中取消了關(guān)于協(xié)議管轄與應(yīng)訴管轄的規(guī)定。

b．在特殊地域管轄中增加了公司訴訟的管轄制度。

c．修改了管轄權(quán)轉(zhuǎn)移制度。

③當(dāng)事人與代理人制度

新增加了公益訴訟制度，此外，對委托代理人的范圍作了適當(dāng)?shù)男薷摹?/p>

④證據(jù)制度

增加了電子數(shù)據(jù)，并將鑒定結(jié)論修改為鑒定意見；完善了證人的出庭作證制度；對各種證據(jù)的提出，舉證期限等具體制度予以了完善。

⑤審判程序

對普通程序、簡易程序、第二審程序、審判監(jiān)督程序、特別程序、督促程序均作出了一定程度的修改；對回避制度、保全制度、妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施制度、執(zhí)行程序等進(jìn)行了一定的修改。

三、民事訴訟法與相鄰部門法的關(guān)系

1民事訴訟法與民法等民事實(shí)體法的關(guān)系

在法律體系上，訴訟法與實(shí)體法為各自獨(dú)立之法律，然而由于其兩者均以民事問題為其規(guī)范對象，使得二者之間呈現(xiàn)出既密切聯(lián)系又相互獨(dú)立的關(guān)系。

（1）民事實(shí)體法與民事訴訟法的聯(lián)系

①民事實(shí)體法與民事訴訟法在目的、原則等方面有重合之處；

②民事訴訟法和民事實(shí)體法相互為用；

③民事訴訟法具有補(bǔ)充、豐富、發(fā)展民事實(shí)體法內(nèi)容的功能。

（2）民事訴訟法與民事實(shí)體法相互獨(dú)立，并呈現(xiàn)出分離態(tài)勢

①民事訴訟法具有獨(dú)立的價值；

②民事訴訟當(dāng)事人與民事主體是可以分離的；

③訴權(quán)與民事實(shí)體權(quán)利的分離。

2民事訴訟法與刑事訴訟法、行政訴訟法的關(guān)系

三大訴訟法在審判的原則、制度以及具體程序規(guī)定等方面都有很多共通之處。但其在具體程序制度、訴訟原則等方面都存在差異：

（1）三大訴訟的任務(wù)不同

民事訴訟的任務(wù)是解決當(dāng)事人之間私法上權(quán)利義務(wù)關(guān)系糾紛，保護(hù)民事合法權(quán)益。刑事訴訟的任務(wù)在于查明犯罪事實(shí)、正確適用法律，用刑罰方法懲治犯罪，保護(hù)無罪的人不受刑事追究。而行政訴訟的任務(wù)則是維護(hù)和監(jiān)督司法機(jī)關(guān)依法行使行政職權(quán)，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。

（2）某些訴訟原則不同

民事訴訟以當(dāng)事人處分原則和辯論原則為其基本原則；刑事訴訟則實(shí)行辯護(hù)原則、無罪推定原則以及公安、檢察與法院三機(jī)關(guān)相互監(jiān)督、相互配合原則；而行政訴訟則有對具體行政行為合法性審查原則。

（3）提起訴訟的主體不同

提起民事訴訟的主體是民事權(quán)利受到侵犯或是發(fā)生爭議的公民、法人或者其他組織。刑事訴訟主要是由檢察院提起公訴，對于一些輕微案件，由自訴人自訴。而行政訴訟的提起主體是行政管理的相對人。

（4）舉證責(zé)任不同

在民事訴訟中，一般民事案件是按照“誰提出作為證明對象的主張，誰舉證”的原則分配舉證責(zé)任的；在特殊情況下實(shí)行舉證責(zé)任的倒置與法院裁量舉證責(zé)任的分配。在刑事訴訟中，則由執(zhí)行控訴職能的檢察院與自訴人對被告人有罪負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任。而行政訴訟由被告行政機(jī)關(guān)對行政行為的合法性負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任。

（5）三大訴訟中還存在著相互交叉的領(lǐng)域。

3民事訴訟法與人民法院組織法的關(guān)系

人民法院組織法是規(guī)范人民法院組織和活動的法律規(guī)范，而民事訴訟法是規(guī)定民事訴訟原則、制度、程序的法律。

（1）由于人民法院是民事訴訟中的裁判主體，在針對人民法院的原則制度規(guī)范方面，民事訴訟法與人民法院組織法具有很多的相同之處。

（2）民事訴訟法與人民法院組織法在調(diào)整對象范圍上有根本性的差異。民事訴訟法是從民事糾紛的解決過程中，人民法院和當(dāng)事人相對應(yīng)的視角來規(guī)范人民法院行為，而人民法院組織法則是側(cè)重于人民法院內(nèi)部的組織活動。

（3）人民法院組織法對人民法院內(nèi)部組織及其職權(quán)的安排，能在很大程度上影響訴訟的實(shí)際效率和效果。

4民事訴訟法與其他民事程序法的關(guān)系

（1）民事訴訟法與仲裁法的關(guān)系

①仲裁以當(dāng)事人意思自治為基礎(chǔ)并且具有民間性，當(dāng)事人對仲裁活動的影響力比其對民事訴訟程序的影響力要大得多。

②仲裁的民間性決定了在程序運(yùn)作過程和裁決效力方面缺少國家強(qiáng)制力的支持，這就使得仲裁也天然的離不開民事訴訟。即仲裁與訴訟在某些方面必然存在著密切的關(guān)聯(lián)，如二者在證據(jù)規(guī)則、財產(chǎn)保全、證據(jù)保全以及執(zhí)行等諸多方面是相互融通的。

（2）民事訴訟法與人民調(diào)解制度的關(guān)系

①人民調(diào)解是一種糾紛解決方式，對于化解糾紛、解決矛盾、平息積怨具有重要的作用，是訴訟之外解決民事糾紛的重要手段。

②當(dāng)事人就人民調(diào)解達(dá)成的協(xié)議不服的，仍然可以向人民法院起訴。

四、民事訴訟法的任務(wù)與適用范圍

1民事訴訟法的任務(wù)

（1）保護(hù)當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利。

（2）保證人民法院正確、及時審理民事案件。

（3）確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，制裁民事違法行為，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。人民法院通過以下幾個方面來保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利：

①確認(rèn)當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系的存在，判明何方當(dāng)事人享有某種權(quán)利；

②要求義務(wù)人履行一定的民事義務(wù)；

③變更或者解除已經(jīng)存在的法律關(guān)系，使當(dāng)事人之間的民事權(quán)利和民事義務(wù)歸于消滅。

（4）教育公民自覺遵守法律

①通過把國家和社會對人們行為的基本要求，凝結(jié)為固定的行為模式，使之滲透于或內(nèi)化于人們心中，并借助人們的行為進(jìn)一步廣泛傳播；

②通過法的實(shí)施，而對人們今后的行為產(chǎn)生積極影響。

2民事訴訟法的適用范圍

（1）民事訴訟法對人的效力

根據(jù)我國《民事訴訟法》第4條的規(guī)定，凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事訴訟的當(dāng)事人都應(yīng)適用我國的民事訴訟程序。具體包括：

①中國公民、法人和其他組織；

②居住在我國境內(nèi)的外國人、無國籍人，以及在中國營業(yè)的外國企業(yè)和外國組織；

③不在我國境內(nèi)居住或營業(yè)，但在我國人民法院通過應(yīng)訴與應(yīng)訴行為進(jìn)行民事訴訟的外國人、無國籍人及外國法人或組織；

④在我國享有外交豁免權(quán)，但根據(jù)國際條約慣例以及我國法律規(guī)定，放棄其外交豁免權(quán)的外國人。

（2）民事訴訟法對事的效力范圍

根據(jù)我國《民事訴訟法》第3條和其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，人民法院受理的民事案件包括：

①平等民事主體之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生的糾紛；

②法律規(guī)定其他應(yīng)適用民事訴訟法審理的案件。

（3）民事訴訟法的時間效力

①我國修改后的《民事訴訟法》于2008年4月1日開始實(shí)施，自即日起，在中國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事訴訟都應(yīng)適用本法規(guī)定，原1991年4月9日頒布施行的《民事訴訟法》也自該日起失效。其他與現(xiàn)行《民事訴訟法》相沖突的法律、法規(guī)、單行法以及司法解釋，均停止執(zhí)行。

②《民事訴訟法》具有溯及既往的效力。

（4）民事訴訟法的空間效力

①在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事訴訟都應(yīng)適用我國民事訴訟法。我國領(lǐng)域包括我國的領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空，以及領(lǐng)土的自然延伸部分。

②當(dāng)事人雖不在我國人民法院起訴，但根據(jù)國際私法沖突規(guī)范的指引，應(yīng)當(dāng)適用我國訴訟法律的，也可以適用我國民事訴訟法。

五、民事訴訟法學(xué)

1民事訴訟法學(xué)的概念

民事訴訟法學(xué)是分析研究民事訴訟法的產(chǎn)生、發(fā)展及其實(shí)施規(guī)律和它與鄰近法律相聯(lián)系和相區(qū)別的規(guī)律的科學(xué)。這個定義表明了以下三層含義：

（1）它是分析研究民事訴訟法產(chǎn)生、發(fā)展規(guī)律的科學(xué)。

（2）它是分析研究民事訴訟法實(shí)施規(guī)律的科學(xué)。

（3）它是分析研究與鄰近法律相聯(lián)系和相區(qū)別的科學(xué)。

2民事訴訟法學(xué)的研究對象

民事訴訟法學(xué)的研究對象就是分析民事訴訟法產(chǎn)生、發(fā)展和實(shí)施的運(yùn)動形式及其與鄰近法律相聯(lián)系和相區(qū)別的運(yùn)動形式。

3民事訴訟法學(xué)的研究方法

（1）宏觀與微觀相結(jié)合的方法；

（2）理論聯(lián)系實(shí)際的方法；

（3）程序法與實(shí)體法相聯(lián)系的方法；

（4）比較的方法；

（5）原則性規(guī)定與具體條款規(guī)定相結(jié)合的方法；

（6）對現(xiàn)有研究成果進(jìn)行綜述的方法。