2012年對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)751法學(xué)基礎(chǔ)理論考研真題及詳解[視頻講解]

對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院

2012年碩士研究生入學(xué)考試試題

考試科目：751法學(xué)基礎(chǔ)理論

（注意事項(xiàng)：（1）此考卷適用于報(bào)考法學(xué)理論、憲法學(xué)與行政法學(xué)、民商法學(xué)、訴訟法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)和國(guó)際法學(xué)專業(yè)的考生；（2）注意：將答案寫在答題紙上，寫在卷面上不計(jì)分。）

一、選擇題（每題1分，共60分）

請(qǐng)閱讀下列各題，從各題所給的A、B、C三個(gè)選項(xiàng)中，選出一個(gè)最佳選項(xiàng)，并將答案寫在答題紙上。

1．以下選項(xiàng)屬于準(zhǔn)法律行為的是（　　）。

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A．招標(biāo)公告

B．拒絕要約

C．設(shè)立遺囑

【考點(diǎn)】準(zhǔn)法律行為

【答案】B

【解析】準(zhǔn)法律行為是指法律行為以外的，當(dāng)事人實(shí)施的意思通知、觀念通知、感情表示的表意行為。A項(xiàng)，招標(biāo)公告屬于要約邀請(qǐng)，既不屬于準(zhǔn)法律行為也不屬于法律行為。B項(xiàng)，拒絕要約屬于準(zhǔn)法律行為中的當(dāng)事人實(shí)施的意思通知，即內(nèi)心某種愿望或意思的行為。C項(xiàng)，設(shè)立遺囑屬于單方法律行為。

2．以下選項(xiàng)屬于支配權(quán)的是（　　）。

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A．肖像權(quán)

B．監(jiān)護(hù)權(quán)

C．抵押權(quán)

【考點(diǎn)】支配權(quán)

【答案】C

【解析】支配權(quán)又稱管領(lǐng)權(quán)，是權(quán)利主體直接支配權(quán)利客體的權(quán)利，其特點(diǎn)包括：①支配權(quán)的權(quán)利主體是特定的，義務(wù)主體是不特定的，包括權(quán)利主體以外的一切人。②支配權(quán)的實(shí)現(xiàn)僅需權(quán)利人直接支配權(quán)利客體，而不需要義務(wù)人的積極作為。③就權(quán)利人而言，其權(quán)利的實(shí)現(xiàn)具有直接性，不需要他人的介入；就義務(wù)人而言，其所負(fù)的是不作為義務(wù)。④權(quán)利人在他人妨礙其支配時(shí)可以請(qǐng)求禁止，因此支配權(quán)還具有排他性。物權(quán)是典型的支配權(quán),抵押權(quán)作為物權(quán)的一種也是支配權(quán)。

3．自助行為的目的是允許權(quán)利人保護(hù)自己的（　　）。

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A．支配權(quán)

B．請(qǐng)求權(quán)

C．形成權(quán)

【考點(diǎn)】自助行為

【答案】B

【解析】自助行為是權(quán)利人為保護(hù)自身請(qǐng)求權(quán)的實(shí)現(xiàn)，在情勢(shì)緊迫又不能及時(shí)請(qǐng)求國(guó)家予以保護(hù)的情況下，實(shí)施的扣押、破壞、毀損他人財(cái)產(chǎn)，拘束他人自由的合法措施。實(shí)施自助行為必須符合如下要件：①存在請(qǐng)求權(quán)；②情勢(shì)緊迫；③不能及時(shí)得到國(guó)家保護(hù)。

4．根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人對(duì)合伙企業(yè)的出資屬于（　　）。

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A．合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)

B．全體合伙人的共同財(cái)產(chǎn)

C．合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)

【考點(diǎn)】合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)

【答案】A

【解析】根據(jù)《合＋伙企業(yè)法》第20條的規(guī)定，合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。

5．采取類型強(qiáng)制原則的法律行為是（　　）。

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A．物權(quán)行為

B．債權(quán)行為

C．繼承行為

【考點(diǎn)】親屬行為

【答案】C

【解析】親屬行為又稱親屬法上的行為或親屬法上的法律行為，是指在親屬法領(lǐng)域產(chǎn)生法律效果的法律行為，其中有單方行為，也有合同行為。親屬行為只能由本人親自實(shí)施，不能由代理人代理，也不得附條件。親屬行為實(shí)行類型強(qiáng)制原則，當(dāng)事人不得從事法律規(guī)定以外的親屬行為。本題中，只有繼承行為屬于親屬行為。

6．不可以被撤銷的意思表示錯(cuò)誤是（　　）。

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A．將甲誤認(rèn)為乙而向其作意思表示

B．將買賣誤認(rèn)為租賃

C．誤認(rèn)為自己出差而購(gòu)買機(jī)票

【考點(diǎn)】意思表示錯(cuò)誤

【答案】C

【解析】意思表示錯(cuò)誤是指對(duì)事物的不正確認(rèn)識(shí)，即當(dāng)事人的設(shè)想與現(xiàn)實(shí)不符。錯(cuò)誤的意思表示應(yīng)被撤銷，但并不是所有的錯(cuò)誤都能導(dǎo)致撤銷意思表示的后果，只有當(dāng)錯(cuò)誤在主觀上和客觀上都必須是重要的時(shí)候，意思表示才可以被撤銷。《民法通則司法解釋》第71條規(guī)定：“行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。”

A項(xiàng)，屬于對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)屬于可撤銷的意思表示；B項(xiàng)，屬于對(duì)行為性質(zhì)的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)屬于可撤銷的意思表示；C項(xiàng)，行為人購(gòu)買機(jī)票的意思與其購(gòu)買機(jī)票的行為并不存在不一致的地方，而對(duì)意思表示做出的原因的誤解并未構(gòu)成重大誤解，不可以被撤銷。

7．依《物權(quán)法》規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前，權(quán)利人已經(jīng)依法占有該動(dòng)產(chǎn)的，物權(quán)發(fā)生效力的時(shí)間為（　　）。

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A．法律行為生效之時(shí)

B．權(quán)利人占有該動(dòng)產(chǎn)之時(shí)

C．義務(wù)人交付該動(dòng)產(chǎn)之時(shí)

【考點(diǎn)】簡(jiǎn)易交付

【答案】A

【解析】《物權(quán)法》第25條規(guī)定：“動(dòng)產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前，權(quán)利人已經(jīng)依法占有該動(dòng)產(chǎn)的，物權(quán)自法律行為生效時(shí)發(fā)生效力。”

8．依《物權(quán)法》規(guī)定，在建筑物區(qū)分所有權(quán)中，業(yè)主委員會(huì)作出的決定侵害業(yè)主合法權(quán)益的，受侵害的業(yè)主可以請(qǐng)求人民法院（　　）。

A．認(rèn)定該決定無(wú)效

B．撤銷該決定

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C．判決重新作出決定

【考點(diǎn)】業(yè)主委員會(huì)

【答案】B

【解析】《物權(quán)法》第78條規(guī)定：“業(yè)主大會(huì)或者業(yè)主委員會(huì)的決定，對(duì)業(yè)主具有約束力。業(yè)主大會(huì)或者業(yè)主委員會(huì)作出的決定侵害業(yè)主合法權(quán)益的，受侵害的業(yè)主可以請(qǐng)求人民法院予以撤銷。”

9．合同無(wú)效后，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人返還因無(wú)效合同取得的貨物，此種請(qǐng)求權(quán)屬于（　　）。

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A．所有物返還請(qǐng)求權(quán)

B．不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)

C．侵權(quán)返還請(qǐng)求權(quán)

【考點(diǎn)】請(qǐng)求權(quán)

【答案】B

【解析】A項(xiàng)，所有物返還請(qǐng)求權(quán)屬于物上請(qǐng)求權(quán)，物上請(qǐng)求權(quán)是基于物權(quán)的絕對(duì)性特點(diǎn)而發(fā)生的效力。依據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)自交付時(shí)轉(zhuǎn)移，因此，本題中貨物的所有權(quán)自交付時(shí)就已轉(zhuǎn)移，一方當(dāng)事人無(wú)法基于所有權(quán)而行使所有物返還請(qǐng)求權(quán)。B項(xiàng)，《民法通則》第九十二條規(guī)定了不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)：沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。本題中，由于合同無(wú)效，一方當(dāng)事人取得貨物的合法根據(jù)消失，所以對(duì)方當(dāng)事人享有不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)。C項(xiàng)，本題中不存在侵權(quán)行為，也就不存在侵權(quán)返還請(qǐng)求權(quán)。

10．享有任意解除權(quán)的合同當(dāng)事人是（　　）。

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A．承攬合同中的定作人和承攬人

B．運(yùn)輸合同中的托運(yùn)人和承運(yùn)人

C．委托合同中的委托人和受托人

【考點(diǎn)】任意解除權(quán)

【答案】C

【解析】任意解除權(quán)是指不需一方的違約事實(shí)，當(dāng)事人可以任意解除合同的權(quán)利。這主要是基于合同的特殊性質(zhì)、雙方的信賴關(guān)系以及不定期的合同而產(chǎn)生的。包括：承攬合同中定作人的任意解除權(quán)、貨運(yùn)合同中托運(yùn)人的任意解除權(quán)、委托合同中雙方的任意解除權(quán)、不定期租賃合同中雙方的任意解除權(quán)等。

11．因房屋所有權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議的訴訟，屬于（　　）。

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A．指定管轄

B．專屬管轄

C．一般地域管轄

【考點(diǎn)】管轄

【答案】B

【解析】《民事訴訟法》第三十四條規(guī)定，下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：①因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄；②因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；③因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。

12．在特別程序?qū)徖磉^程中，如發(fā)現(xiàn)所受理的案件屬于一般民事權(quán)益爭(zhēng)議，人民法院應(yīng)當(dāng)（　　）。

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A．繼續(xù)審理

B．裁定中止特別程序

C．裁定終結(jié)特別程序

【考點(diǎn)】特別程序

【答案】C

【解析】《民事訴訟法》第一百六十二條規(guī)定，人民法院在依照本章程序?qū)徖戆讣倪^程中，發(fā)現(xiàn)本案屬于民事權(quán)益爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)特別程序，并告知利害關(guān)系人可以另行起訴。

13．以下關(guān)于普通的共同訴訟說(shuō)法正確的是（　　）。

A．訴訟標(biāo)的是共同的

B．人民法院決定是否合并審理

C．屬于同一訴訟程序，歸同一人民法院管轄

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【考點(diǎn)】普通共同訴訟

【答案】C

【解析】共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，訴訟標(biāo)的是共同的或者屬于同一種類，在訴訟過程中合并審理的一種訴訟形式。其特征為①原告或者被告一方為二人以上；②共同訴訟人在同一訴訟程序中進(jìn)行訴訟。

普通的共同訴訟，是指當(dāng)事人的一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的屬于同一種類，當(dāng)事人同意合并訴訟，人民法院認(rèn)為可以合并審理的訴訟。其特征為：①當(dāng)事人一方或雙方為二人以上；②普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的屬于同一種類；③普通共同訴訟是一種可分之訴，各共同訴訟人的訴訟行為具有獨(dú)立性。

14．民事訴訟開庭審理的程序是（　　）。

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A．開庭準(zhǔn)備，宣布開庭，庭審調(diào)查，法庭辯論，法庭辯論后的調(diào)解，合議庭評(píng)議，宣告判決

B．開庭準(zhǔn)備，宣布開庭，法庭辯論，庭審調(diào)查，法庭辯論后的調(diào)解，合議庭評(píng)議，宣告判決

C．開庭準(zhǔn)備，庭審調(diào)查，宣布開庭，法庭辯論，法庭辯論后的調(diào)解，合議庭評(píng)議，宣告判決

【考點(diǎn)】開庭審理程序

【答案】A

【解析】依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，開庭審理的基本程序，依順序分為以下幾個(gè)訴訟階段：①開庭準(zhǔn)備；②法庭調(diào)查；③法庭辯論；④評(píng)議和宣告判決。另外，《民事訴訟法》規(guī)定，法庭辯論終結(jié)，應(yīng)當(dāng)依法作出判決。判決前能夠調(diào)解的，還可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。

15．在訴訟過程中，一方當(dāng)事人死亡時(shí)，需要等待繼承人參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定（　　）。

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A．終結(jié)訴訟

B．中止訴訟

C．延期審理

【考點(diǎn)】訴訟中止

【答案】B

【解析】《民事訴訟法》第一百三十六條規(guī)定，有下列情形之一的，中止訴訟：①一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；②一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；③作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；④一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；⑤本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；⑥其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。

16．中國(guó)古代“親親相隱”原則最早規(guī)定于（　　）。

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A．漢代　

B．北齊　

C．唐代

【考點(diǎn)】漢代刑法原則

【答案】A

【解析】親親得相首匿。這是指親屬之間可以相互首謀隱匿犯罪行為，不予告發(fā)或作證。董仲舒據(jù)《春秋》經(jīng)義，肯定了“父為子隱，子為父隱”的合法性。至宣帝時(shí)，正式把“親親得相首匿”作為刑法原則確定下來(lái)。《漢書·宣帝紀(jì)》說(shuō)，宣帝地節(jié)四年（公元前66年）規(guī)定：“自今子首匿父母，妻匿夫，孫匿大父母（祖父母），皆勿坐。其父母匿子，夫匿妻，大父母匿孫，罪殊死，皆上請(qǐng)廷尉以聞。”這個(gè)刑法原則不僅一直延續(xù)到清代，而且時(shí)有發(fā)展。

17．中國(guó)古代以身高確定刑事責(zé)任能力的朝代是（　　）。

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A．西周　

B．秦代　

C．宋代

【考點(diǎn)】秦代刑事法律規(guī)范

【答案】B

【解析】秦律規(guī)定，凡屬未成年人犯罪，不負(fù)刑事責(zé)任或減輕刑事責(zé)任。據(jù)云夢(mèng)秦簡(jiǎn)記載，秦律對(duì)成年人與未成年人的確定是以身高為標(biāo)準(zhǔn)的，即男高六尺五寸以上，女高六尺二寸以上為成年。按《周禮》的賈氏疏文“七尺謂年二十，六尺謂年十五”的說(shuō)法，身高六尺五寸的男子，約十六七歲。主要還是與當(dāng)時(shí)的戰(zhàn)爭(zhēng)年代背景相關(guān)。年齡很小但是如果身材達(dá)標(biāo)了就得出征，同理以此確定刑事責(zé)任能力。

18．唐律規(guī)定：“諸化外人，同類相犯者，各依（　　）。”。

A．法律論

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B．唐律論

C．本俗法

【考點(diǎn)】唐代涉外案件的處理原則

【答案】C

【解析】唐代國(guó)際交往頻繁，境內(nèi)有大量的外國(guó)人。唐律對(duì)涉及外國(guó)人的案件，區(qū)分不同情況，決定所應(yīng)適用的法律。相當(dāng)于現(xiàn)代國(guó)際私法中的“準(zhǔn)據(jù)法”。①“諸化外人同類相犯者，各依本俗法”，即同一國(guó)別的外國(guó)人之間發(fā)生侵犯時(shí)，以其國(guó)家的法律為準(zhǔn)。②“異類相犯者，以法律論”，不同國(guó)別的外國(guó)人，或外國(guó)人與中國(guó)人之間相侵犯時(shí)，適用中國(guó)法律。唐律的這一原則既給予外國(guó)法律以應(yīng)有的尊重，又維護(hù)了中國(guó)的主權(quán)和尊嚴(yán)。

19．中國(guó)近代最早明確廢除凌遲、梟首、戮尸等酷刑的法典是（　　）。

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A．《大清刑事民事訴訟法》

B．《大清現(xiàn)行刑律》

C．《大清新刑律》

【考點(diǎn)】《大清現(xiàn)行刑律》

【答案】B

【解析】《大清現(xiàn)行刑律》，在體例上刪除六部總目；在刑制上將笞、杖、徒、流、死以及發(fā)遣、充軍等刑名，改為罰金、徒刑、流刑、遣刑和死刑五種。死刑只分?jǐn)亟g兩種，廢除已奏請(qǐng)停用的凌遲、梟首和戮尸、刺字、緣坐等酷刑。

20．下列選項(xiàng)中，不正確的是（　　）。

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A．宋代“折杖法”規(guī)定所有刑種均可折杖行刑

B．唐律規(guī)定共同犯罪中確定首犯的一般標(biāo)準(zhǔn)是“造意者為首”

C．中國(guó)古代法家強(qiáng)調(diào)以嚴(yán)刑峻罰推行法治

【考點(diǎn)】中國(guó)法制史中特殊概念理解及法家思想

【答案】A

【解析】A項(xiàng)，宋朝的刑罰制度，基本沿襲唐代的五刑，以笞、杖、徒、流、死為基本刑制，但《宋刑統(tǒng)》又有所改動(dòng)，創(chuàng)制了折杖法，用決杖來(lái)代替笞杖徒流四刑，并不是所有刑種均可折杖行刑。B項(xiàng)，唐律明確二人以上故意犯罪即為共同犯罪。共同犯罪區(qū)分首、從的方法，即“以造意為首，隨從者減一等”。所謂造意者，即倡首先言的主謀。C項(xiàng)，秦自商鞅變法以來(lái)，便一直奉行法家重刑主義的法制原則，即強(qiáng)調(diào)以嚴(yán)刑峻罰推行法治。

21．與19世紀(jì)相比，自20世紀(jì)以來(lái)，過失責(zé)任原則作為侵權(quán)法上的一條重要原則（　　）。

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A．越來(lái)越強(qiáng)化了

B．越來(lái)越弱化了

C．既沒有強(qiáng)化也沒有弱化

【考點(diǎn)】過錯(cuò)責(zé)任原則

【答案】A

【解析】過失責(zé)任原則也稱過錯(cuò)責(zé)任原則，是指行為人僅對(duì)因自己的過錯(cuò)產(chǎn)生的損害承擔(dān)民事責(zé)任的原則。1804年的《法國(guó)民法典》1382、1383條以法典形式確立了過錯(cuò)責(zé)任原則。此后，各國(guó)法律紛紛效仿之，過錯(cuò)責(zé)任原則因此成為各國(guó)侵權(quán)法的歸責(zé)原則，即使在英美法系也不例外。《法國(guó)民法典》、《德國(guó)民法典》以及《日本民法典》皆明定采取過錯(cuò)責(zé)任原則。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法”亦采用過錯(cuò)責(zé)任原則。英美法系中的過錯(cuò)責(zé)任原則則由法院判例創(chuàng)設(shè)之。因?yàn)楣I(yè)革命的發(fā)展，不能再采用嚴(yán)格責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)，而要采用過錯(cuò)責(zé)任以此更好的讓在工業(yè)事故中的受害人得到保護(hù)。

22．與《法國(guó)民法典》相比，《德國(guó)民法典》更多地受到（　　）的影響。

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A．《學(xué)說(shuō)匯纂》

B．《法學(xué)階梯》

C．《十二銅表法》

【考點(diǎn)】《德國(guó)民法典》

【答案】A

【解析】與《法國(guó)民法典》相比，《德國(guó)民法典》更多地受到羅馬法《學(xué)說(shuō)匯纂》的影響，同時(shí)帶來(lái)了《學(xué)說(shuō)匯纂》的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)。

23．關(guān)于英國(guó)普通法（Common 1aw）的概念，以下哪一種表述是正確的。（　　）

A．是一種通俗的法律

B．是一種習(xí)慣法

C．是通行于全國(guó)的法律

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【考點(diǎn)】常識(shí)

【答案】C

【解析】英國(guó)普通法是指12世紀(jì)左右開始形成的一種以判例形式出現(xiàn)的適用于全國(guó)的法律。

24．布萊克斯通（B1ackstone，1723—1780）是（　　）早期著名的法學(xué)家。

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A．法國(guó)

B．美國(guó)

C．英國(guó)

【考點(diǎn)】常識(shí)

【答案】C

【解析】普通法方面的教授。

25．美國(guó)歷史上的重要的憲法判例一一馬伯里訴麥迪遜案是由（　　）擔(dān)任首席法官時(shí)判決的。

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A．約翰·馬歇爾

B．漢密爾頓

C．羅杰·塔尼

【考點(diǎn)】馬伯里訴麥迪遜案

【答案】A

【解析】馬伯里訴麥迪遜案是由約翰?馬歇爾擔(dān)任首席法官時(shí)判決的。

26．我國(guó)刑事訴訟法規(guī)定：在審判過程中，被告人可以拒絕辯護(hù)人繼續(xù)為他辯護(hù)，也可以另請(qǐng)辯護(hù)人辯護(hù)。這一規(guī)定屬于（　　）法律規(guī)范。

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A．義務(wù)性規(guī)范   

B．準(zhǔn)用性規(guī)范 　

C．確定性規(guī)范

【考點(diǎn)】法律規(guī)范的分類

【答案】C

【解析】A項(xiàng)，義務(wù)性規(guī)范是直接要求人們作為或不作為的法律規(guī)范。B項(xiàng)，準(zhǔn)用性規(guī)范是非確定性法律規(guī)范中的一類，是指內(nèi)容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應(yīng)內(nèi)容規(guī)定的規(guī)則。C項(xiàng)，確定性規(guī)范是指法律規(guī)范的內(nèi)容十分明確、具體，不需要援用其他法律規(guī)范來(lái)說(shuō)明的法律規(guī)范。本題中，法條規(guī)定了被告人的權(quán)利，具有明確的內(nèi)容，不需要援用其他法律規(guī)定，不屬于義務(wù)性規(guī)范也不屬于準(zhǔn)用性規(guī)范，而是確定性法律規(guī)范。

27．法對(duì)人們的行為可以反復(fù)適用，這體現(xiàn)了（　　）的特征。

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A．法的強(qiáng)制性　

B．法的規(guī)范性　

C．法的普遍性

【考點(diǎn)】法的基本特征

【答案】C

【解析】A項(xiàng)，法的強(qiáng)制性就是指法依靠強(qiáng)制力保證實(shí)施、強(qiáng)迫人們遵守的性質(zhì)。B項(xiàng)，法的規(guī)范性是指法所具有的規(guī)定人們的行為模式并以此指引人們行為的性質(zhì)。它表現(xiàn)在：法律規(guī)范規(guī)定了人們的一般行為模式和法律后果，從而為人們的交互行為提供一個(gè)模型、標(biāo)準(zhǔn)或方向。C項(xiàng)，法的普遍性，就是指法作為一般的行為規(guī)范在國(guó)家權(quán)力管轄范圍內(nèi)具有普遍適用的效力和特性。包括以下三個(gè)方面：①法律效力對(duì)象的廣泛性；②法律效力的重復(fù)性；③相同的事項(xiàng)和相同的法律主體適用相同的法律。

28．《反壟斷法》第三十二條規(guī)定，“行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，限定或者變相限定單位或者個(gè)人經(jīng)營(yíng)、購(gòu)買、使用其指定的經(jīng)營(yíng)者提供的商品。”這不是一項(xiàng)（　　）。

A．指導(dǎo)性規(guī)則

B．調(diào)整性規(guī)則

C．義務(wù)性規(guī)則

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【考點(diǎn)】法律規(guī)則的分類

【答案】A

【解析】A項(xiàng)，依據(jù)指導(dǎo)性規(guī)則，行為人可自己決定是否按規(guī)則指定的行為辦事，規(guī)則只具有指導(dǎo)意義而不具強(qiáng)行性，這是一種命令性較弱的義務(wù)性規(guī)則。B項(xiàng)，調(diào)整性規(guī)則是對(duì)已有行為方式進(jìn)行調(diào)整的規(guī)則，它的功能在于控制行為。C項(xiàng)，義務(wù)性規(guī)則是直接要求人們作為或不作為的規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則具有三大特征：①強(qiáng)制性；②必要性；③不利性。

本題中，法條規(guī)定了行政機(jī)關(guān)不得濫用行政權(quán)力的行為模式，屬于義務(wù)性與調(diào)整性規(guī)則。同時(shí)，法條中課以行政機(jī)關(guān)不得濫用權(quán)力的義務(wù)，國(guó)家機(jī)關(guān)必須照辦，屬于強(qiáng)行性規(guī)則而不是指導(dǎo)性規(guī)則。

29．下列解決法律沖突的基本原則中，錯(cuò)誤的是（　　）。

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A．上位法無(wú)條件優(yōu)于下位法

B．新法無(wú)條件優(yōu)于舊法

C．新法有條件優(yōu)于舊法

【考點(diǎn)】法的效力沖突解決的原則

【答案】B

【解析】解決法的效力沖突，一般適用如下原則：①根本法優(yōu)于普通法；②上位法優(yōu)于下位法。③新法優(yōu)于舊法。這只有處于同一位階的法律才能適用，就是說(shuō)，新法不能優(yōu)于比其位階高的法的效力。④特別法優(yōu)于一般法。適用這一原則是有條件的，必須是同一主體制定的法。

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30．從認(rèn)識(shí)論的角度，法學(xué)通常劃分為（　　）。

A．國(guó)內(nèi)法學(xué)和國(guó)際法學(xué)

B．理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)

C．法學(xué)本科和法學(xué)邊緣學(xué)科

【考點(diǎn)】法學(xué)的研究對(duì)象

【答案】B

【解析】從認(rèn)識(shí)論的角度，將法學(xué)劃分為理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)。理論法學(xué)綜合研究法的基本概念、原理和規(guī)律等。應(yīng)用法學(xué)主要研究國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容以及它們的制定、解釋和適用。

31．將法的本質(zhì)歸結(jié)為理性和正義的西方法學(xué)流派是（　　）。

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A．古典自然法學(xué)派　

B．歷史法學(xué)派

C．分析法學(xué)派

【考點(diǎn)】法的本質(zhì)

【答案】A

【解析】古典自然法學(xué)派認(rèn)為，法從本質(zhì)上是一種客觀規(guī)律，立法者所制定的法律必須以客觀規(guī)律為基礎(chǔ)，這種客觀規(guī)律是宇宙、自然、事物以及人的本性，是“理性”的反映 。

32．當(dāng)代中國(guó)成文法形式不僅包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等，也包括（　　）。

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A．國(guó)際條約

B．判例

C．習(xí)慣

【考點(diǎn)】當(dāng)代中國(guó)成文法形式

【答案】A

【解析】A項(xiàng)，當(dāng)代中國(guó)法的淵源是以憲法為核心、以制定法為主的表現(xiàn)形式。當(dāng)代中國(guó)成文法形式主要包括①憲法；②法律；③行政法規(guī)；④地方性法規(guī)；⑤自治法規(guī)；⑥經(jīng)濟(jì)特區(qū)的經(jīng)濟(jì)法規(guī)；⑦特別行政區(qū)的法律、法規(guī)；⑧國(guó)際條約與協(xié)定。BC兩項(xiàng)，不成文法主要包括三種：①判例法；②習(xí)慣法；③慣例。

33．義務(wù)性規(guī)則不具有的特征是（　　）。

A．強(qiáng)制性

B．任意性

C．必要性

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【考點(diǎn)】義務(wù)性規(guī)則的特征

【答案】B

【解析】義務(wù)性規(guī)則是直接要求人們作為或不作為的規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則具有三大特征：①強(qiáng)制性；②必要性；③不利性。

34．自由就是不受他人的干涉和限制，這可以被稱為（　　）。

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A．法律自由

B．消極自由

C．積極自由

【考點(diǎn)】法與自由

【答案】B

【解析】B項(xiàng)，消極自由意味著從約束中解脫出來(lái)，不被干預(yù)、不被控制的狀態(tài)。消極自由實(shí)現(xiàn)的條件就是沒有外界的干預(yù)和控制。C項(xiàng)，積極自由與不受干預(yù)的消極自由不同，它是去做某事的自由。

35．罰款和罰金（　　）。

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A．均屬行政制裁

B．前者屬刑事制裁、后者屬行政制裁

C．前者屬行政制裁、后者屬刑事制裁

【考點(diǎn)】罰款與罰金的區(qū)別

【答案】C

【解析】罰款，是行政處罰手段之一，是行政執(zhí)法單位對(duì)違反行政法規(guī)的個(gè)人和單位給予的行政處罰。罰金，是刑法附加刑之一，是刑罰處罰的一種方式，屬財(cái)產(chǎn)刑，其適用對(duì)象是觸犯刑法的犯罪分子和犯罪法人。

36．在某區(qū)人大代表的換屆選舉中，下列人員中的（　　）依照我國(guó)《選舉法》不具有選舉資格。

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A．精神病患者李某

B．因涉嫌犯罪而被公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椴Q定停止其選舉權(quán)的王某

C．因犯危害國(guó)家安全罪而被判處管制的張某

【考點(diǎn)】選舉資格

【答案】B

【解析】A項(xiàng)，第26條規(guī)定，精神病患者不能行使選舉權(quán)利的，經(jīng)選舉委員會(huì)確認(rèn)，不列入選民名單。李某只是不能行使選舉權(quán)利，仍然具有選舉資格。C項(xiàng)，《選舉法》第3條規(guī)定，依照法律被剝奪政治權(quán)利的人沒有選舉權(quán)和被選舉權(quán)。張某雖被判處管制但并未被剝奪政治權(quán)利。

37．根據(jù)我國(guó)憲法的規(guī)定，下列有權(quán)改變或撤銷不適當(dāng)規(guī)章的是（　　）。

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A．國(guó)務(wù)院

B．全國(guó)人大常委會(huì)

C．最高人民法院

【考點(diǎn)】國(guó)家機(jī)關(guān)的職權(quán)

【答案】A

【解析】《憲法》第89條規(guī)定，國(guó)務(wù)院有權(quán)改變或者撤銷各部、各委員會(huì)發(fā)布的不適當(dāng)?shù)拿睢⒅甘竞鸵?guī)章。

38．1803年美國(guó)的馬伯里訴麥迪遜案的憲法意義在于，它開創(chuàng)了（　　）的先例。

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A．聯(lián)邦法院審查州法律是否符合州憲法

B．聯(lián)邦法院審查州法律是否符合聯(lián)邦憲法

C．聯(lián)邦法院審查聯(lián)邦的法律是否符合聯(lián)邦憲法

【考點(diǎn)】司法審查

【答案】C

【解析】該案判決認(rèn)為案中所援引的《1789年司法條例》第13款因違反聯(lián)邦憲法而被無(wú)效，從此確立了美國(guó)最高法院有權(quán)解釋憲法、裁定政府行為和國(guó)會(huì)立法行為是否違憲的制度，對(duì)美國(guó)的政治制度產(chǎn)生了重大而深遠(yuǎn)的影響。

39．某公司對(duì)北京市海關(guān)做出的具體行政行為不服，可向（　　）申請(qǐng)行政復(fù)議。

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A．北京市人民政府

B．北京市海關(guān)

C．海關(guān)總署

【考點(diǎn)】行政復(fù)議的管轄

【答案】C

【解析】《行政復(fù)議法》第12條規(guī)定，對(duì)海關(guān)、金融、國(guó)稅、外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國(guó)家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議。

40．關(guān)于某中外合資企業(yè)的外方能否以工商行政管理部門吊銷企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行政處罰侵犯其合法權(quán)益為由，單獨(dú)以外方的名義向人民法院提起行政訴訟，以下說(shuō)法正確的是（　　）。

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A．不能，因其不是獨(dú)立法人

B．能，因其依法享有單獨(dú)起訴的權(quán)利

C．能，但其必須與中方聯(lián)合以企業(yè)的名義

【考點(diǎn)】行政訴訟參加人

【答案】B

【解析】《行政訴訟法若干問題的解釋》第15條規(guī)定，聯(lián)營(yíng)企業(yè)、中外合資或者合作企業(yè)的聯(lián)營(yíng)、合資、合作各方，認(rèn)為聯(lián)營(yíng)、合資、合作企業(yè)權(quán)益或者自己一方合法權(quán)益受具體行政行為侵害的，均可以自己的名義提起訴訟。

41．2011年7月9日，南蘇丹根據(jù)全民公投結(jié)果，宣布獨(dú)立。但北南蘇丹雙方仍存在邊界劃分、石油資源分配、阿卜耶伊地位、外債分擔(dān)等未決問題，這種情況下下列關(guān)于承認(rèn)南蘇丹主權(quán)的陳述，錯(cuò)誤的是（　　）。

A．邊界劃分、石油資源分配、阿卜耶伊地位、外債分擔(dān)等問題均不影響南蘇丹的獨(dú)立

B．如果北蘇丹承認(rèn)了南蘇丹的獨(dú)立，其他國(guó)家就可以承認(rèn)

C．其他國(guó)家不應(yīng)急于承認(rèn)，應(yīng)該觀望一段時(shí)間

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【考點(diǎn)】國(guó)家承認(rèn)

【答案】B

【解析】既存國(guó)家是否承認(rèn)新國(guó)家，是國(guó)家單方面的政治行為。因?yàn)閲?guó)際法并未加諸各國(guó)承認(rèn)新國(guó)家的義務(wù)，也沒有賦予新國(guó)家獲得別國(guó)承認(rèn)的權(quán)利。一國(guó)是否承認(rèn)新國(guó)家是其主權(quán)范圍內(nèi)的事，由其根據(jù)國(guó)際關(guān)系和外交政策的需要自由決定。

42．2011年8月21日，利比亞反對(duì)派攻入首都，總統(tǒng)卡扎菲去向不明。此時(shí)，利比亞的主權(quán)（　　）。

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A．由尚未被攻占的利比亞政府軍所保護(hù)的卡扎菲政府行使

B．由反對(duì)派所成立的國(guó)家過渡委員會(huì)行使

C．應(yīng)暫由聯(lián)合國(guó)或者非洲國(guó)家聯(lián)盟代理

【考點(diǎn)】國(guó)家主權(quán)

【答案】A

【解析】主權(quán)是國(guó)家固有的、獨(dú)立自主地處理其對(duì)內(nèi)、對(duì)外事務(wù)的最高權(quán)力。主權(quán)是國(guó)家的根本屬性，也是國(guó)家區(qū)別于其他社會(huì)實(shí)體的主要標(biāo)志。雖然有時(shí)國(guó)家內(nèi)部會(huì)發(fā)生政府更迭，或者國(guó)家主權(quán)的行使會(huì)由于各種原因受到某些限制，但原則上，這不會(huì)影響國(guó)家的國(guó)際人格，也不會(huì)影響其作為國(guó)際法意義上的國(guó)家的繼續(xù)存在。

43．中國(guó)尚未批準(zhǔn)的人權(quán)條約是（　　）。

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A．《防止及懲治滅絕種族罪公約》

B．《公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約》

C．《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化權(quán)利國(guó)際公約》

【考點(diǎn)】國(guó)際人權(quán)公約

【答案】B

【解析】A項(xiàng)，我國(guó)于1983年4月18日批準(zhǔn)《防止及懲治滅絕種族罪公約》。B項(xiàng)，我國(guó)于1998年10月5日簽署了《公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約》，但仍未批準(zhǔn)。C項(xiàng)，我國(guó)于2001年3月27日批準(zhǔn)了《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化權(quán)利國(guó)際公約》。

44．在外交活動(dòng)中需要出示全權(quán)證書的是（　　）。

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A．國(guó)家總統(tǒng)

B．中共中央書記

C．外交部長(zhǎng)

【考點(diǎn)】外交特權(quán)

【答案】B

【解析】國(guó)內(nèi)外交機(jī)關(guān)包括國(guó)家元首、政府和外交部。中共中央書記不屬于外交人員不享有外交特權(quán)。

45．2011年5月30日，基地組織占領(lǐng)也門津吉巴爾市，宣布成立伊斯蘭酋長(zhǎng)國(guó)，定都津吉巴爾。關(guān)于這一情勢(shì)，下列陳述，正確的是（　　）。

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A．沒有聯(lián)合國(guó)的授權(quán)，只有也門有權(quán)使用武力清除這個(gè)伊斯蘭酋長(zhǎng)國(guó)，其他國(guó)家只能坐視其發(fā)展

B．致力打擊恐怖主義的國(guó)家，如美國(guó)，可以自行打擊該“伊斯蘭聯(lián)合酋長(zhǎng)國(guó)”，不必事先征得也門的同意

C．也門竟然容忍在自己的境內(nèi)成立一個(gè)恐怖主義組織，違反了其承擔(dān)的《聯(lián)合國(guó)憲章》下的責(zé)任

【考點(diǎn)】國(guó)際法中使用武力的情況以及國(guó)際法基本原則的理解運(yùn)用

【答案】C

【解析】A項(xiàng)，因?yàn)槭腔亟M織，出于和平目的，其它國(guó)家也可以采取一定的行動(dòng)；B項(xiàng)，美國(guó)也需要得到聯(lián)合國(guó)授權(quán)才能開展反恐行動(dòng)或使用武力。

46．下列哪項(xiàng)不是和平共處五項(xiàng)原則的內(nèi)容（　　）。

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A．國(guó)際合作　

B．平等互利

C．互不干涉內(nèi)政

【考點(diǎn)】和平共處五項(xiàng)原則

【答案】A

【解析】和平共處五項(xiàng)原則包括互相尊重主權(quán)和領(lǐng)土完整、互不侵犯、互不干涉內(nèi)政、平等互利和和平共處五項(xiàng)基本內(nèi)容。

47．國(guó)際社會(huì)尚未就使用下列哪種武器達(dá)成普遍性的國(guó)際法規(guī)則？（　　）

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A．核武器   

B．生物武器　

C．化學(xué)武器

【考點(diǎn)】國(guó)際人道法的一般規(guī)則

【答案】A

【解析】至1997年4月，已有165個(gè)國(guó)家正式簽署《禁止化學(xué)武器公約》，其中89個(gè)國(guó)家批準(zhǔn)。1972年4月10日制訂了《禁止細(xì)菌（生物）及毒素武器的發(fā)展、生產(chǎn)及儲(chǔ)存以及銷毀這類武器的公約》，不僅禁止使用生物武器，而且規(guī)定永遠(yuǎn)禁止在任何情況下發(fā)展、生產(chǎn)、儲(chǔ)存、取得和保留這類武器。

48．美國(guó)前總統(tǒng)克林在卸任前曾想在化解中東問題上有所作為。他曾邀請(qǐng)阿拉法特和沙龍到自己的戴維營(yíng)，并讓二人到戴維營(yíng)的辦公室內(nèi)交談，為方便二人暢所欲言，克林頓并沒有參加二人的談話，談話內(nèi)容完全保密。這種解決爭(zhēng)端的方式屬于（　　）。

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A．調(diào)解   

B．磋商　

C．斡旋

【考點(diǎn)】國(guó)際爭(zhēng)端解決方式

【答案】C

【解析】A項(xiàng)，調(diào)解又稱和解，是當(dāng)事國(guó)將爭(zhēng)端提交一個(gè)由若干成員組成的委員會(huì)，委員會(huì)在調(diào)查的基礎(chǔ)上提出報(bào)告，闡明事實(shí)并提出解決爭(zhēng)端的建議，以設(shè)法使?fàn)幎水?dāng)事國(guó)達(dá)成協(xié)議。B項(xiàng)，磋商是指發(fā)生爭(zhēng)端的雙方自行協(xié)商解決，沒有第三方的參與。C項(xiàng)，斡旋是指第三方不介入具體的爭(zhēng)端，主要運(yùn)用外部手段促成爭(zhēng)端雙方談判以解決爭(zhēng)端。第三方不直接參加談判也不提供任何解決方案，所做的僅僅是勸告當(dāng)事方及提供談判場(chǎng)所、通信等事務(wù)性協(xié)助。

49．中國(guó)多次對(duì)外宣布“絕不率先使用核武器”，關(guān)于這一聲明，下列陳述正確的是（　　）。

A．這一聲明構(gòu)成中國(guó)的一項(xiàng)國(guó)際義務(wù)，中國(guó)必須受該聲明的約束

B．這是一種政治表態(tài)，并不產(chǎn)生法律上的意義

C．這是一國(guó)單方面的行為，非條約或者習(xí)慣法的規(guī)則，對(duì)中國(guó)沒有拘束力

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【考點(diǎn)】國(guó)家義務(wù)與責(zé)任

【答案】B

【解析】共同簽署的條約或公約產(chǎn)生國(guó)際義務(wù)。雖然不是條約也不是習(xí)慣法但是作為一種政治態(tài)度，還是具有道德上的約束力。

50．關(guān)于2011年日本福島核泄露事故的敘述，正確的是（　　）。

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A．對(duì)于日本遭受的巨大災(zāi)難，國(guó)際社會(huì)有法律義務(wù)給予援助

B．如果其他國(guó)家自愿為日本提供救災(zāi)援助，為了日本人民的利益，日本政府不得拒絕

C．如果核爆炸引發(fā)的泄露給某個(gè)國(guó)家造成了嚴(yán)重的損害，該國(guó)可以向日本求償，日本不得以不可抗力為由拒絕賠償

【考點(diǎn)】國(guó)家責(zé)任

【答案】C

【解析】國(guó)家應(yīng)當(dāng)對(duì)其國(guó)際不法行為承擔(dān)責(zé)任。如果國(guó)際不法行為是由于不可抗力造成的，則可以免除國(guó)家責(zé)任。但是如果不可抗力的發(fā)生時(shí)由于一個(gè)國(guó)家本身的行為所造成的，那么該國(guó)就不能援引不可抗力作為解除其不履行義務(wù)的非法性的理由。

51．針對(duì)《刑法》的適用范圍，下列觀點(diǎn)正確的是（　　）。

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A．我國(guó)《刑法》采用的是普遍管轄原則，即犯罪的行為或者結(jié)果只要有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)就認(rèn)為是在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪

B．凡是在中華人民共和國(guó)船舶或者航空器內(nèi)犯罪的也適用我國(guó)刑法，但是在我國(guó)船舶或者航空器停靠的國(guó)家不認(rèn)為是犯罪的除外

C．我國(guó)《刑法》的適用范圍采用的是以屬地管轄為主，屬人管轄、保護(hù)管轄和普遍管轄為輔的原則

【考點(diǎn)】刑法的適用范圍

【答案】C

【解析】AC兩項(xiàng)，現(xiàn)代世界大多數(shù)國(guó)家的刑法，都是以采用屬地原則為基礎(chǔ)，兼采人管轄、保護(hù)管轄和普遍管轄原則。我國(guó)刑法有關(guān)空間效力的規(guī)定，采取的也是這樣的刑事管轄權(quán)體制。B項(xiàng)，我國(guó)刑法典第6條第2款規(guī)定：“凡在中華人民共和國(guó)船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。”

52．1997年3月刑法修訂后，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)頒布了幾個(gè)單行刑法和幾個(gè)刑法修正案？（　　）

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A．一個(gè)單行刑法和七個(gè)修正案

B．兩個(gè)單行刑法和七個(gè)修正案

C．一個(gè)單行刑法和八個(gè)修正案

【考點(diǎn)】單行刑法 刑法修正案

【答案】C

【解析】截至2011年2月25日，全國(guó)人大常委會(huì)先后通過了《關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》和八個(gè)《刑法修正案》，增設(shè)和修訂了一系列罪名。

53．我國(guó)的一輛國(guó)際列車行使到甲國(guó)境內(nèi)時(shí)，甲國(guó)公民A與乙國(guó)公民B發(fā)生爭(zhēng)吵，A將B打成重傷。則A的犯罪行為（　　）。

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A．不能適用我國(guó)刑法

B．可能適用我國(guó)刑法

C．應(yīng)當(dāng)適用我國(guó)刑法

【考點(diǎn)】刑法的適用范圍

【答案】A

【解析】本題中，犯罪行為發(fā)生在甲國(guó)境內(nèi)，不能適用我國(guó)刑法典關(guān)于屬地管轄的規(guī)定；犯罪行為人是甲國(guó)公民，因此也不能適用我國(guó)刑法典中的屬人管轄；案件中被害人是乙國(guó)公民也不符合我國(guó)刑法保護(hù)管轄的條件；另外，本案犯罪行為不屬于普遍管轄要求的罪行，也不能依據(jù)普遍管轄來(lái)適用中國(guó)刑法。

54．甲誤以失效的農(nóng)藥投毒殺乙，未發(fā)生乙死亡的結(jié)果。甲的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤屬于（　　）。

A．法律的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

B．因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

C．犯罪手段的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

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【考點(diǎn)】認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

【答案】C

【解析】A項(xiàng)，法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，即行為人在法律上認(rèn)識(shí)的錯(cuò)誤，是指行為人對(duì)自己的行為在法律上是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯罪或者應(yīng)當(dāng)受到什么樣的刑事處罰的不正確的理解。B項(xiàng)，因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤即行為人對(duì)自己所實(shí)施的行為和行為所會(huì)造成的結(jié)果之間的因果關(guān)系的實(shí)際發(fā)展有錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。C項(xiàng)，犯罪手段的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤又成為工具的錯(cuò)誤，如行為人誤把白糖、堿面等當(dāng)作砒霜等毒藥去投毒殺人，誤用空槍、壞槍、臭彈去射擊殺人，從而未能發(fā)生致人死亡的結(jié)果。在這類情況下，行為人具備犯罪的主客觀要件，只是由于對(duì)犯罪工具實(shí)際效能的誤解而致使犯罪行為未發(fā)生犯罪既遂時(shí)的犯罪結(jié)果。

55．甲離婚后嫌才3個(gè)月的女兒乙累贅，某日將乙一人留在家中，自己鎖門外出。甲5天后回家，乙已經(jīng)死在搖籃里。法院判決甲構(gòu)成故意殺人罪，甲屬于（　　）。

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A．純正的不作為犯

B．不純正的不作為犯

C．純正的作為犯

【考點(diǎn)】不作為犯罪的分類

【答案】B

【解析】作為，是指行為人以身體活動(dòng)實(shí)施的違反禁止性規(guī)范的危害行為。不作為，就是指行為人負(fù)有實(shí)施某種行為的特定法律義務(wù)，能夠履行而不履行的危害行為。在我國(guó)刑法中，由不作為的行為形式實(shí)現(xiàn)的犯罪有兩種類型：①純正（真正）不作為犯，刑法規(guī)定只能由不作為的形式實(shí)現(xiàn)的犯罪，如我國(guó)刑法規(guī)定的遺棄罪即屬此類；②是既可以由作為實(shí)現(xiàn)，也可以由不作為實(shí)現(xiàn)，行為人實(shí)際上以不作為形式實(shí)現(xiàn)的犯罪，這種情形叫不純正（非真正）不作為犯，如以不作為形式實(shí)現(xiàn)的故意殺人罪即屬此類。

56．關(guān)于緩刑，下列哪個(gè)選項(xiàng)是正確的的？（　　）

A．犯罪集團(tuán)的首要分子不適用緩刑

B．危害國(guó)家安全的犯罪分子不適用緩刑

C．已滿75周歲的人可以適用緩刑

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【考點(diǎn)】緩刑的適用條件

【答案】C

【解析】根據(jù)我國(guó)刑法典第72條、第74條及第76條規(guī)定，一般緩刑的共通適用條件是：①犯罪分子必須是被判處拘役或者3年以下有期徒刑的刑罰。②犯罪分子必須不是累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子。A項(xiàng)，犯罪集團(tuán)的首要分子具有較大主觀惡性和人身危險(xiǎn)性，有再犯之虞，適用緩刑難以防止其再犯新罪。B項(xiàng)，危害國(guó)家安全的犯罪其量刑起點(diǎn)都在3年有期徒刑，不符合緩刑的刑罰要求。

57．行為人實(shí)施侵害行為時(shí)誤認(rèn)為犯罪客體存在，而實(shí)際上當(dāng)時(shí)并不存在，行為人的行為（　　）。

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A．不構(gòu)成犯罪

B．構(gòu)成犯罪，但未遂

C．是假想犯罪

【考點(diǎn)】對(duì)象錯(cuò)誤

【答案】B

【解析】具體的犯罪對(duì)象不存在，行為人誤以為存在而實(shí)施犯罪行為，因而致使犯罪未得逞的，應(yīng)定為犯罪未遂。如行為人誤以野獸、牲畜、物品、尸體為人而開槍射殺的，應(yīng)令其負(fù)故意殺人罪未遂的刑事責(zé)任。

58．甲喝醉酒后在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車輛，并將機(jī)動(dòng)車輛駛?cè)肴诵械溃?dāng)場(chǎng)將行人乙、丙、丁撞死。關(guān)于本案，下列哪些說(shuō)法是正確的？（　　）

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A．甲構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪

B．甲構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪與交通肇事罪的想象競(jìng)合犯

C．對(duì)甲應(yīng)以危險(xiǎn)駕駛罪與交通肇事罪數(shù)罪并罰

【考點(diǎn)】危險(xiǎn)駕駛罪 交通肇事罪 以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪

【答案】B

【解析】A項(xiàng)，以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪，是指使用與放火、決水、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)等危險(xiǎn)性相當(dāng)?shù)钠渌ｋU(xiǎn)方法，危害公共安全的行為。本罪的主體是一般主體。本罪的主觀方面為故意。而本題中，甲對(duì)危害結(jié)果的心理態(tài)度并不是故意，因此不構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。

B項(xiàng)，想象竟合犯，也稱想象的數(shù)罪、觀念的競(jìng)合，通說(shuō)認(rèn)為，是指一個(gè)行為觸犯數(shù)個(gè)罪名的犯罪形態(tài)。危險(xiǎn)駕駛罪，是指在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車追逐競(jìng)駛，或者醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的行為。本罪主觀方面，多數(shù)學(xué)者認(rèn)為是對(duì)危及公共安全持放任的心理態(tài)度。交通肇事罪，是指違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的行為。本罪致人重傷與死亡發(fā)生在交通運(yùn)輸過程中，主觀上是過失。本題中，甲的行為同時(shí)符合危險(xiǎn)駕駛罪與交通肇事罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪與交通肇事罪的想象競(jìng)合犯。

C項(xiàng)，根據(jù)刑法典第l33條之一的規(guī)定，犯本罪的，處拘役，并處罰金。有前款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。這主要是指，實(shí)施追逐競(jìng)駛或者醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車發(fā)生重大事故，致人傷亡或者重大財(cái)產(chǎn)損失，構(gòu)成交通肇事罪或者危險(xiǎn)方法危害公共安全罪，應(yīng)按照相應(yīng)犯罪論處。行為人醉酒駕駛或者追逐競(jìng)駛的行為，應(yīng)作為從重處罰的量刑情節(jié)予以考慮。因此，對(duì)甲不能數(shù)罪并罰。

59．對(duì)偷盜嬰幼兒的行為以綁架罪論處，必須是行為人（　　）。

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A．導(dǎo)致該嬰幼兒死亡

B．出于出賣的目的

C．以勒索財(cái)物為目的

【考點(diǎn)】綁架罪

【答案】C

【解析】綁架罪，是指以勒索財(cái)物為目的綁架他人，或者綁架他人作為人質(zhì)的行為。同時(shí)刑法還規(guī)定，以勒索財(cái)物為目的偷盜嬰幼兒的，亦構(gòu)成本罪。

60．依照刑法的規(guī)定，行賄罪的構(gòu)成在主觀方面必須是（　　）。

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A．具有謀取利益的目的

B．具有謀取個(gè)人利益的目的

C．具有謀取不正當(dāng)利益的目的

【考點(diǎn)】行賄罪

【答案】C

【解析】行賄罪是指為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為。其構(gòu)成要件為：①本罪的客體是國(guó)家工作人員的職務(wù)廉潔性。犯罪對(duì)象僅限于國(guó)家工作人員。②本罪的客觀方面表現(xiàn)為為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為。③本罪的主體是一般主體，凡是年滿16周歲具有刑事責(zé)任能力的自然人均能成為本罪的主體。④本罪的主觀方面是故意，并且具有謀取不正當(dāng)利益的目的。行為人是否具有謀取不正當(dāng)利益的目的，是區(qū)分本罪與非罪界限的重要標(biāo)志。

二、簡(jiǎn)述題（共4題，每題8分，共32分）

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1．簡(jiǎn)述洗錢罪的概念和主要特征。[對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)2012年研]

【分析】洗錢罪的概念、構(gòu)成要件

答：洗錢罪，是指明知是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，而掩飾、隱瞞其來(lái)源和性質(zhì)的行為。本罪的主要特征是：

（1）客體

本罪的客體是復(fù)雜客體，即國(guó)家正常的金融管理秩序和司法機(jī)關(guān)的正常活動(dòng)。本罪的對(duì)象是上游犯罪即毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益。

（2）客觀方面

本罪在客觀上表現(xiàn)為行為人對(duì)毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，實(shí)施了掩飾、隱瞞其來(lái)源和性質(zhì)的行為。

刑法將掩飾、隱瞞的行為方式規(guī)定為如下五種：①提供資金帳戶；②協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價(jià)證券；③通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移；④協(xié)助將資金匯往境外；⑤以其他方式掩飾、隱瞞犯罪的所得及其收益的性質(zhì)和來(lái)源。

（3）主體

本罪的主體是一般主體，包括任何已滿l6周歲、具有刑事責(zé)任能力的自然人和單位。

（4）主觀方面

本罪在主觀上表現(xiàn)為直接故意，而且具有掩飾、隱瞞毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益的來(lái)源和性質(zhì)并使之合法化的目的。

2．簡(jiǎn)述比較通謀虛偽表示與惡意串通的區(qū)別。[對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)2012年研]

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【分析】二者的概念、關(guān)系、比較

答：（1）通謀虛偽表示

通謀虛偽表示又稱虛假行為、偽裝表示、通謀表示或假裝行為，它是指表意人與相對(duì)人通謀而為虛假的意思表示。通謀虛偽表示的構(gòu)成要件是：

①各方表意人的外部表示與內(nèi)心真意都不相符；

②表意人非真意的意思表示為對(duì)方所明知；

③雙方就非真意的意思表示達(dá)成合意。通謀虛偽表示以各方表意人的意思聯(lián)絡(luò)為核心，如果不存在通謀的意思聯(lián)絡(luò)，則不構(gòu)成通謀虛偽表示。

如果通謀虛偽表示是向第三人發(fā)出的，則第三人是否知道該行為屬于虛偽表示，不影響其效力。通謀虛偽表示無(wú)效。

（2）惡意串通

惡意串通是指當(dāng)事人為了實(shí)現(xiàn)不正當(dāng)?shù)睦娑ㄖ\。民法通則第五十八條規(guī)定，惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的民事行為無(wú)效。

（2）二者的比較

①通謀虛偽表示僅指當(dāng)事人通謀為不真實(shí)的意思表示；惡意串通不僅指當(dāng)事人通謀為不真實(shí)的意思表示，而且還指當(dāng)事人通謀為真實(shí)的意思表示。

②通謀虛偽表示僅包括當(dāng)事人之間的通謀；惡意串通不僅包括當(dāng)事人之間的通謀，而且包括一方當(dāng)事人與另一方當(dāng)事人的代理人或代表人的通謀。

③通謀虛偽表示并沒有對(duì)行為目的進(jìn)行特殊要求；而惡意串通

無(wú)論屬于何種通謀，均應(yīng)以“損害國(guó)家、集體或者第三人利益”為目的，即存在目的違法性。

3．簡(jiǎn)述規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的方法。[對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)2012年研]

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【分析】規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的概念、方法

答：規(guī)范性文件系統(tǒng)化是指對(duì)已制定的規(guī)范性法律文件進(jìn)行系統(tǒng)的整理、分類或加工，使之有序排列，便于實(shí)施的活動(dòng)。其方法包括以下三種：

（1）法律清理

法律清理是指有權(quán)立法的國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)一定時(shí)期和范圍內(nèi)的規(guī)范性法律文件予以審查、整理并確認(rèn)其法的效力的活動(dòng)。清理法律的國(guó)家機(jī)關(guān)一般是制定或發(fā)布該項(xiàng)法律的主體，清理的對(duì)象是一定時(shí)期或范圍內(nèi)發(fā)生效力的規(guī)范性法律文件。法律清理不對(duì)法律文件的內(nèi)容作任何變動(dòng)，只是就法律文件從整體角度進(jìn)行審查、清點(diǎn)和整理。

（2）法律匯編

法律匯編是指將規(guī)范性法律文件按照一定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行排列并匯輯成冊(cè)的活動(dòng)。它是對(duì)正在生效的法律的匯編，不能改變規(guī)范性法律文件的內(nèi)容，因此不是立法活動(dòng)，僅是一項(xiàng)技術(shù)性整理和歸類活動(dòng)。法律匯編的種類很多，有官方法律匯編和非官方法律匯編，法律匯編和法規(guī)匯編等。

（3）法典編纂

法典編纂是指由國(guó)家最高立法機(jī)關(guān)制定的大型、完備的法律。即對(duì)某一部門法或某類法律的全部規(guī)范性法律文件加以整理、修改、補(bǔ)充，刪除其矛盾、沖突、重疊的部分，增加適宜的內(nèi)容，從而產(chǎn)生出一部新的、完整的法律。法典編纂是國(guó)家的一項(xiàng)重要立法活動(dòng)，只能由最高權(quán)力機(jī)關(guān)施行。

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4．請(qǐng)以我國(guó)《公司法》的相關(guān)規(guī)定為例，說(shuō)明我國(guó)公司法是否堅(jiān)持資本充實(shí)原則？（提示：列舉四個(gè)方面的規(guī)定即可）[對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)2012年研]

【分析】資本充實(shí)原則的概念及相關(guān)法律規(guī)定

答：資本充實(shí)原則是指公司在存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常注意保持與其注冊(cè)資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。其目的，一方面是為了保證公司有足夠的償債能力，以達(dá)到保護(hù)公司債權(quán)人利益、維護(hù)公司信用基礎(chǔ)的目的；另一方面，也是為了防止股東對(duì)盈余分配的過高要求而可能導(dǎo)致公司資本的實(shí)質(zhì)性減少。從我國(guó)《公司法》的下述規(guī)定可以看出我國(guó)公司法堅(jiān)持資本充實(shí)原則：

（1）《公司法》第28條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時(shí)賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。否則，除向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

（2）《公司法》第31條規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

（3）《公司法》第36條規(guī)定，公司成立后，股東不得抽逃出資。第92條規(guī)定，發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。

（4）《公司法》第143條規(guī)定，公司不得收購(gòu)本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：①減少公司注冊(cè)資本；②與持有本公司股份的其他公司合并；③將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；④股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。 　　公司因前款第①項(xiàng)至第③項(xiàng)的原因收購(gòu)本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司依照前款規(guī)定收購(gòu)本公司股份后，屬于第①項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購(gòu)之日起十日內(nèi)注銷；屬于第②項(xiàng)、第④項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。 　　公司依照第一款第③項(xiàng)規(guī)定收購(gòu)的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購(gòu)的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤(rùn)中支出；所收購(gòu)的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。 　　公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

三、分析論述題（共4題，每題14.5分，共58分）

1．試述我國(guó)刑法中的緩刑制度。[對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)2012年研]

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【分析】論及其概念，分類，適用對(duì)象、條件，適用方法，法律后果

答：（1）緩刑制度的概念

我國(guó)刑法所規(guī)定的緩刑，屬于刑罰暫緩執(zhí)行，即對(duì)原判刑罰附條件不執(zhí)行的一種刑罰制度。具體說(shuō)包括兩類：①一般緩刑，②戰(zhàn)時(shí)緩刑。

（2）一般緩刑

一般緩刑，是指人民法院對(duì)于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，在符合法律規(guī)定條件的前提下，暫緩其刑罰的執(zhí)行，并規(guī)定一定的考驗(yàn)期，考驗(yàn)期內(nèi)實(shí)行社區(qū)矯正，如果被宣告緩刑者在考驗(yàn)期內(nèi)沒有發(fā)生法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑的事由，原判刑罰就不再執(zhí)行的制度。

①一般緩刑的共通條件

a．犯罪分子必須是被判處拘役或者3年以下有期徒刑的刑罰。

判處拘役或者3年以下有期徒刑之人其罪行較輕，社會(huì)危害性和人身危險(xiǎn)性較小，相反，被判處3年以上有期徒刑的犯罪分子，是因其罪行較重，社會(huì)危害性和人身危險(xiǎn)性較大，不宜采用緩刑的方法置其于社會(huì)上。

b．犯罪分子必須不是累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子。

累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子，均是具有較大主觀惡性和人身危險(xiǎn)性，有再犯之虞，適用緩刑難以防止其再犯新罪。

②緩刑的宣告

根據(jù)我國(guó)刑法典第72條的規(guī)定，對(duì)被判處拘役及3年以下有期徒刑之人，符合宣告緩刑條件的，必須根據(jù)是否具有法律規(guī)定的特別條件予以審查。

a．一般適用

對(duì)于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的．可以宣告緩刑：一是犯罪情節(jié)較輕；二是有悔罪表現(xiàn)；三是沒有再犯罪的危險(xiǎn)；四是宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響。

b．特別適用

第72條第l款規(guī)定：對(duì)于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：一是不滿l8周歲的人；二是懷孕的婦女；三是已滿75周歲的人。

③特定義務(wù)的附加

根據(jù)我國(guó)刑法典第72條第2款的規(guī)定，宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時(shí)禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場(chǎng)所，接觸特定的人。

④緩刑的考驗(yàn)期

緩刑考驗(yàn)期，是指對(duì)被宣告緩刑的犯罪分子進(jìn)行考察的一定期間。

a．緩刑考驗(yàn)期的長(zhǎng)短必須適中，應(yīng)以原判刑罰刑期的長(zhǎng)短為前提，可以等于或適當(dāng)長(zhǎng)于原判刑期，但不能短于原判刑期。

b．在確定具體的緩刑考驗(yàn)期時(shí)，應(yīng)根據(jù)犯罪情節(jié)和犯罪分子個(gè)人的具體情況，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)決定適當(dāng)?shù)目简?yàn)期。

c．緩刑的考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。

d．被宣告緩刑的人，在緩刑考驗(yàn)期期限內(nèi)，確有突出悔改表現(xiàn)或者立功表現(xiàn)的，可以對(duì)原判刑罰予以減刑，同時(shí)相應(yīng)縮短其緩刑考驗(yàn)期限。

⑤緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)的考察

緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)的考察，主要為以下內(nèi)容：

a．被宣告緩刑的犯罪分子應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

第一，遵守法律、行政法規(guī)，服從監(jiān)督；

第二，按照考察機(jī)關(guān)的規(guī)定報(bào)告自己的活動(dòng)情況；

第三，遵守考察機(jī)關(guān)關(guān)于會(huì)客的規(guī)定；

第四，離開所居住的市、縣或者遷居，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)考察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

b．緩刑的執(zhí)行監(jiān)督機(jī)構(gòu)是被宣告緩刑者居住生活社區(qū)的矯正機(jī)構(gòu)和組織。

c．緩刑考察的內(nèi)容

是否具有再犯新罪或者發(fā)現(xiàn)漏罪，或者違反法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，或者違反人民法院判決中的禁止令并且情節(jié)嚴(yán)重等情形。

若不具有上述情形，緩刑考驗(yàn)期滿，原判的刑罰就不再執(zhí)行，并公開予以宣告。

⑥緩刑的法律后果

a．在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，不具有刑法典第77條規(guī)定的情形，緩刑考驗(yàn)期滿，原判的刑罰就不再執(zhí)行。

b．在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，對(duì)新犯的罪或者發(fā)現(xiàn)的漏罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照刑法典第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。

c．、在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，違反法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，或者違反人民法院判決中的禁止令并且情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，予以收監(jiān)執(zhí)行原判刑罰。

d．緩刑的效力不及于附加刑，即被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。即無(wú)論緩刑是否撤銷，所判處的附加刑都必須執(zhí)行。

（3）戰(zhàn)時(shí)緩刑

①定義

戰(zhàn)時(shí)緩刑，是指在戰(zhàn)時(shí)，對(duì)被判處3年以下有期徒刑沒有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的犯罪軍人，暫緩其刑罰執(zhí)行，允許其戴罪立功，確有立功表現(xiàn)時(shí)，可以撤銷原判刑罰，不以犯罪論處的制度。

②條件

a．時(shí)間條件，必須是在戰(zhàn)時(shí)。

b．對(duì)象條件，只能是被判處3年以下有期徒刑的犯罪軍人。

c．必須是在戰(zhàn)爭(zhēng)條件下宣告緩刑沒有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。

2．試述抵押人的權(quán)利。[對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)2012年研]

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【分析】論及概念、內(nèi)容以及相關(guān)法律規(guī)定

答：抵押人的權(quán)利是指抵押權(quán)對(duì)抵押人的效力。

由于抵押權(quán)的設(shè)定并不轉(zhuǎn)移抵押物的占有，故于抵押權(quán)成立后，抵押人仍得對(duì)抵押物為占有、使用、收益和處分的權(quán)利。但因保障債權(quán)之考慮，抵押人對(duì)抵押物享有的權(quán)利又不能不受一定的限制。

（1）設(shè)立數(shù)個(gè)抵押權(quán)

抵押人可以在自己的財(cái)產(chǎn)上設(shè)立數(shù)個(gè)抵押權(quán)，即重復(fù)抵押。

數(shù)個(gè)抵押權(quán)的受償順序，已登記的，依登記的先后順序確定；同時(shí)登記的，按照債權(quán)比例受償；已登記的先于未登記的受償；均未登記的，按照債權(quán)比例受償。

（2）出租抵押物的權(quán)利

抵押權(quán)是價(jià)值權(quán)，抵押人并不因抵押權(quán)的設(shè)定喪失使用收益的權(quán)利，因此抵押人能夠?qū)⒌盅何镉枰猿鲎猓允杖》ǘㄦ芟ⅰ?/p>

抵押權(quán)與租賃權(quán)的沖突：

①租賃在先、抵押在后的，原租賃關(guān)系不受影響。承租人可以  繼續(xù)使用抵押物，即使抵押權(quán)人實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)、抵押物已轉(zhuǎn)讓給抵押權(quán)人或第三人，原有的租賃關(guān)系也不當(dāng)然終止，承租人可以繼續(xù)享有承租權(quán)。

②抵押在先、出租在后的，如已辦理抵押登記的，該租賃關(guān)系不得對(duì)抗抵押權(quán)，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，抵押財(cái)產(chǎn)的買受人可以要求解除租賃關(guān)系。

③抵押在先、出租在后的，，如未辦理登記的，則抵押權(quán)不能對(duì)抗租賃關(guān)系。

（3）讓與抵押物的權(quán)利

《物權(quán)法》第l91條規(guī)定：“抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得的價(jià)款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。轉(zhuǎn)讓的價(jià)款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。”

《物權(quán)法》并沒有否定抵押期間抵押人可以讓與抵押物的權(quán)利，但有較為嚴(yán)格的限制：

①抵押人的處分必須經(jīng)債權(quán)人同意；

②轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)后，所得價(jià)款不能直接歸抵押人，而應(yīng)當(dāng)提前清償債務(wù)或者提存。

（4）對(duì)主債務(wù)人的求償權(quán)

在抵押關(guān)系中，當(dāng)?shù)盅喝瞬皇侵鱾鶆?wù)人而是第三人時(shí)，在抵押權(quán)人實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)后，抵押人對(duì)主債務(wù)人享有求償權(quán)。

3．試述法律繼承與法律移植的關(guān)系。[對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)2012年研]

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【分析】二者的概念、關(guān)系、比較

答：（1）法律繼承

①概念

法律繼承，就是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)、相繼、繼受，一般表現(xiàn)為舊法律制度（原有法）對(duì)新法律制度（現(xiàn)行法）的影響和新法律制度對(duì)舊法律制度的承接和繼受。

②特點(diǎn)

a．在法律演進(jìn)的客觀過程中，每一種新法律對(duì)于舊法律來(lái)說(shuō)都是一種否定，但又不是一種單純的否定或完全拋棄，而是否定中包含著肯定，從而使法律演進(jìn)過程呈現(xiàn)出對(duì)舊法既有拋棄又有保存的性質(zhì)。

b．從處理法律繼承問題的主體的角度看，法律繼承實(shí)際上是一種批判的、即有選擇的繼承，也就是在否定舊法律制度固有的階級(jí)本質(zhì)和整體效力的前提下，經(jīng)過反思、選擇、改造，吸收舊法律中某些依然可用的因素，賦予它新的階級(jí)內(nèi)容和社會(huì)功能，使之成為新法律體系的有機(jī)組成部分。

③內(nèi)容

a．法律技術(shù)、概念。

b．反映商品一市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范。

c．反映民主政治的法律原則和規(guī)范。

d．有關(guān)社會(huì)公共事務(wù)的組織與管理的法律規(guī)定。

（2）法律移植

①定義

一個(gè)國(guó)家對(duì)其同時(shí)代的其他國(guó)家的法律或國(guó)際法律的引進(jìn)、吸收和攝取。其基本意思是：在鑒別、認(rèn)同、調(diào)適、整合的基礎(chǔ)上，引進(jìn)、吸收、采納、攝取、同化外國(guó)的法律（包括法律概念、技術(shù)、規(guī)范、原則、制度和法律觀念等），使之成為本國(guó)法律體系的有機(jī)組成部分，為本國(guó)所用。

②范圍

法律移植的范圍，一是外國(guó)的法律，二是國(guó)際法律和慣例，此兩方面內(nèi)容通稱國(guó)外法。

③法律移植的實(shí)踐

a．經(jīng)濟(jì)、文化和政治處于相同或基本相同發(fā)展階段和發(fā)展水平的國(guó)家相互吸收對(duì)方的法律，以至其法律相互融合和趨同。

b．落后國(guó)家或后發(fā)展國(guó)家直接采納先進(jìn)國(guó)家或發(fā)達(dá)國(guó)家的法律。

c．區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)和世界性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)，這是法律移植的最高形式。

（3）二者的比較

①聯(lián)系

a．法律繼承與法律移植都是法律演進(jìn)的重要途徑。

b．都以法律的既有存在為前提。

c．均不涉及法律制度的創(chuàng)新問題。

d．法律的繼承、法律移植都屬于法律的演進(jìn)和發(fā)展中的量變模式。

e．法律繼承和法律移植的著眼點(diǎn)在于健全或完善現(xiàn)行法律制度，屬于法律的外在輸入。

②區(qū)別

a．法律繼承指新法律對(duì)舊法律的借鑒和吸收，體現(xiàn)兩種法律制度之間在時(shí)間上的先后順序，在內(nèi)容上的“影響——承受”關(guān)系；而法律移植表征一個(gè)國(guó)家對(duì)其同時(shí)代的其他國(guó)家的法律或國(guó)際法律的引進(jìn)、吸收和攝取，體現(xiàn)的則是兩種法律制度在空間上的順序。

b．法律繼承可以使一國(guó)現(xiàn)行法律制度保持與本民族法制文明的歷史連續(xù)性，使新的法律制度在既往法制文明的基礎(chǔ)上高起點(diǎn)進(jìn)步；法律移植可以使一國(guó)法律體系在引進(jìn)國(guó)外法、吸收先進(jìn)法律經(jīng)驗(yàn)和技術(shù)的基礎(chǔ)上與世界法制同步發(fā)展。

4．根據(jù)歐盟制定的《產(chǎn)品責(zé)任指令》，生產(chǎn)者可以為自己辯護(hù)的理由有哪些？[對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)2012年研]

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【分析】《產(chǎn)品責(zé)任指令》生產(chǎn)者的辯護(hù)理由

答：歐盟于l985年7月25日頒布了《關(guān)于在有缺陷的產(chǎn)品責(zé)任方面使成員國(guó)的立法、條例和行政規(guī)章接近的指令》（簡(jiǎn)稱《產(chǎn)品責(zé)任指令》）。《產(chǎn)品責(zé)任指令》第3條對(duì)生產(chǎn)者進(jìn)行了定義。它包括成品的生產(chǎn)者，還包括：原材料的生產(chǎn)者或者某一配件的生產(chǎn)者；任何將其名稱、商標(biāo)或者其他獨(dú)特的特征放在產(chǎn)品上，表明其是生產(chǎn)者的人；如果生產(chǎn)者不能被辨認(rèn)，則提供某一產(chǎn)品的人；將產(chǎn)品投入歐盟市場(chǎng)的進(jìn)口商。當(dāng)有兩人或者兩人以上的人應(yīng)當(dāng)對(duì)損害承擔(dān)責(zé)任時(shí)，它們承擔(dān)連帶的和分別的責(zé)任。

根據(jù)《產(chǎn)品責(zé)任指令》第7條，生產(chǎn)者如果能夠證明如下情形存在，將不承擔(dān)責(zé)任：

（1）生產(chǎn)者沒有負(fù)責(zé)將產(chǎn)品投入市場(chǎng)。

（2）生產(chǎn)者將產(chǎn)品投入市場(chǎng)時(shí)，產(chǎn)品本身并不存在引起損害的缺陷，或者，這種缺陷是后來(lái)才出現(xiàn)的。

（3）生產(chǎn)者生產(chǎn)的產(chǎn)品并不是供出售的或者為了其他的經(jīng)濟(jì)目的被投人流通，或者，產(chǎn)品并沒有在商業(yè)經(jīng)營(yíng)中被制造或被投入流通。

（4）產(chǎn)品缺陷的產(chǎn)生是因產(chǎn)品為了符合公共機(jī)構(gòu)頒布的強(qiáng)制性條例而導(dǎo)致的。

（5）按照生產(chǎn)者將產(chǎn)品投人市場(chǎng)時(shí)的科技知識(shí)水平，該缺陷當(dāng)時(shí)不可能被發(fā)現(xiàn)。該款規(guī)定在實(shí)踐中被簡(jiǎn)稱為“發(fā)展中風(fēng)險(xiǎn)辯護(hù)”。該《指令》允許成員國(guó)的立法背離該款規(guī)定，即允許在這種情況下，判令生產(chǎn)者承擔(dān)責(zé)任。

（6）當(dāng)生產(chǎn)者是分包商時(shí)，缺陷是由成品的設(shè)計(jì)導(dǎo)致的，或者是由于成品的生產(chǎn)者給分包商發(fā)出的有缺陷的指示造成的。